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La Tercerización y Sus Implicaciones- FINAL

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Ponencia Reinaldo Guilarte, Foro Valeven LXIX Tercerización de acuerdo a la LOTTT

Text of La Tercerización y Sus Implicaciones- FINAL

  • La Tercerizacin en Venezuela y Sus Implicaciones

    Por: Reinaldo Jess Guilarte Lamuo

  • TEMARIOBase LegalAntecedentesTercerizacinAspectos de la TercerizacinContratistaResponsabilidad de la ContratistaSanciones

  • BASE LEGALConstitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV)Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras (LOTTT)Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo (LOPCYMAT)Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA)Cdigo Civil (CC)Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo (LOT)

  • ANTECEDENTESPerodo 1990-1999Contratistas Intermediarios

    Perodo 1999-2006ContratistasIntermediariosETT

  • ANTECEDENTESPerodo 2006-2012Contratistas Intermediarios

    Perodo 2012-ActualmenteContratistas

  • TERCERIZACINTercerizacin: simulacin o fraude cometido por el patrono para desvirtuar, desconocer u obstaculizar la aplicacin de la legislacin laboral (art. 47 LOTTT)

    Prohibicin de Tercerizacin: (art. 48 LOTTT) Contratacin de una entidad de trabajo para ejecutar obras y servicios permanentes dentro de las instalaciones relacionadas de manera directa con el proceso productivo de la contratante y sin cuya ejecucin se afectaran o interrumpiran las operaciones de la misma

  • TERCERIZACINContratacin de trabajadores a travs de intermediariosEntidades de trabajo creadas por el patrono para evadir las obligacionesContratos fraudulentos destinados a simular la relacin de trabajo mediante formas de derecho civil o mercantil Cualquier otra forma de simulacin o fraude

  • ASPECTOS DE LA TERCERIZACINEliminacin de la figura de los intermediarios (suministro de personal)

    Prohibicin de contratacin de entes permanentes dentro de las instalaciones cuya actividad sea ejecutar obras, servicios o actividades del core business si existe simulacin o fraude

    Prohibicin de contratos fraudulentos destinados a simular la relacin de trabajo, sin embargo debe demostrarse el fraude o la simulacin

  • ASPECTOS DE LA TERCERIZACINLa LOTTT reconoce la existencia de las Contratistas (arts. 49 y 50 LOTTT)

    Quin tiene la jurisdiccin para conocer de la solicitud de tercerizacin?Sentencia N 727 dictada por la SPA del TSJ en fecha 15 de mayo de 2014 en el caso: Procter & Gamble Industrial, S.A

    Qu procedimiento se debe seguir para declarar la tercerizacin?

  • ASPECTOS DE LA TERCERIZACINEs posible modificar las condiciones de trabajo una vez que sea declarada la tercerizacin?Sentencia N 72 dictada por la SCS del TSJ en fecha 3 de mayo de 2001 en el caso: C.V.G. Bauxita Venezolana, C.ASentencia N 671 dictada por la SCS del TSJ en fecha 16 de octubre de 2003 en el caso: Kellog Pan American, C.ASentencia N 285 dictada por la SCS del TSJ en fecha 13 de marzo de 2008 en el caso: Banesco Banco Universal, S.A.C.ASentencia N 1627 dictada por la SC del TSJ en fecha 5 de diciembre de 2012 en el caso: Eugenio Sarache Mendoza

  • ASPECTOS DE LA TERCERIZACINQu ocurre con las polticas de beneficios laborales de los trabajadores, en el supuesto que sea declarada la existencia de la tercerizacin?

    Quin responde de los accidentes de trabajo o enfermedades ocupacionales ocurridos con anterioridad a la declaracin de tercerizacin?

    Qu sucede con las prescripcin de las acciones?

  • ASPECTOS DE LA TERCERIZACINQuin responde de las sanciones impuestas con anterioridad a que fuera declarada la existencia de la tercerizacin?

    Quin es el responsable de los pasivos laborales causados con anterioridad a que fuera declarada la existencia de la tercerizacin?

    Es posible considerar que existe una sustitucin de patronos una vez que es declarada la existencia de la tercerizacin?

  • CONTRATISTACundo se considera que existe una contratista? (art. 49 LOTTT)Persona Natural o JurdicaEjecucin de una Obra o Prestacin de un ServicioElementos o Recursos PropiosTrabajadores Bajo su Dependencia

    Cundo responde solidariamente la contratista? (art. 50 LOTTT)

  • CONTRATISTACundo se considera que una obra o servicio es inherente?Se considera que existe inherencia cuando la obra o servicio: (i) goce de la misma naturaleza de la actividad de la beneficiaria; (ii) participe de una fase indispensable del proceso productivo desarrollado por la beneficiaria; que implique que sin su cumplimiento no se podr realizar el objeto de la beneficiaria (art. 50 LOTTT y art. 23 RLOT)Sentencia N 1079 dictada por la SCS del TSJ en fecha 8 de agosto de 2014 en el caso: Alimentos Kellogg S.A

  • CONTRATISTACundo se considera que una obra o servicio es conexo?Se considera como conexa la actividad de la contratista que: (i) est en relacin con actividad de la beneficiaria; (ii) se produce con ocasin de ella; y (iii) tenga carcter permanente (art. 50 LOTTT y art. 23 RLOT)Sentencia N 403 dictada por la SCS del TSJ en fecha 9 de abril 2014 en el caso: Diageo Venezuela, C.A

  • CONTRATISTAQu consecuencia origina la mayor fuente de lucro de la contratista?Para el supuesto que una contratista ejecute obras o preste servicios en forma habitual para una beneficiaria, que constituyan su principal fuente de lucro, se presume que la actividad de la contratista es inherente o conexa con la actividad de la beneficiara (art. 50 LOTTT y 23 RLOT)Sentencia N 816 dictada por la SCS del TSJ en fecha 1 de julio de 2014 en el caso: Astaldi, S.P.A

  • CONTRATISTAPor qu eliminaron la presuncin de inherencia y conexidad, que exista en el supuesto de contratistas que prestan servicios para empresas de hidrocarburos y empresas mineras?Sentencia N 1940 dictada por la SCS del TSJ en fecha 2 de octubre de 2007 en el caso: Federal Car Service Compaa Annima (FEDECAR, C.A)Sentencia N 151 dictada por la SCS del TSJ en fecha 19 de febrero de 2009 en el caso: Estacin de Servicio Aguirre, C.A

  • RESPONSABILIDAD DE LA CONTRATISTAQuin responde en el supuesto que un trabajador de la contratista solicite el reenganche y pago de salarios cados, alegando la solidaridad laboral entre la contratista y la beneficiaria?La obligacin que se origina con ocasin de un procedimiento de reenganche y pago de salarios cados, es una obligacin de hacer de carcter personal, por lo que la beneficiaria no tiene la cualidad para ser parte del procedimiento, por cuanto la obligacin slo corresponde a la contratistaSentencia N 2391 dictada por la SCS del TSJ en fecha 28 de noviembre de 2007 en el caso: Agencia de Festejos San Antonio, C.A

  • RESPONSABILIDAD DE LA CONTRATISTAQuin responde en el supuesto que un trabajador de la contratista sufra un accidente de trabajo?La beneficiaria responde solidariamente, cuando el accidente de trabajo ocurra dentro de sus instalaciones, por lo que se pudiera sostener que en los supuestos de accidentes in itinere no existe responsabilidad solidaria (art. 127 LOPCYMAT)Otro aspecto que se debe considerar es que la responsabilidad objetiva del patrono, no sera aplicable en el supuesto que el accidente se deba a un bien que no se encuentra bajo la guarda de la beneficiaria (art. 1193 CC)

  • RESPONSABILIDAD DE LA CONTRATISTADe igual forma, ser necesario demostrar que la beneficiaria no cumpli con las obligaciones que tena en materia de seguridad y salud laboral, por cuanto la responsabilidad prevista en la LOPCYMAT es de carcter subjetivoSentencia N 341 dictada por la SCS del TSJ en fecha 4 de mayo de 2012 en el caso: Servicios y Transporte JM, C.ASentencia N 1528 dictada por la SCS del TSJ en fecha 29 de octubre de 2014 en el caso: Constructora Anaco, C.ASentencia N 2242 dictada por la SCS del TSJ en fecha 17 de diciembre de 2014 en el caso: Central El Palmar, S.A

  • RESPONSABILIDAD DE LA CONTRATISTAQuin responde en el supuesto que un trabajador de la contratista padezca de una enfermedad ocupacional?Existe la tesis que la beneficiaria no es responsable de las indemnizaciones que pueda reclamar el trabajador de la contratista que padece de una enfermedad ocupacional, porque el responsable sera el agente del dao, lo que debera ser entendido como que el responsable es la contratista, que es el patrono de trabajadorPor otra parte, se debe tener en consideracin que la responsabilidad regulada en la LOPCYMAT es subjetiva, lo que tambin aplica para el reclamo de lucro cesante y dao emergente con base en el CC

  • RESPONSABILIDAD DE LA CONTRATISTASentencia N 446 dictada por la SCS del TSJ en fecha 12 de mayo de 2010 en el caso: Schlumberger de Venezuela, S.ASentencia N 1492 dictada por la SCS del TSJ en fecha 13 de diciembre de 2011 en el caso: Toyota de Venezuela, C.ASentencia N 1384 dictada por la SCS del TSJ en fecha 7 de diciembre de 2011 en el caso: Transporte Ylamo, C.A

  • SANCIONESEn el supuesto que se considere que el patrono se encuentra incurso en actos de simulacin o fraude, que tengan como objetivo desvirtuar, desconocer u obstaculizar la aplicacin de la legislacin laboral, ste podr ser sancionado con una multa que oscila entre 120 UT y 360 UT (art. 535 LOTTT)El rgano administrativo tambin podr negar o revocar la solvencia laboral, en el supuesto que el patrono incumpla con la regulacin sobre tercerizacin, siendo la solvencia laboral un requisito para contratar con el Estado, as como obtener divisas de CENCOEX, como rgano que administra el otorgamiento de divisas (art. 553 LOTTT)

  • SANCIONESEl patrono no tiene que pagar la multa que le sea impuesta, para solicitar la nulidad de la sancin ante los Tribunales, porque ello viola el derecho a la tutela efectiva y el derecho a la defensa (arts. 26 y 49 de la CRBV y 550 LOTTT)Sentencia N 108 dictada por la SCS del TSJ en fecha 12 de marzo de 2015 en el caso: Textilana, S.A

  • Gracias por su atencin

    [email protected]@reyguilarte77