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Esta obra está bajo una Licencia Creative Commons Atribución-NoComercial-SinDerivar 4.0 Internacional, IIJ-UNAM. Boletín Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie, año XLIX, núm. 150, septiembre-diciembre de 2017, pp. 1319-1349 http://www.juridicas.unam.mx/ Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurídica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM https://biblio.juridicas.unam.mx/bjv https://revistas.juridicas.unam.mx/ LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO MEXICANO Y LA FUNCIÓN DE REFORMA A LA CONSTITUCIÓN THE AGES OF MEXICAN CONSTITUTIONALISM AND THE ROLE OF CONSTITUTIONAL REFORMS Luis RAIGOSA * RESUMEN: En el presente ensayo se abor- da la evolución del constitucionalismo mexicano tomando como eje explicativo la regulación, la importancia y el comporta- miento del llamado “órgano revisor de la Constitución”, cuya eficacia es considera- da central en la historia jurídica de Méxi- co. El autor identifica diferentes periodos de vida de esta institución, a los cuales denomina “edades del constitucionalismo mexicano”. Los criterios utilizados para la periodización propuesta consisten en la identificación de los factores jurídicos y de otros sociopolíticos de índole histórica, sin los cuales sería imposible calificar la efi- cacia del órgano reformador. Se identifi- can cuatro edades del constitucionalismo mexicano: del constitucionalismo ineficaz, * Profesor-investigador del ITAM. Al doctor Sergio García Ramírez, jurista y maestro de juristas ABSTRACT: In this essay, the evolution of Mexi- can constitutionalism is addressed, taking as an explanatory axis the importance and the regulation of the constitutional amendment function, which is of remarkable importance in the legal history of Mexico. In addition, the author identifies differ- ent sets of periods for the way that the amendment function has emerged and evolved, called the “ages of Mexican constitutionalism”. The criteria for the proposed periodization consist in the identifica- tion of legal and sociopolitical factors of historical nature. Without these elements, the author says, it would be impossible to assess the efficiency of it. Thus, four ages of the Mexican constitutionalism are determined: an age of ineffective constitution- alism, an age of admitted constitutionalism, an submitted constitutionalism, and, finally, an bal- anced constitutionalism. BJV, Instituto de Investigaciones Jurídicas-UNAM, 2017 https://revistas.juridicas.unam.mx/index.php/derecho-comparado/issue/archive DOI: http://dx.doi.org/10.22201/iij.24484873e.2017.150.11841

LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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Page 1: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO MEXICANO Y LA FUNCIOacuteN DE REFORMA A LA CONSTITUCIOacuteN

THE AGES OF MEXICAN CONSTITUTIONALISM AND THE ROLE OF CONSTITUTIONAL REFORMS

Luis RAIGOSA

RESUMEN En el presente ensayo se abor-da la evolucioacuten del constitucionalismo mexicano tomando como eje explicativo la regulacioacuten la importancia y el comporta-miento del llamado ldquooacutergano revisor de la Constitucioacutenrdquo cuya eficacia es considera-da central en la historia juriacutedica de Meacutexi-co El autor identifica diferentes periodos de vida de esta institucioacuten a los cuales denomina ldquoedades del constitucionalismo mexicanordquo Los criterios utilizados para la periodizacioacuten propuesta consisten en la identificacioacuten de los factores juriacutedicos y de otros sociopoliacuteticos de iacutendole histoacuterica sin los cuales seriacutea imposible calificar la efi-cacia del oacutergano reformador Se identifi-can cuatro edades del constitucionalismo mexicano del constitucionalismo ineficaz

Profesor-investigador del ITAM

Al doctor Sergio Garciacutea Ramiacuterez jurista y maestro de juristas

ABSTRACT In this essay the evolution of Mexi-can constitutionalism is addressed taking as an explanatory axis the importance and the regulation of the constitutional amendment function which is of remarkable importance in the legal history of Mexico In addition the author identifies differ-ent sets of periods for the way that the amendment function has emerged and evolved called the ldquoages of Mexican constitutionalismrdquo The criteria for the proposed periodization consist in the identifica-tion of legal and sociopolitical factors of historical nature Without these elements the author says it would be impossible to assess the efficiency of it Thus four ages of the Mexican constitutionalism are determined an age of ineffective constitution-alism an age of admitted constitutionalism an submitted constitutionalism and finally an bal-anced constitutionalism

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un constitucionalismo admitido un consti- Keywords Legal history constitutional law tucionalismo sometido y un constituciona- constitutional reforms mexican constitutionalism lismo balanceado constitutional control conventionality control

Palabras clave Historia juriacutedica de-recho constitucional reformas constitu-cionales constitucionalismo mexicano control de convencionalidad control de constitucionalidad

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SUMARIO I Introduccioacuten II Una mirada previa Las funciones de la reforma a la Constitucioacuten III La edad del constitucionalismo ineficaz IV La edad del constitucionalismo admitido V La edad del constitucionalismo sometido VI iquestLa

edad del constitucionalismo balanceado VII Bibliografiacutea

I INTRODUCCIOacuteN1

Este ensayo tiene el objetivo de explorar con una perspectiva histoacuterica la funcioacuten de revisioacuten o reforma de la Constitucioacuten en Meacutexico y el oacuterga-no competente para realizarla El anaacutelisis se centraraacute en los conjuntos de disposiciones que han regulado esta institucioacuten en las Constituciones que han tenido vigencia en Meacutexico asiacute como en la actuacioacuten de los oacuterganos y de los actores que han impactado en la historia constitucional mexicana

El ensayo ofrece la oportunidad de mostrar que el oacutergano revisor de la Constitucioacuten ha sido un instrumento clave que explica las peculiarida-des de nuestra historia constitucional Estas afectaciones son de tal pro-fundidad que en nuestra opinioacuten nos permiten ofrecer una propuesta de periodizacioacuten de nuestra historia constitucional a la que denominamos edades del constitucionalismo mexicano2

1 Este texto fue disentildeado durante una estancia muy grata y provechosa en la Univer-sidad del Paiacutes Vasco Agradezco especialmente al profesor Javier Ezquiaga su generosa disposicioacuten por hacerme caacutelida esta estancia y la oportunidad de presentar los resultados de esta investigacioacuten en su Departamento de Derecho Constitucional Teoriacutea y Filosofiacutea del Derecho Expreso tambieacuten mi gratitud a los profesores Jorge Cerdio Gabriela Rodriacute-guez Manuel Gonzaacutelez Oropeza Joseacute Roldaacuten Xopa y Jorge Luis Silva por sus valiosos comentarios a una versioacuten previa de este texto A mi esposa Vanessa quien siempre tiene palabras de apoyo para continuar estas actividades Finalmente agradezco a mis alumnosMontserrat Rodriacuteguez Fernando Coliacuten Mariacutea Esteve Goacutemez Mont y Oacutescar Figueroa del ITAM por su apoyo en la elaboracioacuten final de los cuadros y las graacuteficas

2 Tanto el teacutermino edades como algunos elementos teoacutericos que pueden apoyarlo estaacuten inspirados en el desarrollo de diversos autores menciono expresamente a Mariacutea del Re-fugio Gonzaacutelez magniacutefica historiadora mexicana del derecho en especial su libro Historia del derecho mexicano (Meacutexico McGraw-Hill) 1998 Grant Gilmore en particular su obra The Ages of American Law (Yale University Press EUA 1977) Bruce Ackerman y sus documentados estudios We the People Foundations (Harvard University Press 1993) y We the People Transformations (Harvard University Press 1998) finalmente tambieacuten tomo en cuenta la obra del profesor alemaacuten Georg Jellinek Reforma y mutacioacuten de la Constitucioacuten estudio pre-liminar de Pablo Lucas Verduacute trad de Cristian Foumlrster Espantildea CEC 1991

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El ensayo se apoya por una parte en la constatacioacuten empiacuterica de un poder reformador sumamente activo especialmente en los uacuteltimos dece-nios de nuestra historia constitucional y otra en el desarrollo tambieacuten maacutes o menos reciente de nuevas vertientes de constitucionalismo que ha colocado en el centro de los regiacutemenes constitucionales a los oacuterganos de control jurisdiccional potenciando la funcioacuten de verificacioacuten de la regula-ridad constitucional frente a la funcioacuten de reforma constitucional

Con la idea de las edades constitucionales en mente hemos identi-ficado diversos periodos o edades del constitucionalismo en Meacutexico La primera la hemos denominado la edad del constitucionalismo ineficaz porque en este periodo el mecanismo de reforma constitucional que fue una ins-titucioacuten juriacutedica creada tanto para proteger la Constitucioacuten como para adecuarla a los desarrollos y cambios de la sociedad realmente no operoacute La segunda edad es la edad del constitucionalismo admitido y el nombre se presenta por la circunstancia de que como consecuencia de los aconteci-mientos que llevaron al triunfo de las armas republicanas en 1867 la Car-ta de 1857 por fin asumioacute plena vigencia y en consecuencia la funcioacuten de reforma constitucional se convirtioacute en un importante mecanismo juriacute-dico para el ejercicio de la poliacutetica El tercer periodo se ubica en la vigente Constitucioacuten de 1917 al que hemos denominado la edad del constitucionalis-mo sometido en donde encontramos un uso muy frecuente de la institucioacuten reformadora de la carta fundamental Le llamamos ldquosometidordquo no soacutelo por el sorprendente nuacutemero de reformas que ha tenido la Constitucioacuten de 1917 hasta la fecha mdash697 a enero de 2016mdash sino tambieacuten porque pueden ser excesivos algunos contenidos normativos vigentes Pero esta uacuteltima etapa ha dado desde 1999 un giro importante en el constituciona-lismo mexicano pues ha adquirido fuerza la funcioacuten de control constitu-cional lo que ha impactado la diversa funcioacuten de reforma constitucional en consecuencia nos parece correcto sentildealar que la presente etapa es la edad del constitucionalismo balanceado

II UNA MIRADA PREVIA LAS FUNCIONES DE LA REFORMA A LA CONSTITUCIOacuteN

La teoriacutea constitucional asigna dos funciones a la reforma constitucional la de proteger la Constitucioacuten de reformas carentes de justificacioacuten soacutelida ga-

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rantizando la permanencia de eacutesta y al mismo tiempo la de permitir opor-tunas adecuaciones de sus contenidos a los cambios propios de las socieda-des3 Esto es la institucioacuten debe operar para lograr un adecuado equilibrio entre permanencia y adaptacioacuten de las disposiciones constitucionales

Por otra parte el anaacutelisis de la institucioacuten de reforma a la Constitu-cioacuten puede realizarse privilegiando una visioacuten formalista esto es mediante la revisioacuten de los contenidos normativos que la regulan Pero tambieacuten desde una posicioacuten maacutes bien funcionalista puede prestarse atencioacuten a los hechos que ocurrieron y que permiten conocer la eficacia de esas disposi-ciones normativas

Desde la perspectiva formalista parece correcto afirmar que el estu-dio de la evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico de la reforma de la Constitucioacuten permite apreciar un cambio de funcioacuten de esta institucioacuten que operoacute en la segunda mitad del siglo XIX especiacuteficamente a partir de 1857 En efecto las primeras Constituciones en Meacutexico privilegiaron la funcioacuten de proteccioacuten o permanencia de la carta magna al establecer reglas de difiacutecil cumplimiento y otras plenamente prohibitivas por el oacutergano competente4

para realizar reformas a las respectivas Constituciones frente a la funcioacuten de actualizacioacuten o adaptacioacuten constitucional ante los posibles cambios de las sociedades de la eacutepoca Esta visioacuten proteccionista sufrioacute un cambio profundo en el constituyente de 1857 al permitir un procedimiento maacutes sencillo para reformar la Constitucioacuten de manera que el efecto de per-manencia fue sustituido por el efecto de adaptacioacuten de la Constitucioacuten a los cambios sociales

3 La siguiente expresioacuten contundente de James Madison en el nuacutemero XLIII de El Federalista es clara al respecto ldquoel sistema (para realizar las reformas constitucionales) pre-ferido por la convencioacutenhellip protege por igual contra esa facilidad extrema que hariacutea a la Constitucioacuten demasiado variable y contra esa exagerada dificultad que perpetuariacutea sus defectos manifiestosrdquo Madison comenta en este momento el artiacuteculo V de la Constitucioacuten de los Estados Unidos de Ameacuterica en donde queda regulada la funcioacuten de reforma consti-tucional y las reglas procedimentales fundamentales para ello Veacutease Hamilton Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

4 En el contexto de la doctrina juriacutedica mexicana asiacute como en la sede jurisdiccional y en la legislativa se admite y utiliza con frecuencia la voz ldquooacutergano revisor u oacutergano refor-mador de la Constitucioacutenrdquo para denotar la instancia juriacutedica competente para incorporar reformas a la Constitucioacuten Desde luego se le considera un oacutergano complejo en tanto que para su integracioacuten se requiere la concurrencia de otros oacuterganos legislativos integrantes de la esfera federal y estatal que aplica un procedimiento asimismo dificultado de reforma a los contenidos de la carta fundamental

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Sin embargo desde una visioacuten funcionalista es posible afirmar que 1857 no es el antildeo adecuado para explicar el cambio de significado de la funcioacuten de la reforma constitucional desde la posicioacuten proteccionista hasta la adaptadora Si bien es cierto que la regulacioacuten de esta institucioacuten es modificada en 1857 las correspondientes reglas no fueron en realidad aplicadas porque de hecho la misma Constitucioacuten de 1857 no fue ad-mitida y no logroacute el acuerdo baacutesico que toda Constitucioacuten exige pues lo que siguioacute fueron dos guerras civiles sangrientas entre 1857 y 1867 La derrota del bando conservador en 1867 significoacute no soacutelo el triunfo libe-ral sino tambieacuten un cambio de entendimiento de la Constitucioacuten que a partir de entonces contariacutea con una eficacia normativa y permitiriacutea en consecuencia la aplicacioacuten de la institucioacuten de reforma constitucional que diez antildeos antes habiacutea mudado mdashformalmentemdash hacia la funcioacuten de adecuacioacuten constitucional

A partir de 1867 los actores poliacuteticos han hecho un intenso uso de la teacutecnica de reforma de la Constitucioacuten como el mecanismo juriacutedico apro-piado para modernizar la base del sistema juriacutedico Puede entenderse que la funcioacuten de adaptacioacuten ha sido la guiacutea fundamental de las acciones del oacutergano encargado de las reformas constitucionales hasta la fecha

III LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO INEFICAZ

En la experiencia mexicana puede entenderse que los desacuerdos esen-ciales entre las diversas corrientes y grupos fueron resultado del sustrato y norte que abrigaban los fundadores de la patria Todos queriacutean un coacutedigo poliacutetico sustentado en la razoacuten no un producto de un devenir histoacuterico que maacutes bien se queriacutea superar por siempre y sustituir por los nuevos aires que inspiraban la organizacioacuten de la sociedad y las formas poliacute-ticas nuevas ideas principios instituciones y actitudes que habriacutean de encontrar acomodo en un texto normativo uacutenico un nuevo coacutedigo revo-lucionario en tanto que no habiacutea otro propio al cual sustituiacutea pero con la pretensioacuten de constituirse en el ordenamiento que diera forma definitiva a la sociedad de la cual emanaba La aspiracioacuten de definitividad que cada experiencia emisora de cartas constitucionales suponiacutea era la base de los ar-tiacuteculos reguladores de la reforma a la Constitucioacuten que particularmente en

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las Constituciones primeras conteniacutean disposiciones orientadas a impedir la reforma a la Constitucioacuten que se emitiacutea

Asiacute ya la Constitucioacuten de Caacutediz dedicoacute su tiacutetulo X a la observancia de la Constitucioacuten y al modo de proceder para hacer variaciones en ella Contiene disposiciones para reformar a la Constitucioacuten en los artiacuteculos 375 a 384 Su lectura deja en claro un importante grado de dificultad para lograr modificar el texto gaditano pues podriacutea llegar a hacer partiacutecipes hasta tres legislaturas subsecuentes en el procedimiento de reforma

La exposicioacuten de motivos de la Constitucioacuten mexicana de 1824 evi-dencia el sentido creador del trabajo del constituyente cuando califica su tarea como ldquola obra maacutes ardua que pudierais cometerle el Coacutedigo fun-damental que fije la suerte de la nacioacuten y sirva de base indestructible al grandioso edificio de vuestra sociedadhelliprdquo Pero en cambio la funcioacuten de reforma constitucional no es un tema mencionado en este texto precursor de las normas maacutes bien convoca al cumplimiento de la Constitucioacuten para alcanzar la verdadera libertad

No es extrantildeo en consecuencia que la primera Constitucioacuten vigen-te en el Meacutexico independiente si bien establece claacuteusulas de reforma lo hace con importantes limitaciones Unas las fijoacute en el tiempo en tanto que el artiacuteculo 166 establecioacute una facultad para las legislaturas de los es-tados para formular observaciones a la Constitucioacuten y al Acta Consti-tutiva pero prohibioacute al Congreso General tomarlas en cuenta antes de 1830 Otras restricciones consistieron en la incorporacioacuten de contenidos normativos a los que la doctrina denomina claacuteusulas intangibles o claacuteu-sulas peacutetreas es decir contenidos constitucionales de imposible reforma en los siguientes teacuterminos en su artiacuteculo 171 ldquojamaacutes se podraacuten reformar los artiacuteculos de esta Constitucioacuten y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacioacuten mexicana su religioacuten forma de gobierno libertad de imprenta y divisioacuten de los poderes supremos de la federacioacuten y de los Estadosrdquo5

La segunda Constitucioacuten con vigencia en Meacutexico denominada Cons-titucioacuten de las Siete Leyes de 1836 mdashaunque la primera ley constitucional fue promulgada el 15 de diciembre de 1835mdash contiene tambieacuten una na-

Tena Ramiacuterez Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico Meacutexico Porruacutea 1973 p 193 En el anaacutelisis de las Constituciones histoacutericas tomo en cuenta los textos compilados en esta magniacutefica obra del maestro Tena

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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un constitucionalismo admitido un consti- Keywords Legal history constitutional law tucionalismo sometido y un constituciona- constitutional reforms mexican constitutionalism lismo balanceado constitutional control conventionality control

Palabras clave Historia juriacutedica de-recho constitucional reformas constitu-cionales constitucionalismo mexicano control de convencionalidad control de constitucionalidad

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SUMARIO I Introduccioacuten II Una mirada previa Las funciones de la reforma a la Constitucioacuten III La edad del constitucionalismo ineficaz IV La edad del constitucionalismo admitido V La edad del constitucionalismo sometido VI iquestLa

edad del constitucionalismo balanceado VII Bibliografiacutea

I INTRODUCCIOacuteN1

Este ensayo tiene el objetivo de explorar con una perspectiva histoacuterica la funcioacuten de revisioacuten o reforma de la Constitucioacuten en Meacutexico y el oacuterga-no competente para realizarla El anaacutelisis se centraraacute en los conjuntos de disposiciones que han regulado esta institucioacuten en las Constituciones que han tenido vigencia en Meacutexico asiacute como en la actuacioacuten de los oacuterganos y de los actores que han impactado en la historia constitucional mexicana

El ensayo ofrece la oportunidad de mostrar que el oacutergano revisor de la Constitucioacuten ha sido un instrumento clave que explica las peculiarida-des de nuestra historia constitucional Estas afectaciones son de tal pro-fundidad que en nuestra opinioacuten nos permiten ofrecer una propuesta de periodizacioacuten de nuestra historia constitucional a la que denominamos edades del constitucionalismo mexicano2

1 Este texto fue disentildeado durante una estancia muy grata y provechosa en la Univer-sidad del Paiacutes Vasco Agradezco especialmente al profesor Javier Ezquiaga su generosa disposicioacuten por hacerme caacutelida esta estancia y la oportunidad de presentar los resultados de esta investigacioacuten en su Departamento de Derecho Constitucional Teoriacutea y Filosofiacutea del Derecho Expreso tambieacuten mi gratitud a los profesores Jorge Cerdio Gabriela Rodriacute-guez Manuel Gonzaacutelez Oropeza Joseacute Roldaacuten Xopa y Jorge Luis Silva por sus valiosos comentarios a una versioacuten previa de este texto A mi esposa Vanessa quien siempre tiene palabras de apoyo para continuar estas actividades Finalmente agradezco a mis alumnosMontserrat Rodriacuteguez Fernando Coliacuten Mariacutea Esteve Goacutemez Mont y Oacutescar Figueroa del ITAM por su apoyo en la elaboracioacuten final de los cuadros y las graacuteficas

2 Tanto el teacutermino edades como algunos elementos teoacutericos que pueden apoyarlo estaacuten inspirados en el desarrollo de diversos autores menciono expresamente a Mariacutea del Re-fugio Gonzaacutelez magniacutefica historiadora mexicana del derecho en especial su libro Historia del derecho mexicano (Meacutexico McGraw-Hill) 1998 Grant Gilmore en particular su obra The Ages of American Law (Yale University Press EUA 1977) Bruce Ackerman y sus documentados estudios We the People Foundations (Harvard University Press 1993) y We the People Transformations (Harvard University Press 1998) finalmente tambieacuten tomo en cuenta la obra del profesor alemaacuten Georg Jellinek Reforma y mutacioacuten de la Constitucioacuten estudio pre-liminar de Pablo Lucas Verduacute trad de Cristian Foumlrster Espantildea CEC 1991

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El ensayo se apoya por una parte en la constatacioacuten empiacuterica de un poder reformador sumamente activo especialmente en los uacuteltimos dece-nios de nuestra historia constitucional y otra en el desarrollo tambieacuten maacutes o menos reciente de nuevas vertientes de constitucionalismo que ha colocado en el centro de los regiacutemenes constitucionales a los oacuterganos de control jurisdiccional potenciando la funcioacuten de verificacioacuten de la regula-ridad constitucional frente a la funcioacuten de reforma constitucional

Con la idea de las edades constitucionales en mente hemos identi-ficado diversos periodos o edades del constitucionalismo en Meacutexico La primera la hemos denominado la edad del constitucionalismo ineficaz porque en este periodo el mecanismo de reforma constitucional que fue una ins-titucioacuten juriacutedica creada tanto para proteger la Constitucioacuten como para adecuarla a los desarrollos y cambios de la sociedad realmente no operoacute La segunda edad es la edad del constitucionalismo admitido y el nombre se presenta por la circunstancia de que como consecuencia de los aconteci-mientos que llevaron al triunfo de las armas republicanas en 1867 la Car-ta de 1857 por fin asumioacute plena vigencia y en consecuencia la funcioacuten de reforma constitucional se convirtioacute en un importante mecanismo juriacute-dico para el ejercicio de la poliacutetica El tercer periodo se ubica en la vigente Constitucioacuten de 1917 al que hemos denominado la edad del constitucionalis-mo sometido en donde encontramos un uso muy frecuente de la institucioacuten reformadora de la carta fundamental Le llamamos ldquosometidordquo no soacutelo por el sorprendente nuacutemero de reformas que ha tenido la Constitucioacuten de 1917 hasta la fecha mdash697 a enero de 2016mdash sino tambieacuten porque pueden ser excesivos algunos contenidos normativos vigentes Pero esta uacuteltima etapa ha dado desde 1999 un giro importante en el constituciona-lismo mexicano pues ha adquirido fuerza la funcioacuten de control constitu-cional lo que ha impactado la diversa funcioacuten de reforma constitucional en consecuencia nos parece correcto sentildealar que la presente etapa es la edad del constitucionalismo balanceado

II UNA MIRADA PREVIA LAS FUNCIONES DE LA REFORMA A LA CONSTITUCIOacuteN

La teoriacutea constitucional asigna dos funciones a la reforma constitucional la de proteger la Constitucioacuten de reformas carentes de justificacioacuten soacutelida ga-

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rantizando la permanencia de eacutesta y al mismo tiempo la de permitir opor-tunas adecuaciones de sus contenidos a los cambios propios de las socieda-des3 Esto es la institucioacuten debe operar para lograr un adecuado equilibrio entre permanencia y adaptacioacuten de las disposiciones constitucionales

Por otra parte el anaacutelisis de la institucioacuten de reforma a la Constitu-cioacuten puede realizarse privilegiando una visioacuten formalista esto es mediante la revisioacuten de los contenidos normativos que la regulan Pero tambieacuten desde una posicioacuten maacutes bien funcionalista puede prestarse atencioacuten a los hechos que ocurrieron y que permiten conocer la eficacia de esas disposi-ciones normativas

Desde la perspectiva formalista parece correcto afirmar que el estu-dio de la evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico de la reforma de la Constitucioacuten permite apreciar un cambio de funcioacuten de esta institucioacuten que operoacute en la segunda mitad del siglo XIX especiacuteficamente a partir de 1857 En efecto las primeras Constituciones en Meacutexico privilegiaron la funcioacuten de proteccioacuten o permanencia de la carta magna al establecer reglas de difiacutecil cumplimiento y otras plenamente prohibitivas por el oacutergano competente4

para realizar reformas a las respectivas Constituciones frente a la funcioacuten de actualizacioacuten o adaptacioacuten constitucional ante los posibles cambios de las sociedades de la eacutepoca Esta visioacuten proteccionista sufrioacute un cambio profundo en el constituyente de 1857 al permitir un procedimiento maacutes sencillo para reformar la Constitucioacuten de manera que el efecto de per-manencia fue sustituido por el efecto de adaptacioacuten de la Constitucioacuten a los cambios sociales

3 La siguiente expresioacuten contundente de James Madison en el nuacutemero XLIII de El Federalista es clara al respecto ldquoel sistema (para realizar las reformas constitucionales) pre-ferido por la convencioacutenhellip protege por igual contra esa facilidad extrema que hariacutea a la Constitucioacuten demasiado variable y contra esa exagerada dificultad que perpetuariacutea sus defectos manifiestosrdquo Madison comenta en este momento el artiacuteculo V de la Constitucioacuten de los Estados Unidos de Ameacuterica en donde queda regulada la funcioacuten de reforma consti-tucional y las reglas procedimentales fundamentales para ello Veacutease Hamilton Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

4 En el contexto de la doctrina juriacutedica mexicana asiacute como en la sede jurisdiccional y en la legislativa se admite y utiliza con frecuencia la voz ldquooacutergano revisor u oacutergano refor-mador de la Constitucioacutenrdquo para denotar la instancia juriacutedica competente para incorporar reformas a la Constitucioacuten Desde luego se le considera un oacutergano complejo en tanto que para su integracioacuten se requiere la concurrencia de otros oacuterganos legislativos integrantes de la esfera federal y estatal que aplica un procedimiento asimismo dificultado de reforma a los contenidos de la carta fundamental

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Sin embargo desde una visioacuten funcionalista es posible afirmar que 1857 no es el antildeo adecuado para explicar el cambio de significado de la funcioacuten de la reforma constitucional desde la posicioacuten proteccionista hasta la adaptadora Si bien es cierto que la regulacioacuten de esta institucioacuten es modificada en 1857 las correspondientes reglas no fueron en realidad aplicadas porque de hecho la misma Constitucioacuten de 1857 no fue ad-mitida y no logroacute el acuerdo baacutesico que toda Constitucioacuten exige pues lo que siguioacute fueron dos guerras civiles sangrientas entre 1857 y 1867 La derrota del bando conservador en 1867 significoacute no soacutelo el triunfo libe-ral sino tambieacuten un cambio de entendimiento de la Constitucioacuten que a partir de entonces contariacutea con una eficacia normativa y permitiriacutea en consecuencia la aplicacioacuten de la institucioacuten de reforma constitucional que diez antildeos antes habiacutea mudado mdashformalmentemdash hacia la funcioacuten de adecuacioacuten constitucional

A partir de 1867 los actores poliacuteticos han hecho un intenso uso de la teacutecnica de reforma de la Constitucioacuten como el mecanismo juriacutedico apro-piado para modernizar la base del sistema juriacutedico Puede entenderse que la funcioacuten de adaptacioacuten ha sido la guiacutea fundamental de las acciones del oacutergano encargado de las reformas constitucionales hasta la fecha

III LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO INEFICAZ

En la experiencia mexicana puede entenderse que los desacuerdos esen-ciales entre las diversas corrientes y grupos fueron resultado del sustrato y norte que abrigaban los fundadores de la patria Todos queriacutean un coacutedigo poliacutetico sustentado en la razoacuten no un producto de un devenir histoacuterico que maacutes bien se queriacutea superar por siempre y sustituir por los nuevos aires que inspiraban la organizacioacuten de la sociedad y las formas poliacute-ticas nuevas ideas principios instituciones y actitudes que habriacutean de encontrar acomodo en un texto normativo uacutenico un nuevo coacutedigo revo-lucionario en tanto que no habiacutea otro propio al cual sustituiacutea pero con la pretensioacuten de constituirse en el ordenamiento que diera forma definitiva a la sociedad de la cual emanaba La aspiracioacuten de definitividad que cada experiencia emisora de cartas constitucionales suponiacutea era la base de los ar-tiacuteculos reguladores de la reforma a la Constitucioacuten que particularmente en

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las Constituciones primeras conteniacutean disposiciones orientadas a impedir la reforma a la Constitucioacuten que se emitiacutea

Asiacute ya la Constitucioacuten de Caacutediz dedicoacute su tiacutetulo X a la observancia de la Constitucioacuten y al modo de proceder para hacer variaciones en ella Contiene disposiciones para reformar a la Constitucioacuten en los artiacuteculos 375 a 384 Su lectura deja en claro un importante grado de dificultad para lograr modificar el texto gaditano pues podriacutea llegar a hacer partiacutecipes hasta tres legislaturas subsecuentes en el procedimiento de reforma

La exposicioacuten de motivos de la Constitucioacuten mexicana de 1824 evi-dencia el sentido creador del trabajo del constituyente cuando califica su tarea como ldquola obra maacutes ardua que pudierais cometerle el Coacutedigo fun-damental que fije la suerte de la nacioacuten y sirva de base indestructible al grandioso edificio de vuestra sociedadhelliprdquo Pero en cambio la funcioacuten de reforma constitucional no es un tema mencionado en este texto precursor de las normas maacutes bien convoca al cumplimiento de la Constitucioacuten para alcanzar la verdadera libertad

No es extrantildeo en consecuencia que la primera Constitucioacuten vigen-te en el Meacutexico independiente si bien establece claacuteusulas de reforma lo hace con importantes limitaciones Unas las fijoacute en el tiempo en tanto que el artiacuteculo 166 establecioacute una facultad para las legislaturas de los es-tados para formular observaciones a la Constitucioacuten y al Acta Consti-tutiva pero prohibioacute al Congreso General tomarlas en cuenta antes de 1830 Otras restricciones consistieron en la incorporacioacuten de contenidos normativos a los que la doctrina denomina claacuteusulas intangibles o claacuteu-sulas peacutetreas es decir contenidos constitucionales de imposible reforma en los siguientes teacuterminos en su artiacuteculo 171 ldquojamaacutes se podraacuten reformar los artiacuteculos de esta Constitucioacuten y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacioacuten mexicana su religioacuten forma de gobierno libertad de imprenta y divisioacuten de los poderes supremos de la federacioacuten y de los Estadosrdquo5

La segunda Constitucioacuten con vigencia en Meacutexico denominada Cons-titucioacuten de las Siete Leyes de 1836 mdashaunque la primera ley constitucional fue promulgada el 15 de diciembre de 1835mdash contiene tambieacuten una na-

Tena Ramiacuterez Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico Meacutexico Porruacutea 1973 p 193 En el anaacutelisis de las Constituciones histoacutericas tomo en cuenta los textos compilados en esta magniacutefica obra del maestro Tena

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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Page 3: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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SUMARIO I Introduccioacuten II Una mirada previa Las funciones de la reforma a la Constitucioacuten III La edad del constitucionalismo ineficaz IV La edad del constitucionalismo admitido V La edad del constitucionalismo sometido VI iquestLa

edad del constitucionalismo balanceado VII Bibliografiacutea

I INTRODUCCIOacuteN1

Este ensayo tiene el objetivo de explorar con una perspectiva histoacuterica la funcioacuten de revisioacuten o reforma de la Constitucioacuten en Meacutexico y el oacuterga-no competente para realizarla El anaacutelisis se centraraacute en los conjuntos de disposiciones que han regulado esta institucioacuten en las Constituciones que han tenido vigencia en Meacutexico asiacute como en la actuacioacuten de los oacuterganos y de los actores que han impactado en la historia constitucional mexicana

El ensayo ofrece la oportunidad de mostrar que el oacutergano revisor de la Constitucioacuten ha sido un instrumento clave que explica las peculiarida-des de nuestra historia constitucional Estas afectaciones son de tal pro-fundidad que en nuestra opinioacuten nos permiten ofrecer una propuesta de periodizacioacuten de nuestra historia constitucional a la que denominamos edades del constitucionalismo mexicano2

1 Este texto fue disentildeado durante una estancia muy grata y provechosa en la Univer-sidad del Paiacutes Vasco Agradezco especialmente al profesor Javier Ezquiaga su generosa disposicioacuten por hacerme caacutelida esta estancia y la oportunidad de presentar los resultados de esta investigacioacuten en su Departamento de Derecho Constitucional Teoriacutea y Filosofiacutea del Derecho Expreso tambieacuten mi gratitud a los profesores Jorge Cerdio Gabriela Rodriacute-guez Manuel Gonzaacutelez Oropeza Joseacute Roldaacuten Xopa y Jorge Luis Silva por sus valiosos comentarios a una versioacuten previa de este texto A mi esposa Vanessa quien siempre tiene palabras de apoyo para continuar estas actividades Finalmente agradezco a mis alumnosMontserrat Rodriacuteguez Fernando Coliacuten Mariacutea Esteve Goacutemez Mont y Oacutescar Figueroa del ITAM por su apoyo en la elaboracioacuten final de los cuadros y las graacuteficas

2 Tanto el teacutermino edades como algunos elementos teoacutericos que pueden apoyarlo estaacuten inspirados en el desarrollo de diversos autores menciono expresamente a Mariacutea del Re-fugio Gonzaacutelez magniacutefica historiadora mexicana del derecho en especial su libro Historia del derecho mexicano (Meacutexico McGraw-Hill) 1998 Grant Gilmore en particular su obra The Ages of American Law (Yale University Press EUA 1977) Bruce Ackerman y sus documentados estudios We the People Foundations (Harvard University Press 1993) y We the People Transformations (Harvard University Press 1998) finalmente tambieacuten tomo en cuenta la obra del profesor alemaacuten Georg Jellinek Reforma y mutacioacuten de la Constitucioacuten estudio pre-liminar de Pablo Lucas Verduacute trad de Cristian Foumlrster Espantildea CEC 1991

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El ensayo se apoya por una parte en la constatacioacuten empiacuterica de un poder reformador sumamente activo especialmente en los uacuteltimos dece-nios de nuestra historia constitucional y otra en el desarrollo tambieacuten maacutes o menos reciente de nuevas vertientes de constitucionalismo que ha colocado en el centro de los regiacutemenes constitucionales a los oacuterganos de control jurisdiccional potenciando la funcioacuten de verificacioacuten de la regula-ridad constitucional frente a la funcioacuten de reforma constitucional

Con la idea de las edades constitucionales en mente hemos identi-ficado diversos periodos o edades del constitucionalismo en Meacutexico La primera la hemos denominado la edad del constitucionalismo ineficaz porque en este periodo el mecanismo de reforma constitucional que fue una ins-titucioacuten juriacutedica creada tanto para proteger la Constitucioacuten como para adecuarla a los desarrollos y cambios de la sociedad realmente no operoacute La segunda edad es la edad del constitucionalismo admitido y el nombre se presenta por la circunstancia de que como consecuencia de los aconteci-mientos que llevaron al triunfo de las armas republicanas en 1867 la Car-ta de 1857 por fin asumioacute plena vigencia y en consecuencia la funcioacuten de reforma constitucional se convirtioacute en un importante mecanismo juriacute-dico para el ejercicio de la poliacutetica El tercer periodo se ubica en la vigente Constitucioacuten de 1917 al que hemos denominado la edad del constitucionalis-mo sometido en donde encontramos un uso muy frecuente de la institucioacuten reformadora de la carta fundamental Le llamamos ldquosometidordquo no soacutelo por el sorprendente nuacutemero de reformas que ha tenido la Constitucioacuten de 1917 hasta la fecha mdash697 a enero de 2016mdash sino tambieacuten porque pueden ser excesivos algunos contenidos normativos vigentes Pero esta uacuteltima etapa ha dado desde 1999 un giro importante en el constituciona-lismo mexicano pues ha adquirido fuerza la funcioacuten de control constitu-cional lo que ha impactado la diversa funcioacuten de reforma constitucional en consecuencia nos parece correcto sentildealar que la presente etapa es la edad del constitucionalismo balanceado

II UNA MIRADA PREVIA LAS FUNCIONES DE LA REFORMA A LA CONSTITUCIOacuteN

La teoriacutea constitucional asigna dos funciones a la reforma constitucional la de proteger la Constitucioacuten de reformas carentes de justificacioacuten soacutelida ga-

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rantizando la permanencia de eacutesta y al mismo tiempo la de permitir opor-tunas adecuaciones de sus contenidos a los cambios propios de las socieda-des3 Esto es la institucioacuten debe operar para lograr un adecuado equilibrio entre permanencia y adaptacioacuten de las disposiciones constitucionales

Por otra parte el anaacutelisis de la institucioacuten de reforma a la Constitu-cioacuten puede realizarse privilegiando una visioacuten formalista esto es mediante la revisioacuten de los contenidos normativos que la regulan Pero tambieacuten desde una posicioacuten maacutes bien funcionalista puede prestarse atencioacuten a los hechos que ocurrieron y que permiten conocer la eficacia de esas disposi-ciones normativas

Desde la perspectiva formalista parece correcto afirmar que el estu-dio de la evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico de la reforma de la Constitucioacuten permite apreciar un cambio de funcioacuten de esta institucioacuten que operoacute en la segunda mitad del siglo XIX especiacuteficamente a partir de 1857 En efecto las primeras Constituciones en Meacutexico privilegiaron la funcioacuten de proteccioacuten o permanencia de la carta magna al establecer reglas de difiacutecil cumplimiento y otras plenamente prohibitivas por el oacutergano competente4

para realizar reformas a las respectivas Constituciones frente a la funcioacuten de actualizacioacuten o adaptacioacuten constitucional ante los posibles cambios de las sociedades de la eacutepoca Esta visioacuten proteccionista sufrioacute un cambio profundo en el constituyente de 1857 al permitir un procedimiento maacutes sencillo para reformar la Constitucioacuten de manera que el efecto de per-manencia fue sustituido por el efecto de adaptacioacuten de la Constitucioacuten a los cambios sociales

3 La siguiente expresioacuten contundente de James Madison en el nuacutemero XLIII de El Federalista es clara al respecto ldquoel sistema (para realizar las reformas constitucionales) pre-ferido por la convencioacutenhellip protege por igual contra esa facilidad extrema que hariacutea a la Constitucioacuten demasiado variable y contra esa exagerada dificultad que perpetuariacutea sus defectos manifiestosrdquo Madison comenta en este momento el artiacuteculo V de la Constitucioacuten de los Estados Unidos de Ameacuterica en donde queda regulada la funcioacuten de reforma consti-tucional y las reglas procedimentales fundamentales para ello Veacutease Hamilton Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

4 En el contexto de la doctrina juriacutedica mexicana asiacute como en la sede jurisdiccional y en la legislativa se admite y utiliza con frecuencia la voz ldquooacutergano revisor u oacutergano refor-mador de la Constitucioacutenrdquo para denotar la instancia juriacutedica competente para incorporar reformas a la Constitucioacuten Desde luego se le considera un oacutergano complejo en tanto que para su integracioacuten se requiere la concurrencia de otros oacuterganos legislativos integrantes de la esfera federal y estatal que aplica un procedimiento asimismo dificultado de reforma a los contenidos de la carta fundamental

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Sin embargo desde una visioacuten funcionalista es posible afirmar que 1857 no es el antildeo adecuado para explicar el cambio de significado de la funcioacuten de la reforma constitucional desde la posicioacuten proteccionista hasta la adaptadora Si bien es cierto que la regulacioacuten de esta institucioacuten es modificada en 1857 las correspondientes reglas no fueron en realidad aplicadas porque de hecho la misma Constitucioacuten de 1857 no fue ad-mitida y no logroacute el acuerdo baacutesico que toda Constitucioacuten exige pues lo que siguioacute fueron dos guerras civiles sangrientas entre 1857 y 1867 La derrota del bando conservador en 1867 significoacute no soacutelo el triunfo libe-ral sino tambieacuten un cambio de entendimiento de la Constitucioacuten que a partir de entonces contariacutea con una eficacia normativa y permitiriacutea en consecuencia la aplicacioacuten de la institucioacuten de reforma constitucional que diez antildeos antes habiacutea mudado mdashformalmentemdash hacia la funcioacuten de adecuacioacuten constitucional

A partir de 1867 los actores poliacuteticos han hecho un intenso uso de la teacutecnica de reforma de la Constitucioacuten como el mecanismo juriacutedico apro-piado para modernizar la base del sistema juriacutedico Puede entenderse que la funcioacuten de adaptacioacuten ha sido la guiacutea fundamental de las acciones del oacutergano encargado de las reformas constitucionales hasta la fecha

III LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO INEFICAZ

En la experiencia mexicana puede entenderse que los desacuerdos esen-ciales entre las diversas corrientes y grupos fueron resultado del sustrato y norte que abrigaban los fundadores de la patria Todos queriacutean un coacutedigo poliacutetico sustentado en la razoacuten no un producto de un devenir histoacuterico que maacutes bien se queriacutea superar por siempre y sustituir por los nuevos aires que inspiraban la organizacioacuten de la sociedad y las formas poliacute-ticas nuevas ideas principios instituciones y actitudes que habriacutean de encontrar acomodo en un texto normativo uacutenico un nuevo coacutedigo revo-lucionario en tanto que no habiacutea otro propio al cual sustituiacutea pero con la pretensioacuten de constituirse en el ordenamiento que diera forma definitiva a la sociedad de la cual emanaba La aspiracioacuten de definitividad que cada experiencia emisora de cartas constitucionales suponiacutea era la base de los ar-tiacuteculos reguladores de la reforma a la Constitucioacuten que particularmente en

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las Constituciones primeras conteniacutean disposiciones orientadas a impedir la reforma a la Constitucioacuten que se emitiacutea

Asiacute ya la Constitucioacuten de Caacutediz dedicoacute su tiacutetulo X a la observancia de la Constitucioacuten y al modo de proceder para hacer variaciones en ella Contiene disposiciones para reformar a la Constitucioacuten en los artiacuteculos 375 a 384 Su lectura deja en claro un importante grado de dificultad para lograr modificar el texto gaditano pues podriacutea llegar a hacer partiacutecipes hasta tres legislaturas subsecuentes en el procedimiento de reforma

La exposicioacuten de motivos de la Constitucioacuten mexicana de 1824 evi-dencia el sentido creador del trabajo del constituyente cuando califica su tarea como ldquola obra maacutes ardua que pudierais cometerle el Coacutedigo fun-damental que fije la suerte de la nacioacuten y sirva de base indestructible al grandioso edificio de vuestra sociedadhelliprdquo Pero en cambio la funcioacuten de reforma constitucional no es un tema mencionado en este texto precursor de las normas maacutes bien convoca al cumplimiento de la Constitucioacuten para alcanzar la verdadera libertad

No es extrantildeo en consecuencia que la primera Constitucioacuten vigen-te en el Meacutexico independiente si bien establece claacuteusulas de reforma lo hace con importantes limitaciones Unas las fijoacute en el tiempo en tanto que el artiacuteculo 166 establecioacute una facultad para las legislaturas de los es-tados para formular observaciones a la Constitucioacuten y al Acta Consti-tutiva pero prohibioacute al Congreso General tomarlas en cuenta antes de 1830 Otras restricciones consistieron en la incorporacioacuten de contenidos normativos a los que la doctrina denomina claacuteusulas intangibles o claacuteu-sulas peacutetreas es decir contenidos constitucionales de imposible reforma en los siguientes teacuterminos en su artiacuteculo 171 ldquojamaacutes se podraacuten reformar los artiacuteculos de esta Constitucioacuten y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacioacuten mexicana su religioacuten forma de gobierno libertad de imprenta y divisioacuten de los poderes supremos de la federacioacuten y de los Estadosrdquo5

La segunda Constitucioacuten con vigencia en Meacutexico denominada Cons-titucioacuten de las Siete Leyes de 1836 mdashaunque la primera ley constitucional fue promulgada el 15 de diciembre de 1835mdash contiene tambieacuten una na-

Tena Ramiacuterez Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico Meacutexico Porruacutea 1973 p 193 En el anaacutelisis de las Constituciones histoacutericas tomo en cuenta los textos compilados en esta magniacutefica obra del maestro Tena

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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El ensayo se apoya por una parte en la constatacioacuten empiacuterica de un poder reformador sumamente activo especialmente en los uacuteltimos dece-nios de nuestra historia constitucional y otra en el desarrollo tambieacuten maacutes o menos reciente de nuevas vertientes de constitucionalismo que ha colocado en el centro de los regiacutemenes constitucionales a los oacuterganos de control jurisdiccional potenciando la funcioacuten de verificacioacuten de la regula-ridad constitucional frente a la funcioacuten de reforma constitucional

Con la idea de las edades constitucionales en mente hemos identi-ficado diversos periodos o edades del constitucionalismo en Meacutexico La primera la hemos denominado la edad del constitucionalismo ineficaz porque en este periodo el mecanismo de reforma constitucional que fue una ins-titucioacuten juriacutedica creada tanto para proteger la Constitucioacuten como para adecuarla a los desarrollos y cambios de la sociedad realmente no operoacute La segunda edad es la edad del constitucionalismo admitido y el nombre se presenta por la circunstancia de que como consecuencia de los aconteci-mientos que llevaron al triunfo de las armas republicanas en 1867 la Car-ta de 1857 por fin asumioacute plena vigencia y en consecuencia la funcioacuten de reforma constitucional se convirtioacute en un importante mecanismo juriacute-dico para el ejercicio de la poliacutetica El tercer periodo se ubica en la vigente Constitucioacuten de 1917 al que hemos denominado la edad del constitucionalis-mo sometido en donde encontramos un uso muy frecuente de la institucioacuten reformadora de la carta fundamental Le llamamos ldquosometidordquo no soacutelo por el sorprendente nuacutemero de reformas que ha tenido la Constitucioacuten de 1917 hasta la fecha mdash697 a enero de 2016mdash sino tambieacuten porque pueden ser excesivos algunos contenidos normativos vigentes Pero esta uacuteltima etapa ha dado desde 1999 un giro importante en el constituciona-lismo mexicano pues ha adquirido fuerza la funcioacuten de control constitu-cional lo que ha impactado la diversa funcioacuten de reforma constitucional en consecuencia nos parece correcto sentildealar que la presente etapa es la edad del constitucionalismo balanceado

II UNA MIRADA PREVIA LAS FUNCIONES DE LA REFORMA A LA CONSTITUCIOacuteN

La teoriacutea constitucional asigna dos funciones a la reforma constitucional la de proteger la Constitucioacuten de reformas carentes de justificacioacuten soacutelida ga-

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rantizando la permanencia de eacutesta y al mismo tiempo la de permitir opor-tunas adecuaciones de sus contenidos a los cambios propios de las socieda-des3 Esto es la institucioacuten debe operar para lograr un adecuado equilibrio entre permanencia y adaptacioacuten de las disposiciones constitucionales

Por otra parte el anaacutelisis de la institucioacuten de reforma a la Constitu-cioacuten puede realizarse privilegiando una visioacuten formalista esto es mediante la revisioacuten de los contenidos normativos que la regulan Pero tambieacuten desde una posicioacuten maacutes bien funcionalista puede prestarse atencioacuten a los hechos que ocurrieron y que permiten conocer la eficacia de esas disposi-ciones normativas

Desde la perspectiva formalista parece correcto afirmar que el estu-dio de la evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico de la reforma de la Constitucioacuten permite apreciar un cambio de funcioacuten de esta institucioacuten que operoacute en la segunda mitad del siglo XIX especiacuteficamente a partir de 1857 En efecto las primeras Constituciones en Meacutexico privilegiaron la funcioacuten de proteccioacuten o permanencia de la carta magna al establecer reglas de difiacutecil cumplimiento y otras plenamente prohibitivas por el oacutergano competente4

para realizar reformas a las respectivas Constituciones frente a la funcioacuten de actualizacioacuten o adaptacioacuten constitucional ante los posibles cambios de las sociedades de la eacutepoca Esta visioacuten proteccionista sufrioacute un cambio profundo en el constituyente de 1857 al permitir un procedimiento maacutes sencillo para reformar la Constitucioacuten de manera que el efecto de per-manencia fue sustituido por el efecto de adaptacioacuten de la Constitucioacuten a los cambios sociales

3 La siguiente expresioacuten contundente de James Madison en el nuacutemero XLIII de El Federalista es clara al respecto ldquoel sistema (para realizar las reformas constitucionales) pre-ferido por la convencioacutenhellip protege por igual contra esa facilidad extrema que hariacutea a la Constitucioacuten demasiado variable y contra esa exagerada dificultad que perpetuariacutea sus defectos manifiestosrdquo Madison comenta en este momento el artiacuteculo V de la Constitucioacuten de los Estados Unidos de Ameacuterica en donde queda regulada la funcioacuten de reforma consti-tucional y las reglas procedimentales fundamentales para ello Veacutease Hamilton Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

4 En el contexto de la doctrina juriacutedica mexicana asiacute como en la sede jurisdiccional y en la legislativa se admite y utiliza con frecuencia la voz ldquooacutergano revisor u oacutergano refor-mador de la Constitucioacutenrdquo para denotar la instancia juriacutedica competente para incorporar reformas a la Constitucioacuten Desde luego se le considera un oacutergano complejo en tanto que para su integracioacuten se requiere la concurrencia de otros oacuterganos legislativos integrantes de la esfera federal y estatal que aplica un procedimiento asimismo dificultado de reforma a los contenidos de la carta fundamental

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Sin embargo desde una visioacuten funcionalista es posible afirmar que 1857 no es el antildeo adecuado para explicar el cambio de significado de la funcioacuten de la reforma constitucional desde la posicioacuten proteccionista hasta la adaptadora Si bien es cierto que la regulacioacuten de esta institucioacuten es modificada en 1857 las correspondientes reglas no fueron en realidad aplicadas porque de hecho la misma Constitucioacuten de 1857 no fue ad-mitida y no logroacute el acuerdo baacutesico que toda Constitucioacuten exige pues lo que siguioacute fueron dos guerras civiles sangrientas entre 1857 y 1867 La derrota del bando conservador en 1867 significoacute no soacutelo el triunfo libe-ral sino tambieacuten un cambio de entendimiento de la Constitucioacuten que a partir de entonces contariacutea con una eficacia normativa y permitiriacutea en consecuencia la aplicacioacuten de la institucioacuten de reforma constitucional que diez antildeos antes habiacutea mudado mdashformalmentemdash hacia la funcioacuten de adecuacioacuten constitucional

A partir de 1867 los actores poliacuteticos han hecho un intenso uso de la teacutecnica de reforma de la Constitucioacuten como el mecanismo juriacutedico apro-piado para modernizar la base del sistema juriacutedico Puede entenderse que la funcioacuten de adaptacioacuten ha sido la guiacutea fundamental de las acciones del oacutergano encargado de las reformas constitucionales hasta la fecha

III LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO INEFICAZ

En la experiencia mexicana puede entenderse que los desacuerdos esen-ciales entre las diversas corrientes y grupos fueron resultado del sustrato y norte que abrigaban los fundadores de la patria Todos queriacutean un coacutedigo poliacutetico sustentado en la razoacuten no un producto de un devenir histoacuterico que maacutes bien se queriacutea superar por siempre y sustituir por los nuevos aires que inspiraban la organizacioacuten de la sociedad y las formas poliacute-ticas nuevas ideas principios instituciones y actitudes que habriacutean de encontrar acomodo en un texto normativo uacutenico un nuevo coacutedigo revo-lucionario en tanto que no habiacutea otro propio al cual sustituiacutea pero con la pretensioacuten de constituirse en el ordenamiento que diera forma definitiva a la sociedad de la cual emanaba La aspiracioacuten de definitividad que cada experiencia emisora de cartas constitucionales suponiacutea era la base de los ar-tiacuteculos reguladores de la reforma a la Constitucioacuten que particularmente en

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las Constituciones primeras conteniacutean disposiciones orientadas a impedir la reforma a la Constitucioacuten que se emitiacutea

Asiacute ya la Constitucioacuten de Caacutediz dedicoacute su tiacutetulo X a la observancia de la Constitucioacuten y al modo de proceder para hacer variaciones en ella Contiene disposiciones para reformar a la Constitucioacuten en los artiacuteculos 375 a 384 Su lectura deja en claro un importante grado de dificultad para lograr modificar el texto gaditano pues podriacutea llegar a hacer partiacutecipes hasta tres legislaturas subsecuentes en el procedimiento de reforma

La exposicioacuten de motivos de la Constitucioacuten mexicana de 1824 evi-dencia el sentido creador del trabajo del constituyente cuando califica su tarea como ldquola obra maacutes ardua que pudierais cometerle el Coacutedigo fun-damental que fije la suerte de la nacioacuten y sirva de base indestructible al grandioso edificio de vuestra sociedadhelliprdquo Pero en cambio la funcioacuten de reforma constitucional no es un tema mencionado en este texto precursor de las normas maacutes bien convoca al cumplimiento de la Constitucioacuten para alcanzar la verdadera libertad

No es extrantildeo en consecuencia que la primera Constitucioacuten vigen-te en el Meacutexico independiente si bien establece claacuteusulas de reforma lo hace con importantes limitaciones Unas las fijoacute en el tiempo en tanto que el artiacuteculo 166 establecioacute una facultad para las legislaturas de los es-tados para formular observaciones a la Constitucioacuten y al Acta Consti-tutiva pero prohibioacute al Congreso General tomarlas en cuenta antes de 1830 Otras restricciones consistieron en la incorporacioacuten de contenidos normativos a los que la doctrina denomina claacuteusulas intangibles o claacuteu-sulas peacutetreas es decir contenidos constitucionales de imposible reforma en los siguientes teacuterminos en su artiacuteculo 171 ldquojamaacutes se podraacuten reformar los artiacuteculos de esta Constitucioacuten y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacioacuten mexicana su religioacuten forma de gobierno libertad de imprenta y divisioacuten de los poderes supremos de la federacioacuten y de los Estadosrdquo5

La segunda Constitucioacuten con vigencia en Meacutexico denominada Cons-titucioacuten de las Siete Leyes de 1836 mdashaunque la primera ley constitucional fue promulgada el 15 de diciembre de 1835mdash contiene tambieacuten una na-

Tena Ramiacuterez Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico Meacutexico Porruacutea 1973 p 193 En el anaacutelisis de las Constituciones histoacutericas tomo en cuenta los textos compilados en esta magniacutefica obra del maestro Tena

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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rantizando la permanencia de eacutesta y al mismo tiempo la de permitir opor-tunas adecuaciones de sus contenidos a los cambios propios de las socieda-des3 Esto es la institucioacuten debe operar para lograr un adecuado equilibrio entre permanencia y adaptacioacuten de las disposiciones constitucionales

Por otra parte el anaacutelisis de la institucioacuten de reforma a la Constitu-cioacuten puede realizarse privilegiando una visioacuten formalista esto es mediante la revisioacuten de los contenidos normativos que la regulan Pero tambieacuten desde una posicioacuten maacutes bien funcionalista puede prestarse atencioacuten a los hechos que ocurrieron y que permiten conocer la eficacia de esas disposi-ciones normativas

Desde la perspectiva formalista parece correcto afirmar que el estu-dio de la evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico de la reforma de la Constitucioacuten permite apreciar un cambio de funcioacuten de esta institucioacuten que operoacute en la segunda mitad del siglo XIX especiacuteficamente a partir de 1857 En efecto las primeras Constituciones en Meacutexico privilegiaron la funcioacuten de proteccioacuten o permanencia de la carta magna al establecer reglas de difiacutecil cumplimiento y otras plenamente prohibitivas por el oacutergano competente4

para realizar reformas a las respectivas Constituciones frente a la funcioacuten de actualizacioacuten o adaptacioacuten constitucional ante los posibles cambios de las sociedades de la eacutepoca Esta visioacuten proteccionista sufrioacute un cambio profundo en el constituyente de 1857 al permitir un procedimiento maacutes sencillo para reformar la Constitucioacuten de manera que el efecto de per-manencia fue sustituido por el efecto de adaptacioacuten de la Constitucioacuten a los cambios sociales

3 La siguiente expresioacuten contundente de James Madison en el nuacutemero XLIII de El Federalista es clara al respecto ldquoel sistema (para realizar las reformas constitucionales) pre-ferido por la convencioacutenhellip protege por igual contra esa facilidad extrema que hariacutea a la Constitucioacuten demasiado variable y contra esa exagerada dificultad que perpetuariacutea sus defectos manifiestosrdquo Madison comenta en este momento el artiacuteculo V de la Constitucioacuten de los Estados Unidos de Ameacuterica en donde queda regulada la funcioacuten de reforma consti-tucional y las reglas procedimentales fundamentales para ello Veacutease Hamilton Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

4 En el contexto de la doctrina juriacutedica mexicana asiacute como en la sede jurisdiccional y en la legislativa se admite y utiliza con frecuencia la voz ldquooacutergano revisor u oacutergano refor-mador de la Constitucioacutenrdquo para denotar la instancia juriacutedica competente para incorporar reformas a la Constitucioacuten Desde luego se le considera un oacutergano complejo en tanto que para su integracioacuten se requiere la concurrencia de otros oacuterganos legislativos integrantes de la esfera federal y estatal que aplica un procedimiento asimismo dificultado de reforma a los contenidos de la carta fundamental

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Sin embargo desde una visioacuten funcionalista es posible afirmar que 1857 no es el antildeo adecuado para explicar el cambio de significado de la funcioacuten de la reforma constitucional desde la posicioacuten proteccionista hasta la adaptadora Si bien es cierto que la regulacioacuten de esta institucioacuten es modificada en 1857 las correspondientes reglas no fueron en realidad aplicadas porque de hecho la misma Constitucioacuten de 1857 no fue ad-mitida y no logroacute el acuerdo baacutesico que toda Constitucioacuten exige pues lo que siguioacute fueron dos guerras civiles sangrientas entre 1857 y 1867 La derrota del bando conservador en 1867 significoacute no soacutelo el triunfo libe-ral sino tambieacuten un cambio de entendimiento de la Constitucioacuten que a partir de entonces contariacutea con una eficacia normativa y permitiriacutea en consecuencia la aplicacioacuten de la institucioacuten de reforma constitucional que diez antildeos antes habiacutea mudado mdashformalmentemdash hacia la funcioacuten de adecuacioacuten constitucional

A partir de 1867 los actores poliacuteticos han hecho un intenso uso de la teacutecnica de reforma de la Constitucioacuten como el mecanismo juriacutedico apro-piado para modernizar la base del sistema juriacutedico Puede entenderse que la funcioacuten de adaptacioacuten ha sido la guiacutea fundamental de las acciones del oacutergano encargado de las reformas constitucionales hasta la fecha

III LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO INEFICAZ

En la experiencia mexicana puede entenderse que los desacuerdos esen-ciales entre las diversas corrientes y grupos fueron resultado del sustrato y norte que abrigaban los fundadores de la patria Todos queriacutean un coacutedigo poliacutetico sustentado en la razoacuten no un producto de un devenir histoacuterico que maacutes bien se queriacutea superar por siempre y sustituir por los nuevos aires que inspiraban la organizacioacuten de la sociedad y las formas poliacute-ticas nuevas ideas principios instituciones y actitudes que habriacutean de encontrar acomodo en un texto normativo uacutenico un nuevo coacutedigo revo-lucionario en tanto que no habiacutea otro propio al cual sustituiacutea pero con la pretensioacuten de constituirse en el ordenamiento que diera forma definitiva a la sociedad de la cual emanaba La aspiracioacuten de definitividad que cada experiencia emisora de cartas constitucionales suponiacutea era la base de los ar-tiacuteculos reguladores de la reforma a la Constitucioacuten que particularmente en

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las Constituciones primeras conteniacutean disposiciones orientadas a impedir la reforma a la Constitucioacuten que se emitiacutea

Asiacute ya la Constitucioacuten de Caacutediz dedicoacute su tiacutetulo X a la observancia de la Constitucioacuten y al modo de proceder para hacer variaciones en ella Contiene disposiciones para reformar a la Constitucioacuten en los artiacuteculos 375 a 384 Su lectura deja en claro un importante grado de dificultad para lograr modificar el texto gaditano pues podriacutea llegar a hacer partiacutecipes hasta tres legislaturas subsecuentes en el procedimiento de reforma

La exposicioacuten de motivos de la Constitucioacuten mexicana de 1824 evi-dencia el sentido creador del trabajo del constituyente cuando califica su tarea como ldquola obra maacutes ardua que pudierais cometerle el Coacutedigo fun-damental que fije la suerte de la nacioacuten y sirva de base indestructible al grandioso edificio de vuestra sociedadhelliprdquo Pero en cambio la funcioacuten de reforma constitucional no es un tema mencionado en este texto precursor de las normas maacutes bien convoca al cumplimiento de la Constitucioacuten para alcanzar la verdadera libertad

No es extrantildeo en consecuencia que la primera Constitucioacuten vigen-te en el Meacutexico independiente si bien establece claacuteusulas de reforma lo hace con importantes limitaciones Unas las fijoacute en el tiempo en tanto que el artiacuteculo 166 establecioacute una facultad para las legislaturas de los es-tados para formular observaciones a la Constitucioacuten y al Acta Consti-tutiva pero prohibioacute al Congreso General tomarlas en cuenta antes de 1830 Otras restricciones consistieron en la incorporacioacuten de contenidos normativos a los que la doctrina denomina claacuteusulas intangibles o claacuteu-sulas peacutetreas es decir contenidos constitucionales de imposible reforma en los siguientes teacuterminos en su artiacuteculo 171 ldquojamaacutes se podraacuten reformar los artiacuteculos de esta Constitucioacuten y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacioacuten mexicana su religioacuten forma de gobierno libertad de imprenta y divisioacuten de los poderes supremos de la federacioacuten y de los Estadosrdquo5

La segunda Constitucioacuten con vigencia en Meacutexico denominada Cons-titucioacuten de las Siete Leyes de 1836 mdashaunque la primera ley constitucional fue promulgada el 15 de diciembre de 1835mdash contiene tambieacuten una na-

Tena Ramiacuterez Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico Meacutexico Porruacutea 1973 p 193 En el anaacutelisis de las Constituciones histoacutericas tomo en cuenta los textos compilados en esta magniacutefica obra del maestro Tena

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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Sin embargo desde una visioacuten funcionalista es posible afirmar que 1857 no es el antildeo adecuado para explicar el cambio de significado de la funcioacuten de la reforma constitucional desde la posicioacuten proteccionista hasta la adaptadora Si bien es cierto que la regulacioacuten de esta institucioacuten es modificada en 1857 las correspondientes reglas no fueron en realidad aplicadas porque de hecho la misma Constitucioacuten de 1857 no fue ad-mitida y no logroacute el acuerdo baacutesico que toda Constitucioacuten exige pues lo que siguioacute fueron dos guerras civiles sangrientas entre 1857 y 1867 La derrota del bando conservador en 1867 significoacute no soacutelo el triunfo libe-ral sino tambieacuten un cambio de entendimiento de la Constitucioacuten que a partir de entonces contariacutea con una eficacia normativa y permitiriacutea en consecuencia la aplicacioacuten de la institucioacuten de reforma constitucional que diez antildeos antes habiacutea mudado mdashformalmentemdash hacia la funcioacuten de adecuacioacuten constitucional

A partir de 1867 los actores poliacuteticos han hecho un intenso uso de la teacutecnica de reforma de la Constitucioacuten como el mecanismo juriacutedico apro-piado para modernizar la base del sistema juriacutedico Puede entenderse que la funcioacuten de adaptacioacuten ha sido la guiacutea fundamental de las acciones del oacutergano encargado de las reformas constitucionales hasta la fecha

III LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO INEFICAZ

En la experiencia mexicana puede entenderse que los desacuerdos esen-ciales entre las diversas corrientes y grupos fueron resultado del sustrato y norte que abrigaban los fundadores de la patria Todos queriacutean un coacutedigo poliacutetico sustentado en la razoacuten no un producto de un devenir histoacuterico que maacutes bien se queriacutea superar por siempre y sustituir por los nuevos aires que inspiraban la organizacioacuten de la sociedad y las formas poliacute-ticas nuevas ideas principios instituciones y actitudes que habriacutean de encontrar acomodo en un texto normativo uacutenico un nuevo coacutedigo revo-lucionario en tanto que no habiacutea otro propio al cual sustituiacutea pero con la pretensioacuten de constituirse en el ordenamiento que diera forma definitiva a la sociedad de la cual emanaba La aspiracioacuten de definitividad que cada experiencia emisora de cartas constitucionales suponiacutea era la base de los ar-tiacuteculos reguladores de la reforma a la Constitucioacuten que particularmente en

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las Constituciones primeras conteniacutean disposiciones orientadas a impedir la reforma a la Constitucioacuten que se emitiacutea

Asiacute ya la Constitucioacuten de Caacutediz dedicoacute su tiacutetulo X a la observancia de la Constitucioacuten y al modo de proceder para hacer variaciones en ella Contiene disposiciones para reformar a la Constitucioacuten en los artiacuteculos 375 a 384 Su lectura deja en claro un importante grado de dificultad para lograr modificar el texto gaditano pues podriacutea llegar a hacer partiacutecipes hasta tres legislaturas subsecuentes en el procedimiento de reforma

La exposicioacuten de motivos de la Constitucioacuten mexicana de 1824 evi-dencia el sentido creador del trabajo del constituyente cuando califica su tarea como ldquola obra maacutes ardua que pudierais cometerle el Coacutedigo fun-damental que fije la suerte de la nacioacuten y sirva de base indestructible al grandioso edificio de vuestra sociedadhelliprdquo Pero en cambio la funcioacuten de reforma constitucional no es un tema mencionado en este texto precursor de las normas maacutes bien convoca al cumplimiento de la Constitucioacuten para alcanzar la verdadera libertad

No es extrantildeo en consecuencia que la primera Constitucioacuten vigen-te en el Meacutexico independiente si bien establece claacuteusulas de reforma lo hace con importantes limitaciones Unas las fijoacute en el tiempo en tanto que el artiacuteculo 166 establecioacute una facultad para las legislaturas de los es-tados para formular observaciones a la Constitucioacuten y al Acta Consti-tutiva pero prohibioacute al Congreso General tomarlas en cuenta antes de 1830 Otras restricciones consistieron en la incorporacioacuten de contenidos normativos a los que la doctrina denomina claacuteusulas intangibles o claacuteu-sulas peacutetreas es decir contenidos constitucionales de imposible reforma en los siguientes teacuterminos en su artiacuteculo 171 ldquojamaacutes se podraacuten reformar los artiacuteculos de esta Constitucioacuten y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacioacuten mexicana su religioacuten forma de gobierno libertad de imprenta y divisioacuten de los poderes supremos de la federacioacuten y de los Estadosrdquo5

La segunda Constitucioacuten con vigencia en Meacutexico denominada Cons-titucioacuten de las Siete Leyes de 1836 mdashaunque la primera ley constitucional fue promulgada el 15 de diciembre de 1835mdash contiene tambieacuten una na-

Tena Ramiacuterez Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico Meacutexico Porruacutea 1973 p 193 En el anaacutelisis de las Constituciones histoacutericas tomo en cuenta los textos compilados en esta magniacutefica obra del maestro Tena

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO MEXICANO

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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las Constituciones primeras conteniacutean disposiciones orientadas a impedir la reforma a la Constitucioacuten que se emitiacutea

Asiacute ya la Constitucioacuten de Caacutediz dedicoacute su tiacutetulo X a la observancia de la Constitucioacuten y al modo de proceder para hacer variaciones en ella Contiene disposiciones para reformar a la Constitucioacuten en los artiacuteculos 375 a 384 Su lectura deja en claro un importante grado de dificultad para lograr modificar el texto gaditano pues podriacutea llegar a hacer partiacutecipes hasta tres legislaturas subsecuentes en el procedimiento de reforma

La exposicioacuten de motivos de la Constitucioacuten mexicana de 1824 evi-dencia el sentido creador del trabajo del constituyente cuando califica su tarea como ldquola obra maacutes ardua que pudierais cometerle el Coacutedigo fun-damental que fije la suerte de la nacioacuten y sirva de base indestructible al grandioso edificio de vuestra sociedadhelliprdquo Pero en cambio la funcioacuten de reforma constitucional no es un tema mencionado en este texto precursor de las normas maacutes bien convoca al cumplimiento de la Constitucioacuten para alcanzar la verdadera libertad

No es extrantildeo en consecuencia que la primera Constitucioacuten vigen-te en el Meacutexico independiente si bien establece claacuteusulas de reforma lo hace con importantes limitaciones Unas las fijoacute en el tiempo en tanto que el artiacuteculo 166 establecioacute una facultad para las legislaturas de los es-tados para formular observaciones a la Constitucioacuten y al Acta Consti-tutiva pero prohibioacute al Congreso General tomarlas en cuenta antes de 1830 Otras restricciones consistieron en la incorporacioacuten de contenidos normativos a los que la doctrina denomina claacuteusulas intangibles o claacuteu-sulas peacutetreas es decir contenidos constitucionales de imposible reforma en los siguientes teacuterminos en su artiacuteculo 171 ldquojamaacutes se podraacuten reformar los artiacuteculos de esta Constitucioacuten y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e independencia de la nacioacuten mexicana su religioacuten forma de gobierno libertad de imprenta y divisioacuten de los poderes supremos de la federacioacuten y de los Estadosrdquo5

La segunda Constitucioacuten con vigencia en Meacutexico denominada Cons-titucioacuten de las Siete Leyes de 1836 mdashaunque la primera ley constitucional fue promulgada el 15 de diciembre de 1835mdash contiene tambieacuten una na-

Tena Ramiacuterez Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico Meacutexico Porruacutea 1973 p 193 En el anaacutelisis de las Constituciones histoacutericas tomo en cuenta los textos compilados en esta magniacutefica obra del maestro Tena

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

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ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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tural pretensioacuten de permanencia puesto que incorporoacute la misma teacutecnica de irreformabilidad parcial de su texto como su predecesora de 1824 pero ahora referida soacutelo a una cuestioacuten de temporalidad sin incorporar claacuteusulas peacutetreas Es asiacute que la ley constitucional seacuteptima con seis artiacutecu-los establecioacute una importante prohibicioacuten al sentildealar que no podriacutea refor-marse dicha Constitucioacuten sino hasta pasados seis antildeos de su publicacioacuten es decir no antes de 1842 Adicionalmente el artiacuteculo 2o de esta ley seacutep-tima fijoacute remisiones a otros artiacuteculos constitucionales que fijaban algunas importantes reglas de procedimiento6 Sin embargo como resultado de alzamientos militares de los generales Paredes y Arrillaga Santa Anna y Valencia esta Constitucioacuten perdioacute vigencia sin haber sido reformada en octubre de 18417

En 1842 nuevamente se presentaron proyectos de Constitucioacuten La importancia de estos proyectos para nuestro estudio es menor natural-mente pues no tuvieron vigencia pero siacute importa sentildealar que en ellos la reforma a la Constitucioacuten continuoacute siendo un mecanismo formalmente regulado si bien de manera no uniforme ya que en ocasiones se agrega-ban claacuteusulas de intangibilidad por razones de materia como fue el caso del segundo proyecto de Constitucioacuten que prohibiacutea la modificacioacuten de la forma de gobierno o claacuteusulas de intangibilidad por cuestiones de tem-poralidad como lo proponiacutea el mencionado voto particular de agosto de 1842

La nueva Constitucioacuten de corte centralista publicada en junio de 1843 bajo la denominacioacuten de Bases Orgaacutenicas de la Repuacuteblica Mexica-na incorporoacute un inusual sistema de reforma Lo novedoso estriboacute formal-mente en que la uacutenica disposicioacuten sobre el particular haciacutea praacutecticamen-te equiparables el procedimiento legislativo de reforma a la Constitucioacuten con el procedimiento legislativo ordinario salvo la votacioacuten que sentildealaba la curiosa regla de que ldquohellip no se han de requerir ni maacutes ni menos de dos terceras partes de votos de las dos Caacutemarasrdquo es decir habriacutea de ser un nuacutemero fijo de votos (artiacuteculo 202) Es posible que esta holgura juriacutedica haya sido la puerta para la reforma constitucional que con fundamento

6 Ibidem pp 205 y ss 7 En 1840 el Supremo Poder Conservador emitioacute un dictamen que aprobaba un pro-

yecto de reforma que maacutes bien era un proyecto de nueva Constitucioacuten en cuyo proemio se fijaban importantes limitaciones a sus contenidos Ibidem pp 252 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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en las Bases incorporoacute algunas modificaciones a su texto como lo reporta el maestro Tena Ramiacuterez mediante ley del 25 de septiembre de 1845 en materia de eleccioacuten de senadores Un dato no menos importante es que al parecer es la uacutenica reforma constitucional cumplida en estos turbulentos antildeos de vida constitucional auspiciado quizaacute por la facilidad para apro-bar la reforma constitucional conforme a ese procedimiento8

El documento constitucional que logroacute vigencia despueacutes de las Ba-ses de 1843 fue la importante Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 que fue propiamente el resultado del genio de uno de los juristas de ma-yor altura del siglo XIX don Mariano Otero integrante de la Comisioacuten de la Constitucioacuten del nuevo Congreso Constituyente eacuteste convocado a raiacutez de un nuevo alzamiento armado conocido como la ldquorebelioacuten de los polkosrdquo Este nuevo Constituyente habiacutea decretado en el uacutenico artiacuteculo del dictamen de Constitucioacuten emitido el 5 de abril de 1847 un regreso liso y llano a la Constitucioacuten de 1824 ldquomientras no se publiquen todas las reformas que determine hacerle el presente Congresordquo Pero el jurista Otero logroacute convencer a los constituyentes de que no era conveniente uacuteni-camente reinstaurar la vigencia de la Constitucioacuten de 1824 y defendioacute la oportunidad de incorporar reformas a dicha carta las cuales las propuso en un voto particular Ha sido muy estudiado el importante texto de Ote-ro en el cual justifica los contenidos de las reformas propuestas por eacutel en su voto todas por demaacutes interesantes y algunas de ellas de enorme efecto posterior en nuestro constitucionalismo como el juicio de amparo9 El Acta de Reformas fue un documento que incorporaba algunos contenidos diferentes a la Constitucioacuten de 1824 que ya habiacutea sido declarada vigen-te nuevamente por el Congreso Constituyente Es decir formalmente la carta de 1824 fue reformada con el Acta sin embargo no pudo tampoco constituirse en un ejercicio de aplicacioacuten del procedimiento de reforma a la Constitucioacuten por las circunstancias en que fue emitida y aprobada esto es un Congreso Constituyente constituido ad hoc

El acta de reformas de don Mariano Otero entre otros contenidos modificoacute el propio procedimiento de reforma que la Carta de 1824 esta-

8 Ibidem p 404 9 Veacutease por ejemplo el estudio intitulado ldquoMarco juriacutedico del Acta Constitutiva y de

Reformas de 1847rdquo elaborado por la pluma siempre muy documentada del maestro Fix-Zamudio en Galeana Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003 pp 198-242

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

ACKERMAN Bruce A We the People Foundations Cambridge Belknap Press of Harvard University Press 1993

mdashmdashmdash We the People Transformations Cambridge Belknap Press of Har-vard University Press 1998

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CAacuteMARA DE DIPUTADOS Reformas constitucionales por periodo presidencial dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

CARPIZO Jorge ldquoEl tribunal constitucional y el control de la reforma constitucionalrdquo Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado Meacutexico nuacutem 125 mayo-agosto de 2009 disponible en httpwwwjuridicasunammx publicarevboletincont125artart6htm

CASAR Mariacutea Amparo y MARVAacuteN Ignacio ldquoPluralismo y reformas cons-titucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en CASAR Mariacutea Amparo y MAR-VAacuteN Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio consti-tucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014

CENTRO DE ESTUDIOS HISTOacuteRICOS Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 Meacutexico El Colegio de Meacutexico febrero de 2004

COSSIacuteO DIacuteAZ Joseacute Ramoacuten ldquoiquestLa laquotormenta (judicial) perfectaraquordquo El Uni-versal 12 de julio de 2012

Diario Oficial de la Federacioacuten 5 de febrero de 1917 disponible en http wwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf

mdashmdashmdash 29 de abril de 1933 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_imapdf

mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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Page 10: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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bleciacutea El voto particular de Otero justificoacute estas nuevas reglas porque en-tendiacutea que era necesario establecer tres mecanismos distintos de reforma a la Constitucioacuten en tanto que existiacutean tres diferentes disposiciones de ella un primer conjunto de disposiciones integrado por ldquolos principios anterio-res a la misma como la independencia de la nacioacuten su forma de gobierno republicano representativo popular federal y la consiguiente divisioacuten de poderes principios que deben identificarse con la existencia misma de la nacioacuten (por lo que) no cabe reforma y deben declararse permanentesrdquo en consecuencia incorpora claacuteusulas intangibles tal y como las conteniacutea la propia carta de 1824 en su artiacuteculo 171 Un segundo grupo de disposi-ciones constitucionales se refieren ldquoa los liacutemites al poder general y de la soberaniacutea de los Estadosrdquo respecto de las cuales exige el voto de los dos tercios de cada Caacutemara o por la mayoriacutea de dos sucesivas legislaturas y ademaacutes la aprobacioacuten de la mayoriacutea de las legislaturas Noacutetese que es-tos requisitos seriacutean maacutes tarde en 1857 y luego en 1917 los elementos procedimentales exigidos para realizar reformas constitucionales Final-mente para el resto de disposiciones de la Constitucioacuten Otero no exigiacutea la intervencioacuten de las legislaturas estatales (artiacuteculos 28 y 29 del Acta)

El siguiente documento constitucional que tiene intereacutes es la Consti-tucioacuten de 1857 Ahora encontramos un texto regulador de la reforma a la Constitucioacuten que logroacute finalmente eficacia en 1867 sin embargo la historia parlamentaria del texto es importante Por cierto el dictamen que la Comisioacuten de la Constitucioacuten acompantildeoacute al proyecto de eacutesta no contiene referencia alguna al tema de la reforma constitucional lo que puede signi-ficar que para este oacutergano constituyente no fue uno de los temas de mayor importancia quizaacute por la propuesta que ofrecioacute

En el iter parlamentario de la Constitucioacuten de 1857 la Comisioacuten de Constitucioacuten presentoacute un texto original que proponiacutea un mecanismo de reforma seguacuten varios diputados constituyentes ldquomuy lentordquo ya que estableciacutea varios pasos para la reforma El primer paso era la aprobacioacuten de los textos que habriacutean de reformarse por una mayoriacutea de dos tercios de los diputados del Congreso un segundo paso lo constituiacutea la publicacioacuten de dichos textos aprobados en todos los perioacutedicos del paiacutes tres meses an-tes de la eleccioacuten del Congreso siguiente el tercer paso consistiacutea en que en la eleccioacuten del nuevo Congreso los electores se pronunciaran sobre esas reformas y en caso de que las aprobaban el cuarto paso estableciacutea que el nuevo Congreso elaborariacutea las reformas y eacutestas seriacutean votadas en Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

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mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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Page 11: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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las siguientes elecciones del Congreso de la Unioacuten y si las aprobaba la mayoriacutea absoluta de electores el uacuteltimo paso consistiacutea en la sancioacuten del Ejecutivo como parte de la Constitucioacuten Como puede inferirse la propues-ta de regulacioacuten de la reforma constitucional conservoacute el espiacuteritu protector de los textos constitucionales que habiacutea caracterizado a los anteriores textos constitucionales dificultando el procedimiento de reforma

Ante las criacuteticas por las dificultades del procedimiento propuesto en el proyecto de Constitucioacuten la Comisioacuten de Constitucioacuten lo retiroacute y presen-toacute uno nuevo mucho maacutes simple consistente en dos etapas en la prime-ra se exigiacutea la aprobacioacuten del proyecto de reforma por dos tercios de los miembros del Congreso y en la segunda la aprobacioacuten por la mayoriacutea de los electores en el momento de la eleccioacuten al siguiente Congreso que decla-rariacutea reformada la Constitucioacuten en su caso

A pesar de la notable simplificacioacuten del procedimiento tampoco eacuteste fue aprobado por el Constituyente En una memorable sesioacuten del 26 de noviembre de 1856 mdashla segunda en que el punto era discutido con ora-dores en pro y en contra del nuevo proyectomdash la vigorosa criacutetica de don Guillermo Prieto diputado por Jalisco apuntoacute que darle participacioacuten a los electores ofreciacutea graviacutesimos inconvenientes pues ellos no estaban pre-parados para ejercer esta funcioacuten en materia tan delicada como la consti-tucional y propuso una solucioacuten diversa en los siguientes teacuterminos seguacuten los anales de Francisco Zarco ldquosi no se quiere seguir el antiguo sistema someacutetase la reforma al examen y voto de las legislaturas verdaderos re-presentantes de los Estados y asiacute se seguiraacute el principio federalhelliprdquo con lo cual pretendiacutea que se sustituyera la intervencioacuten del electorado pero que al mismo tiempo se salvara su participacioacuten aunque a traveacutes de sus legiacutetimos representantes integrantes de los congresos de los estados En esa sesioacuten el artiacuteculo de la Comisioacuten fue declarado sin lugar a votar y la propia Comisioacuten presentoacute el siguiente texto que fue aprobado por 67 vo-tos contra catorce como artiacuteculo 127 praacutecticamente con ideacutentico texto y con miacutenimos cambios10

La presente Constitucioacuten puede ser adicionada y reformada mas para que las adiciones y reformas lleguen a ser parte de la Constitucioacuten se requiere

Zarco Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Senado de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007 pp 903-918

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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que el Congreso por el voto de las dos terceras partes de sus individuos acuerde las reformas o adiciones y que eacutestas sean aprobadas por la mayoriacutea de las legislaturas de los Estados El Congreso de la Unioacuten haraacute el coacutemputo de los votos de las legislaturas y la declaracioacuten de haber sido aprobadas las adicio-nes o reformas

Como se observa el Constituyente de 1857 aproboacute un meacutetodo de reforma mucho maacutes sencillo que los que habiacutean estado previamente en vigor con excepcioacuten de las mencionadas Bases Orgaacutenicas de 1843 Desa-parecieron las claacuteusulas de intangibilidad asiacute como la participacioacuten de su-cesivos congresos o la invocacioacuten directa al electorado Fue muy aguda y certera la visioacuten del diputado Prieto pues la foacutermula ha sido respetada ya por maacutes de siglo y medio en el actual artiacuteculo 135 que conserva los teacuter-minos salvo la actual referencia a la Comisioacuten Permanente en el proceso de recuento de votos uacutenica reforma que ha sufrido este artiacuteculo el 21 de octubre de 1966

Este nuevo texto es el antecedente juriacutedico maacutes inmediato de la gran mutacioacuten constitucional de 1867 ya que la expresioacuten formal del texto constitucional alcanzada en 1857 no logroacute modificar algo maacutes importan-te como es la ldquoactitud constitucionalrdquo de los actores poliacuteticos ante la nor-ma fundamental no obstante cabe recordar al profesor Zagrebelsky ldquolo que maacutes importa no es el texto escrito sino lo que estaacute supuesto lo no escrito es decir lo que se entiende por constitucioacutenrdquo11 porque esto uacuteltimo no logroacute modificarlo el texto aprobado en 1857 esto es no se alcanzoacute el acuerdo que estaacute en la base de cualquier Constitucioacuten De hecho fueron las armas las que consiguieron el forzado acuerdo en 1867 de una forma diferente de vivir la Constitucioacuten El mecanismo de reforma constitucio-nal seriacutea utilizado en adelante de manera eficaz

No puede obviarse la referencia a otro importante acto legislativo que tuvo impacto en la mutacioacuten constitucional de 1867 y que seriacutea maacutes tar-de norma expresa constitucional las Leyes de Reforma que tuvieron un profundo efecto constitucional No hace falta recordar su trascendencia sentildealada en las siguientes palabras de Joseacute Mariacutea Vigil al recordar el ma-nifiesto que Juaacuterez emitioacute el 7 de julio de 1859 para dar a conocer su emi-sioacuten palabras en las cuales sin embargo hay una ingenuidad manifiesta

Zagrebelsky Gustavo El derecho duacutectil Ley Derechos justicia trad de Marina Gascoacuten epiacutelogo de Gregorio Peces-Barba Madrid Trotta p 9 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

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Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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Page 13: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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acerca del verdadero efecto de las leyes en las sociedades a las cuales se dirigiacutean

Juaacuterez anunciaba las bases fundamentaleshellip (que) hariacutean cambiar de arriba abajo el modo de ser de la sociedad abririacutean un nuevo cauce a su marcha la transformariacutean en suma a tal punto que ya no seriacutea posible reaccioacuten alguna contra principios que veniacutean a implantarse sobre intereses y tradiciones cuya evolucioacuten histoacuterica habiacutea concluido para siempre12

Las Leyes de Reforma son un conjunto de varios ordenamientos emi-tidos antes y despueacutes de la Constitucioacuten de 1857 orientadas a dominar a las autoridades eclesiaacutesticas que estaban apoyando claramente al bando conservador Tres de ellas fueron emitidas antes de la carta de 1857 en el contexto de la revolucioacuten de Ayutla contra Santa Anna dictador desde 1853 y luego incorporadas al texto constitucional dentro de su articula-do la denominada Ley Juaacuterez en el artiacuteculo 13 que aboliacutea el fuero ecle-siaacutestico en lo civil y autorizaba su renuncia en lo criminal y en el mismo artiacuteculo se ha considerado la incorporacioacuten de la prohibicioacuten para cobrar emolumentos a los pobres por servicios religiosos con apoyo en la llamada Ley Iglesias emitida el 11 de abril de 1857 y en relacioacuten con el artiacuteculo 27 se tiene como antecedente la Ley Lerdo o Ley de Desamortizacioacuten que prohibiacutea a las corporaciones eclesiaacutesticas adquirir o administrar bie-nes raiacuteces salvo los edificios destinados inmediata y directamente al servi-cio u objeto de la institucioacuten13

Se trata pues de la teacutecnica de elevacioacuten de contenidos normativos desde las leyes ordinarias hacia el texto constitucional fundado en el cri-terio de la importancia del tema que ha sido utilizada muy profusamente por el oacutergano revisor constitucional

Durante la vigencia de la Constitucioacuten del 1857 en plena Guerra de Reforma y desde el puerto de Veracruz el presidente Juaacuterez emitioacute otras leyes calificadas ldquode reformardquo la Ley de Nacionalizacioacuten de Bienes Ecle-siaacutesticos la Ley de Matrimonio Civil la Ley Orgaacutenica del Registro Civil y la Ley sobre el Estado Civil de las Personas asiacute como el Decreto que

12 Vigil Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vicente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX p 379

13 Tena Ramiacuterez op cit pp 491 600 y ss Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

ACKERMAN Bruce A We the People Foundations Cambridge Belknap Press of Harvard University Press 1993

mdashmdashmdash We the People Transformations Cambridge Belknap Press of Har-vard University Press 1998

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CAacuteMARA DE DIPUTADOS Reformas constitucionales por periodo presidencial dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

CARPIZO Jorge ldquoEl tribunal constitucional y el control de la reforma constitucionalrdquo Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado Meacutexico nuacutem 125 mayo-agosto de 2009 disponible en httpwwwjuridicasunammx publicarevboletincont125artart6htm

CASAR Mariacutea Amparo y MARVAacuteN Ignacio ldquoPluralismo y reformas cons-titucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en CASAR Mariacutea Amparo y MAR-VAacuteN Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio consti-tucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014

CENTRO DE ESTUDIOS HISTOacuteRICOS Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 Meacutexico El Colegio de Meacutexico febrero de 2004

COSSIacuteO DIacuteAZ Joseacute Ramoacuten ldquoiquestLa laquotormenta (judicial) perfectaraquordquo El Uni-versal 12 de julio de 2012

Diario Oficial de la Federacioacuten 5 de febrero de 1917 disponible en http wwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf

mdashmdashmdash 29 de abril de 1933 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_imapdf

mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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Page 14: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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declara que cesa toda intervencioacuten del clero en los cementerios y campo-santos el Decreto que declara cuaacuteles diacuteas deben tenerse como festivos y consecuentemente prohiacutebe la asistencia oficial a las funciones de la Iglesia Todos estos ordenamientos fueron expedidos entre julio y agosto de 1859 en 1860 tambieacuten desde Veracruz la Ley sobre Libertad de Cultos Pos-teriormente reasumido el poder ya desde la Ciudad de Meacutexico el presi-dente emitioacute el Decreto por el cual quedan secularizados los hospitales y establecimientos de beneficencia y el Decreto de extincioacuten de las comu-nidades de religiosas14 Como hemos dicho esta legislacioacuten si bien teniacutea el caraacutecter de ordinaria por su denominacioacuten fue extraordinaria por su forma de expedicioacuten al ser incorporada expresamente a la Constitucioacuten de 1857 bajo la presidencia de Lerdo de Tejada por decreto publicado el 25 de septiembre de 1873

Tras la guerra provocada por la invasioacuten napoleoacutenica y el Imperio de Maximiliano (1861-1867) el 15 de julio de 1867 reasume el poder el presidente Juaacuterez y arriba a la Ciudad de Meacutexico Para efectos de nuestro estudio es eacuteste el momento con el que inicioacute una novedad constitucional consistente en que si el texto constitucional conteniacutea elementos que impe-diacutean el desarrollo de las instituciones o la aceptacioacuten de las aspiraciones poliacuteticas o el cumplimiento de programas de gobierno ahora el mecanis-mo de la reforma a la ley fundamental seriacutea admitido como el instrumento para resolver estas cuestiones A partir de ahora comienza a ser eficaz la norma de reforma a la Constitucioacuten

IV LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO ADMITIDO

El triunfo de los liberales en 1867 trajo consigo la ejecucioacuten del progra-ma liberal el cual como recuerda Cosiacuteo Villegas tuvo como primero y principal propoacutesito ldquoaplicar la Constitucioacutenrdquo15 Este principio de accioacuten incorpora la aplicacioacuten del meacutetodo de reforma expresa a la Constitucioacuten y el consecuente abandono del ciclo perverso que habiacutea estado confor-mado por la emisioacuten de una Constitucioacuten que incluiacutea un texto expreso

14 Ibidem pp 638 y ss Los textos de estas leyes son consultables en Torre Villar Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico Meacutexico UNAM 1984 t II pp 263 y ss

15 Citado por Luis Gonzaacutelez en Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 El Colegio de Meacutexico febrero de 2004 p 641 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

ACKERMAN Bruce A We the People Foundations Cambridge Belknap Press of Harvard University Press 1993

mdashmdashmdash We the People Transformations Cambridge Belknap Press of Har-vard University Press 1998

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CAacuteMARA DE DIPUTADOS Reformas constitucionales por periodo presidencial dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

CARPIZO Jorge ldquoEl tribunal constitucional y el control de la reforma constitucionalrdquo Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado Meacutexico nuacutem 125 mayo-agosto de 2009 disponible en httpwwwjuridicasunammx publicarevboletincont125artart6htm

CASAR Mariacutea Amparo y MARVAacuteN Ignacio ldquoPluralismo y reformas cons-titucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en CASAR Mariacutea Amparo y MAR-VAacuteN Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio consti-tucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014

CENTRO DE ESTUDIOS HISTOacuteRICOS Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 Meacutexico El Colegio de Meacutexico febrero de 2004

COSSIacuteO DIacuteAZ Joseacute Ramoacuten ldquoiquestLa laquotormenta (judicial) perfectaraquordquo El Uni-versal 12 de julio de 2012

Diario Oficial de la Federacioacuten 5 de febrero de 1917 disponible en http wwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf

mdashmdashmdash 29 de abril de 1933 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_imapdf

mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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Page 15: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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para lograr sus reformas un levantamiento armado en contra de ella el alzamiento armado traiacutea aparejada la convocatoria a un nuevo congreso constituyente y de su trabajo surgiacutea la emisioacuten de una nueva Constitucioacuten pero que volviacutea maacutes tarde a ser desconocida como habiacutea sido la historia constitucional hasta 1867 historia que seraacute modificada con el triunfo li-beral de este antildeo

A poco de haber reasumido la presidencia de la Repuacuteblica Benito Juaacuterez en julio de 1857 convoca a elecciones el 14 de agosto siguiente y somete a la consideracioacuten de la ciudadaniacutea una propuesta de reforma constitucional que proponiacutea modificaciones al texto magno de 1857 No puede obviarse el hecho de que en esta aurora de una gran mutacioacuten constitucional el presidente Juaacuterez al tiempo en que invoca el derecho del pueblo contenido en la propia Constitucioacuten de adicionarla o modificarla a traveacutes de sus representantes (artiacuteculo 4o de la convocatoria lanzada por Juaacuterez) acuda al expediente de intentar obviar este procedimiento al pre-guntarle al pueblo si le autoriza el llevar a cabo esas modificaciones a la carta magna sin necesidad de aplicar el artiacuteculo 127 de ella Esta peticioacuten levantoacute muchas criacuteticas y carecioacute de eacutexito lo que le impidioacute debilitar al Congreso de la Unioacuten mdashy consecuentemente fortalecer al Ejecutivomdash a traveacutes de la reinstauracioacuten del Senado A pesar de esta derrota poliacutetica Juaacuterez logroacute incorporar seis reformas a la Constitucioacuten y en cuatro de ellas echoacute mano de la consabida teacutecnica de las facultades extraordina-rias y soacutelo en dos maacutes aplicoacute el procedimiento regulado por la ley fun-damental

Para efectos de nuestro estudio lo que importa resaltar es que 1867 es el momento de cambio fundamental de actitud constitucional en don-de se expresa lo que podemos denominar la ldquoprimera gran mutacioacuten constitucionalrdquo16 pues a partir de este momento el mecanismo de refor-ma a la Constitucioacuten se va a constituir en el instrumento fundamental de adaptacioacuten entre la norma y la realidad entre la Constitucioacuten y la socie-dad En adelante las modificaciones a la carta magna fueron realizadas con la intervencioacuten del oacutergano competente para reformar este texto

Invoco aquiacute la tesis de las mutaciones constitucionales de Jellinek que busca explicar los cambios no formales a las Constituciones sino derivados o producto de otros actores diversos al oacutergano competente para realizar las modificaciones expresas a una Constitu-cioacuten Veacutease la nota 1

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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tintas de los partidos poliacuteticosrdquo 28 de marzo de 2011 disponible en httpswwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf

TENA RAMIacuteREZ Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico de 1808-1973 5a ed Meacutexico Porruacutea 1973

TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

VALADEacuteS Diego ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo en VALA-DEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexi-cano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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Page 16: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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Los efectos de la primera gran mutacioacuten constitucional se encuentran en los actos de reforma a la Constitucioacuten de 185717 Como mencionamos durante el gobierno de Benito Juaacuterez pueden sentildealarse dos tipos de re-forma una por la viacutea constitucional es decir aplicando el instrumento creado en el artiacuteculo 127 de esa carta constitucional y el otro por la viacutea de poderes extraordinarios El maestro Tena Ramiacuterez consigna tres refor-mas constitucionales previas a 1867 realizadas fuera de procedimiento y una maacutes de noviembre de 1868 tambieacuten fuera de procedimiento Las restantes dos reformas del periodo juarista siguieron el procedimiento de reforma constitucional y son posteriores a 1867

Durante la presidencia de Sebastiaacuten Lerdo de Tejada se emitieron dos grandes reformas Con la primera se incorporaron al texto constitucional los contenidos de las leyes de reforma Es de llamar la atencioacuten al mecanis-mo de reforma seguido en esta ocasioacuten pues el decreto de reformas del 25 de septiembre de 1873 con el cual fueron incorporados a la carta de 1857 los grandes principios juriacutedicos para regular la relacioacuten Iglesia-Estado no incorporoacute el sentildealamiento de los artiacuteculos modificados sino que declaroacute que se adicionaban y reformaban cinco artiacuteculos a la Constitucioacuten pero sin mencionar cuaacuteles por cierto tal y como ha ocurrido con las enmien-das a la carta de los Estados Unidos de Ameacuterica La segunda gran reforma durante la presidencia de Lerdo fue del 13 de noviembre de 1874 que materializoacute la aspiracioacuten fundamental de Benito Juaacuterez restableciendo al Senado e incorporando la correspondiente regulacioacuten de las relaciones entre el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo

Durante la vigencia de la Constitucioacuten de 1857 fueron reformados 88 artiacuteculos En los gobiernos de todos los presidentes del periodo anterior a la Revolucioacuten mexicana se realizaron reformas a la Constitucioacuten de 1857 seis artiacuteculos fueron modificados durante el gobierno de Juaacuterez veintiseacuteis durante el de Lerdo de Tejada 41 maacutes con Porfirio Diacuteaz diez artiacuteculos

No es el propoacutesito de este estudio abordar la revisioacuten de las reformas incorporadas a la Constitucioacuten de 1857 por el oacutergano competente para ello al menos no en sus contenidos especiacuteficos Para este efecto es muy uacutetil la lectura del ensayo del profesor Imer Flores que lleva por tiacutetulo ldquoLa Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo asiacute como el diverso producto de la documentada pluma de Diego Valadeacutes ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo ambos publicados en Valadeacutes Diego y Carbonell Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Consti-tucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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Page 17: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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durante el gobierno de Manuel Gonzaacutelez y finalmente cinco durante el periodo presidencial de Francisco I Madero Si se quiere medir la inten-sidad numeacuterica de las reformas a la Constitucioacuten por antildeo de gobierno las cifras son interesantes porque el de Lerdo de Tejada seriacutea el maacutes intenso a pesar de haber emitido un uacutenico decreto de reformas pues arroja 65 artiacuteculos modificados por antildeo le sigue Manuel Gonzaacutelez que desarrolloacute cinco reformas anuales luego Madero con 25 reformas por antildeo Porfirio Diacuteaz que alcanzoacute 13 reformas anuales y Benito Juaacuterez soacutelo 12 artiacuteculos reformados por antildeo de gobierno desde que retomoacute el poder en 1867 El promedio general del periodo seriacutea de 16 reformas a la Constitucioacuten por antildeo

La aceptacioacuten plena de un oacutergano competente para reformar la Cons-titucioacuten lograda en 1867 llevoacute a reconocerlo como el mejor y auteacutentico inteacuterprete social Se convirtioacute en el gran emisor de contenidos constitucio-nales que incorporaba a la carta constitucional sus interpretaciones de la cambiante realidad sus proyectos y afanes que en su opinioacuten ameritaban elevarse al rango constitucional

La Revolucioacuten mexicana dariacutea un vuelco a la historia constitucional mexicana pero despueacutes de ella a la perspectiva es decir la actitud cons-titucional que surgioacute con la carta magna de 1917 consolidoacute el entendi-miento del oacutergano revisor de la carta magna como el inteacuterprete social privilegiado en que se habiacutea constituido desde 1867 y que se fortaleceraacute al paso de los antildeos como seraacute claro por el nuacutemero de las reformas rea-lizadas por este oacutergano Dicho entendimiento no seraacute puesto en duda sino hasta fines del siglo XX y provocaraacute un intenso debate en ciacuterculos acadeacutemicos en el foro y en los tribunales

La primera etapa de la Revolucioacuten mexicana que llevoacute al derroca-miento del dictador Porfirio Diacuteaz el 25 de mayo de 1911 fecha de la acep-tacioacuten en la Caacutemara de Diputados de las renuncias del presidente Diacuteaz y del vicepresidente Corral teniacutea el objetivo precisamente de restaurar el orden constitucional creado por la Constitucioacuten de 1857 Esta temprana etapa tuvo una primera reforma constitucional promovida por el presi-dente Madero que consistioacute en la incorporacioacuten a la carta magna del ob-jetivo fundamental que originoacute al movimiento revolucionario esto es la prohibicioacuten de reeleccioacuten del presidente de la Repuacuteblica de los cargos de vicepresidente de la Repuacuteblica y del gobernador y de los sustitutos de eacutes-tos La reforma fue promulgada el 28 de noviembre de 1911 tres semanas

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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Page 18: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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despueacutes de que Madero protestoacute como presidente constitucional18 Existe noticia de otra reforma en la misma eacutepoca maderista del 26 de abril de 1912 para establecer la eleccioacuten directa de los cargos de presidente de la Repuacuteblica diputados y senadores al Congreso de la Unioacuten (artiacuteculos 55 58 inciso A y 76)19 Despueacutes de las dos reformas mencionadas no volveraacute a aparecer en escena el oacutergano reformador de carta sino hasta 1921

Una uacuteltima cuestioacuten iquestel decreto de emisioacuten de la carta de 1917 con-signa un auteacutentico acto de reforma a la carta de 1857 La pregunta sur-ge toda vez que Venustiano Carranza pretendioacute que la ley fundamental fuera entendida como un conjunto de reformas a su predecesora y en consecuencia su iniciativa tiene el tiacutetulo de ldquoConstitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos que reforma a la del 5 de febrero de 1857rdquo y asiacute fue publicada Sin embargo es imposible admitir que la carta de 1917 es una continuacioacuten de la de 1857 toda vez que en 1916 eacutesta ya no exis-tiacutea ni el oacutergano reformador creado por su artiacuteculo 127 constitucional ni tampoco el procedimiento para reformar la carta Un tema diferente es el relativo a sus contenidos Es verdad que existen notorias y abundantes semejanzas de contenidos entre ambos textos pero tambieacuten es verdad que sus contenidos sociales especialmente en las materias agraria laboral y educativa le imprimieron un sello profundamente social del cual careciacutea la Constitucioacuten liberal de mediados del siglo XIX

18 Es de notar que el texto constitucional aprobado originalmente por el Constituyente de 1917 sentildeala varios supuestos de reeleccioacuten presidencial que evidencian que el Constitu-yente no fue totalmente contrario a la figura de la reeleccioacuten presidencial La prohibicioacuten total no se dariacutea hasta 1933 por reforma constitucional El texto original de 1917 sentildealaba lo siguiente ldquoEl ciudadano que sustituya al Presidente constitucional en caso de falta ab-soluta de eacuteste no podraacute ser electo Presidente para el periodo inmediatordquo (Paacuterrafo segun-do) ldquoTampoco podraacute ser reelecto Presidente para el periodo inmediato el ciudadano que fuere nombrado Presidente interino en las faltas temporales del Presidente constitucionalrdquo (Paacuterrafo tercero) Se entiende por tanto que para el periodo mediato siacute podiacutea darse una reeleccioacuten presidencial para las categoriacuteas de presidente sustituto y de presidente interino Veacuteanse Diario Oficial del 5 de febrero de 1917 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf y Diario Oficial del 29 de abril de 1933 dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_ima pdf

19 Secretariacutea de Educacioacuten Puacuteblica Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana t 7 La Revolucioacuten diacutea a diacutea Meacutexico SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 pp 1376 y 1388 tambieacuten el disco com-pacto Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura disco 3 (1909-1914) Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO MEXICANO

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Puede sostenerse que el Congreso Constituyente de 1916-1917 fue ge-nuinamente revolucionario toda vez que fue convocado siguiendo reglas juriacutedicas emitidas en un contexto revolucionario las cuales teniacutean como fundamento uacuteltimo el Decreto parlamentario nuacutemero 1421 emitido por el Congreso del Estado de Coahuila el 19 de febrero de 1913 que faculta-ba al gobernador Carranza a armar fuerzas en defensa del orden constitu-cional e invitaba a otros gobernadores a seguir este alzamiento armado20

y dicho acto parlamentario era un acto inconstitucional puesto que el Congreso de Coahuila no teniacutea competencia para emitirlo No obstante todaviacutea cabriacutea la posibilidad de invocar la claacuteusula de la inviolabilidad de la Constitucioacuten de 1857 contenida en su artiacuteculo 128 que otorgaba el poder o derecho de levantarse en contra de quienes hubieran subver-tido el orden constitucional lo cual habiacutea ocurrido precisamente con el usurpador Victoriano Huerta21 Sin embargo creemos que ya no desde la visioacuten que arroja la historia poliacutetica y militar mexicana del siglo XX sino desde la historia de las instituciones juriacutedicas no cabriacutea duda en calificar al proceso revolucionario que culminoacute en la Constitucioacuten de 1917 como un genuino acto creador de una nueva Constitucioacuten maacutes que una mutacioacuten constitucional

V LA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO SOMETIDO

El Congreso Constituyente de 1916-1917 aproboacute por unanimidad con 154 votos y sin modificaciones el texto del artiacuteculo 135 del dictamen de la correspondiente comisioacuten de Constitucioacuten creador del oacutergano revisor de eacutesta Este texto fue ideacutentico al del artiacuteculo 127 de su predecesora la de 185722 Podriacutea suponerse que la aceptacioacuten de la privilegiada posicioacuten cons-

20 Schmill Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana Meacutexico Libreriacutea de Manuel Porruacutea 1971 pp 66 y ss

21 Este tema amerita un anaacutelisis mayor que en este espacio lamentablemente no es posible realizar

22 Marvaacuten Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005 t III pp 2583-2585 La carencia de debate sobre este artiacuteculo podriacutea explicarse por la unanimidad de votos esto es la falta de discrepancias sobre el oacutergano y el procedimiento Veacutease por ejemplo Gonzaacutelez Oropeza Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos 150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008 Fuentes Mares Joseacute ldquoEn el sub-

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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Page 20: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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titucional de este oacutergano asiacute como de las escasas reglas aplicables desde 1857 eran cuestiones que no generaron discrepancias entre los diputados constituyentes

Podriacutea suponerse que los constituyentes de 1917 admitieron una po-sicioacuten de inteacuterprete social privilegiado al oacutergano reformador Y acaso los nuacutemeros que arroja la dinaacutemica de las reformas a la Constitucioacuten de 1917 puedan apoyar esta hipoacutetesis Sin embargo es notable que la ley que cons-tituye el referente juriacutedico fundamental de la sociedad y por ello puede concedeacutersele una vocacioacuten de continuidad y no soacutelo de cambio social se haya convertido en el ordenamiento con maacutes alteraciones que cualquiera otra ley del orden juriacutedico federal mexicano Los nuacutemeros que muestran el activismo del oacutergano reformador de la Constitucioacuten son impresionan-tes pues alcanzan maacutes de 690 reformas a la carta fundamental Veamos algunas cuestiones acerca de ellos asiacute como de sus efectos en el funciona-miento del propio oacutergano revisor de la Constitucioacuten23

suelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexicana 33 1959 Hale Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Rabasardquo Historia Mexicana 189 1998 y Medina Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 87 1960 Estos uacuteltimos tres textos fueron compilados entre otros no menos valiosos pero de menor intereacutes para este estudio en Fuentes Mares Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Estudios Histoacutericos 2007

23 No se consideran aquiacute los tipos de reforma constitucional tomando en consideracioacuten los problemas a los cuales atienden dichas reformas o las causas que las han provocado Puede decirse por ejemplo que la Constitucioacuten ha sido reformada con cierta frecuencia atendiendo a criterios circunstanciales Por ejemplo la denominada reforma poliacutetica que en realidad fue un profundo proceso de reformas a diversos ordenamientos principalmente en las materias electoral y parlamentaria y que afectoacute en varias etapas mdashlos expertos sentildealan cinco o siete dependiendo de algunos criteriosmdash los contenidos de estas materias en el aacutembito constitucional Otro ejemplo significativo es el referido a la regulacioacuten cons-titucional de la responsabilidad de los servidores puacuteblicos Es harto sabido que la creacioacuten mdashuna renovacioacutenmdash del reacutegimen de responsabilidades contenido en el tiacutetulo cuarto de la Consti-tucioacuten es una respuesta que el gobierno del presidente De la Madrid presentoacute ante el alto grado de corrupcioacuten que habiacutea imperado durante el sexenio previo del presidente Loacutepez Portillo El tercer ejemplo puede muy bien ser la reforma de enero de 2001 mediante la cual se reconoce expresamente el principio de no discriminacioacuten en materia indiacutegena asiacute como los derechos de las minoriacuteas eacutetnicas reforma conocida coloquialmente como ley indiacutegena Como es muy sabido no estaacute lejos de esta reforma el alzamiento en Chiapas en 1994 Pero otras reformas han sido producto de consideraciones maacutes profundas como puede ser la reforma que reconfiguroacute el sistema de justicia constitucional de diciembre de 1994 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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De febrero de 1917 hasta enero de 2016 ha habido un total de 697 reformas al texto constitucional24 La graacutefica anexa con las reformas a la Constitucioacuten de 1917 por periodo presidencial permite contemplar-lo como un privilegiado inteacuterprete de la realidad social Obseacutervese que soacutelo en los periodos presidenciales de Venustiano Carranza y Adolfo de la Huerta anteriores a 1921 antildeo de la primera reforma constitucional nuestra Constitucioacuten no sufrioacute reformas Adicionalmente es de sentildealar-se que la graacutefica parece mostrar un importante crecimiento numeacuterico a partir del periodo presidencial que comienza en 1970 pues desde alliacute las reformas a la Constitucioacuten se han incrementado de manera significativa

GRAacuteFICA 1 Nuacutemero de artiacuteculos constitucionales reformados por periodo presidencial (1917-2016)

24 El nuacutemero sentildealado considera tambieacuten las reformas a los artiacuteculos transitorios de la Constitucioacuten La medicioacuten de las reformas a la Constitucioacuten sigue el criterio decreto-artiacuteculo de manera que si un decreto modifica por ejemplo los artiacuteculos 1o 2o y 3o de la Constitucioacuten se cuentan como tres reformas constitucionales por otra parte si en un mismo diacutea se publican dos diferentes decretos en el Diario Oficial de la Federacioacuten mdashcomo ha llegado a sucedermdash y ocurre que un mismo artiacuteculo es reformado una vez en cada uno de esos dos decretos por ejemplo el 73 entonces cuenta como dos reformas constitucionales aunque la publicacioacuten haya sido el mismo diacutea porque se trata de dos diferentes decretos Veacutease Reformas constitucionales por periodo presidencial Caacutemara de Diputados disponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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Algunos autores refieren ciertos acontecimientos sociales y econoacutemi-cos de especial significacioacuten para explicar las causas de estos cambios ju-riacutedicos Asiacute alrededor de 1970 se presentan transformaciones en la socie-dad mexicana En efecto en ese antildeo concluye una etapa significada por elementos de estabilidad poliacutetica y social iniciada en la deacutecada de los antildeos treinta que en pocas deacutecadas25 impulsoacute beneficios importantes para la so-ciedad en salud educacioacuten comercio entre otros maacutes aunque tambieacuten se habiacutean presentado seriacuteas manifestaciones criacuteticas incluso violentas al estado de las cosas y contra el reacutegimen En este contexto de desarrollo logrado y de expresiones antigobiernistas dos tipos de fenoacutemenos impac-taron en la sociedad mexicana alrededor de 1970 Uno fue el movimiento social de 1968 el cual de constituir un problema propiamente estudiantil aunque inserto en un contexto de expresiones de revuelta estudiantil en Europa y los Estados Unidos en Meacutexico se convirtioacute como consecuencia del mal manejo de la situacioacuten por el gobierno en un serio conflicto so-cial que explotoacute en las manos del gobierno a escasos diacuteas antes de la cele-bracioacuten de las olimpiadas que en ese antildeo se celebraron en la Ciudad de Meacutexico La revuelta concluyoacute con una masacre de estudiantes en el barrio de Tlatelolco al parecer provocada por las propias autoridades militares y policiacas El segundo elemento fue la terminacioacuten de un ciclo econoacutemi-co ldquose trata del fin de la eacutepoca de oro de la posguerra lo que se expresoacute en una disminucioacuten en el ritmo de crecimiento de la economiacutea mundial El antildeo de 1973 es considerado precisamente como el fin de la era de la posguerra y el inicio de una eacutepoca de crisis generalizadardquo26

Vale apuntar que el desempentildeo del oacutergano revisor de la Constitucioacuten no se vio afectado por los cambios poliacuteticos generados a partir del pro-fundo proceso de reforma poliacutetica que sufrioacute nuestro sistema a partir de la reforma constitucional de 1977 creando los elementos juriacutedicos para transformarlo al paso del tiempo desde un sistema de partido hegemoacute-nico a un sistema plural o quizaacute tambieacuten vale decir creando un sistema democraacutetico que estamos en proceso de perfeccionamiento Esto es los cambios poliacuteticos no alteraron el juego institucional entre este oacutergano re-

25 Veacuteanse para ilustrar el punto del crecimiento econoacutemico y la estabilidad poliacutetica las cifras de Aboites Aguilar Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo Nueva Historia Miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Colegio de Meacutexico 2006 pp 281 y ss

26 Ibidem p 286 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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Page 23: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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formador de la Constitucioacuten y los demaacutes oacuterganos en un primer momento lo que evidencia que la fortaleza institucional del oacutergano no teniacutea su punto de apoyo en el sistema de partidos sino que proveniacutea de otra fuente27

En la historia parlamentaria mexicana el cambio de mayor significa-cioacuten que ha ocurrido de 1917 a la fecha ha sido la peacuterdida del dominio por parte del Partido Revolucionario Institucional sobre la votacioacuten nece-saria para realizar reformas constitucionales peacuterdida ocurrida en la Le-gislatura LIV en 1988 cuando las elecciones arrojaron por primera vez un porcentaje de 52 de curules en la Caacutemara de Diputados para el PRI esto es inferior a las dos terceras partes del nuacutemero total de votos en dicha Caacutemara pero a partir de la legislatura mencionada ninguacuten partido poliacute-tico recuperoacute la posibilidad de llevar adelante reformas constitucionales pues ninguno volvioacute a alcanzar al menos el 66 de votos que es el nuacuteme-ro de votos miacutenimo requerido por el artiacuteculo 135 constitucional para con-siderar vaacutelida una reforma constitucional en el tramo del procedimiento en que intervienen las caacutemaras del Congreso de la Unioacuten

Al mencionado cambio de equilibrios parlamentarios le sucedioacute un acto juriacutedico legislativo de importancia mayor cuando a traveacutes de una re-forma a la Constitucioacuten en 1993 se establecioacute en la fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 que ninguacuten partido poliacutetico podriacutea contar con un nuacutemero superior a 315 diputados aun cuando hubiera obtenido un porcentaje superior al 60 de la votacioacuten28 Como es claro este candado impide la aprobacioacuten de una reforma constitucional por un uacutenico grupo parlamentario si es el caso de que esteacute presente la totalidad de diputados puesto que el nuacutemero miacutenimo de votos requerido es de 334 diputados Antes de esta reforma el mencionado artiacuteculo admitiacutea un ldquotechordquo de 350 diputados

27 Una revisioacuten del impacto de la composicioacuten partidaria de la Caacutemara de Diputados y el nuacutemero de las reformas constitucionales puede revisarse en Raigosa Luis ldquoLas rela-ciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en Garciacutea Soliacutes Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006 Un trabajo por demaacutes intere-sante de la dinaacutemica constitucional no desarrollada de manera formal sino desde la pers-pectiva de la costumbre constitucional es el logrado ya desde 1983 por Jesuacutes Orozco en su libro El derecho constitucional consuetudinario aunque ciertamente no desde la perspectiva de la mutacioacuten constitucional veacutease Orozco Henriacutequez Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

28 La regla de la mencionada fraccioacuten IV del artiacuteculo 54 constitucional marca hoy que ninguacuten partido poliacutetico tiene derecho a contar con maacutes de trescientos curules tomando en cuenta los diputados de mayoriacutea relativa y los de representacioacuten proporcional

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VI iquestLA EDAD DEL CONSTITUCIONALISMO BALANCEADO

Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

FIX-ZAMUDIO Heacutector ldquoMarco juriacutedico del acta constitutiva y de refor-mas de 1847rdquo en GALEANA Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003

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Parece correcto afirmar que estamos ante una nueva etapa de nuestra historia constitucional a partir de la reforma constitucional de 1994 la cual modificoacute las cuestiones de organizacioacuten y fortalecioacute las funciones de control de regularidad constitucional de la Suprema Corte para conver-tirla en un auteacutentico tribunal constitucional Sin embargo esta reforma tampoco provocoacute una disminucioacuten del trabajo legislativo del poder revisor de la Constitucioacuten Pero como una importante consecuencia de esta re-forma desde finales de los antildeos noventa la Suprema Corte ha comenzado a discutir los alcances de su competencia para examinar por viacutea jurisdic-cional la actividad del oacutergano reformador constitucional29 Es posible ad-vertir que este debate ha abierto la puerta a un gran cambio o mutacioacuten constitucional que podriacutea tener alcances semejantes por su importancia y efectos en el funcionamiento del sistema juriacutedico y poliacutetico mexicano al cambio o mutacioacuten que ocurrioacute en 186730

El constitucionalismo balanceado podriacutea asociarse a una posible ex-plicacioacuten al intenso movimiento reformador que opera en Meacutexico Si se buscan explicaciones al reformismo constitucional una de ellas estaacute en la histoacuterica interpretacioacuten de la imposibilidad para inspeccionar judicial-mente los decretos de reforma constitucional El actual debate sobre los controles judiciales a estas reformas socava un bastioacuten de poliacuteticos que habiacutea sido respetado plenamente por los jueces constitucionales31

La primera sentencia que analizoacute el tema fue el amparo en revisioacuten 133498 ndashel denominado ldquoamparo Camachordquomdash32 en donde la Corte de-

29 Raigosa Luis op cit 30 Un interesante estudio sobre los alcances de la relacioacuten entre el tribunal constitucio-

nal y el examen de la reforma constitucional desde un enfoque teoacuterico y con abundante material de derecho comparado es ldquoEl tribunal constitucional y el control de la refor-ma constitucionalrdquo del querido profesor Jorge Carpizo publicado en el Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado versioacuten electroacutenica httpwwwjuridicasunammxpublicarevboletin cont125artart6htm

31 Sobre estas cuestiones veacutease Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio ldquoPluralismo y reformas constitucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en Casar Mariacutea Amparo y Marvaacuten Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio constitucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014 pp 13 y ss

32 Veacutease la versioacuten estenograacutefica del debate en el Pleno de la Suprema Corte de Justi-cia del 28 de marzo de 2011 en el amparo en revisioacuten 20212009 disponible en https wwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

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mdashmdashmdash We the People Transformations Cambridge Belknap Press of Har-vard University Press 1998

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CENTRO DE ESTUDIOS HISTOacuteRICOS Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 Meacutexico El Colegio de Meacutexico febrero de 2004

COSSIacuteO DIacuteAZ Joseacute Ramoacuten ldquoiquestLa laquotormenta (judicial) perfectaraquordquo El Uni-versal 12 de julio de 2012

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mdashmdashmdash 29 de abril de 1933 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_imapdf

mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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FLORES Imer ldquoLas reformas a la Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo en VALADEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Consti-tucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

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Graw-Hill 1998 GONZAacuteLEZ OROPEZA Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos

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SECRETARIacuteA DE EDUCACIOacuteN PUacuteBLICA Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana Meacutexi-co SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 t VII

SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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Page 25: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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terminoacute que los oacuterganos jurisdiccionales de amparo son competentes para conocer por esta viacutea las violaciones a la Constitucioacuten cometidas durante el procedimiento de reforma constitucional Sin embargo en la sesioacuten del Pleno de la Suprema Corte relativa al amparo en revisioacuten 20212009 aqueacutel asumiacutea la posicioacuten de considerar que no es aquel amparo al menos seguacuten lo regula el orden juriacutedico mexicano la viacutea adecuada para exami-nar los actos de reforma a la Constitucioacuten33

Creemos correcto admitir que el diaacutelogo del amparo y los decretos de reformas a la Constitucioacuten no han adquirido un perfil definitivo De he-cho el legislador secundario ha establecido la improcedencia del amparo en materia de reformas o adiciones a la Constitucioacuten en la nueva Ley de Amparo en su artiacuteculo 61 fraccioacuten I En otras viacuteas diversas al amparo la Corte resolvioacute en la Accioacuten de Inconstitucionalidad 1682007 y su acu-mulada 1692007 que esta viacutea no es la adecuada para inspeccionar la constitucionalidad del procedimiento de reforma constitucional toda vez que mdashdijomdash la accioacuten de inconstitucionalidad no persigue el fin del con-trol y que para efectos de la procedencia de esta viacutea la Constitucioacuten no puede considerarse como ley ni conferiacutersele un aacutembito federal o local A su vez en materia de controversia constitucional el referente baacutesico pare-ce ser la controversia constitucional 822001 que conocioacute de las reformas constitucionales en materia indiacutegena en donde la Suprema Corte resolvioacute que el procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucioacuten federal no es susceptible de examen jurisdiccional en tanto que el control constitu-cional lo encuentra en el mismo procedimiento y que la funcioacuten del poder reformador de la Constitucioacuten es soberana

Una vuelta de tuerca que abona el camino de la inspeccioacuten al oacutergano de reforma constitucional viene ahora desde el aacutembito propio del dere-cho internacional a partir de la emisioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) conocida como

El amparo en revisioacuten mencionado fue discutido en una primera ocasioacuten en la se-sioacuten puacuteblica del Pleno de la Suprema Corte de Justicia del 31 de enero de 2011 en donde el resultado de la votacioacuten fue un empate a cinco votos en relacioacuten con la procedencia del amparo para esta reforma constitucional Este asunto se mantuvo empantanado por razones de votacioacuten hasta que tras el nombramiento del ministro Jorge Mario Pardo Re-bolledo se logroacute destrabar el asunto

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

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mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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Page 26: LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO …...fugioGonzález, magníficahistoriadora mexicana del derecho, en especial su libro Historia del derecho mexicano (México, McGraw-Hill), 1998;

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el ldquoCaso Radillardquo34 La sentencia determina la responsabilidad al Estado mexicano por la desaparicioacuten forzada de Rosendo Radilla Pacheco en 1974 En consecuencia la CIDH condena a diferentes oacuterganos del Estado mexicano a la ejecucioacuten de diversas acciones La sentencia no contempla una accioacuten especiacutefica que deba ser cumplida por el oacutergano reformador constitucional mexicano Sin embargo pueden extraerse dos cuestiones que producen un impacto directo en el ejercicio de la funcioacuten de reforma a la Constitucioacuten

La primera cuestioacuten pone en evidencia que este tribunal internacional admite plena competencia para de ser el caso fijar al oacutergano reformador de ley fundamental la obligacioacuten de realizar modificaciones al texto cons-titucional Es verdad que la sentencia no condenoacute al Estado mexicano a reformar su ley fundamental pero no lo hizo porque argumentoacute la ley fundamental en realidad no ameritaba una reforma expresa a su artiacuteculo 13 toda vez que era suficiente una interpretacioacuten adecuada para regular en el nivel legislativo ordinario el tema del fuero militar

La segunda cuestioacuten refiere al denominado control de convencionali-dad en los siguientes teacuterminos

327 En relacioacuten con las praacutecticas judiciales este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que los jueces y tribunales internos estaacuten sujetos al imperio de la ley y por ello estaacuten obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencioacuten Americana sus jueces como parte del aparato del Estado tambieacuten estaacuten sometidos a ella lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencioacuten

34 El ministro Joseacute Ramoacuten Cossiacuteo Diacuteaz se refiere a la importancia de varias reformas en el orden juriacutedico mexicano junto con otras cuestiones maacutes en ldquoiquestLa laquotormenta (judi-cial) perfectaraquordquo El Universal artiacuteculo publicado el 12 de julio de 2012 Un anaacutelisis muy minucioso de esta resolucioacuten tuvo lugar en el seno del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten por demaacutes interesante desarrollada en varias sesiones entre agosto y septiembre de 2010 en una primera ocasioacuten y posteriormente en julio de 2011 para su conocimiento definitivo En esas sesiones los ministros determinaron los efectos de la sentencia del caso Radilla para ese oacutergano jurisdiccional Veacutease Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 4 de octubre de 2011 Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

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SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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tintas de los partidos poliacuteticosrdquo 28 de marzo de 2011 disponible en httpswwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf

TENA RAMIacuteREZ Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico de 1808-1973 5a ed Meacutexico Porruacutea 1973

TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

VALADEacuteS Diego ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo en VALA-DEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexi-cano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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no se vean mermados por la aplicacioacuten de leyes contrarias a su objeto y fin que desde un inicio carecen de efectos juriacutedicos En otras palabras el Poder Judicial debe ejercer un ldquocontrol de convencionalidadrdquo ex officio entre las nor-mas internas y la Convencioacuten Americana evidentemente en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interameri-cana inteacuterprete uacuteltima de la Convencioacuten Americana

A raiacutez de esta sentencia la Suprema Corte de Justicia en el expedien-te Varios 9122010 determinoacute que el examen de convencionalidad se expresa a traveacutes de tres niveles de afectacioacuten al construir lo que denominoacute un ldquomodelo de control de convencionalidad y constitucionalidadrdquo asignan-do a los jueces del Poder Judicial de la Federacioacuten la facultad de declarar la invalidez normativa por razones de inconstitucionalidad o de inconvencio-nalidad a los demaacutes jueces del paiacutes la facultad de desaplicar normas por las mismas razones y a las demaacutes autoridades la obligacioacuten de interpretar los derechos humanos de la manera que maacutes favorezca a los gobernados sin poder declararlas nulas o desaplicarlas

Escasamente un antildeo maacutes tarde la Constitucioacuten fue modificada por dos sucesivos decretos cuyas materias fueron el amparo y los derechos fundamentales35 Las reformas constituyen para la propia Suprema Corte de Justicia ldquoun nuevo paradigma constitucional en Meacutexicordquo como lo se-ntildealoacute en la resolucioacuten de la contradiccioacuten de tesis 2932011 Para el tema que nos ocupa esta resolucioacuten resolvioacute por una parte que la Constitu-cioacuten y los tratados internacionales conforman un conjunto uacutenico de dis-posiciones reguladoras de los derechos humanos por tanto no existe una relacioacuten de jerarquiacutea Sin embargo al mismo tiempo la resolucioacuten afirma la necesidad de conformidad de tratados internacionales con la Consti-tucioacuten ldquoen el sentido general de que el contenido del instrumento inter-nacional no contrariacutee las normas constitucionales y especiacuteficamente que no afecte los derechos humanos previstos en la propia Constitucioacuten y en otros tratados internacionalesrdquo atendiendo a los principios pro persona de interpretacioacuten conforme y progresividad contenidos en el artiacuteculo 1o constitucional Este sentildealamiento admite la posibilidad de restricciones

Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten respectivamente el 6 y el 10 de junio de 2011

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

ACKERMAN Bruce A We the People Foundations Cambridge Belknap Press of Harvard University Press 1993

mdashmdashmdash We the People Transformations Cambridge Belknap Press of Har-vard University Press 1998

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CAacuteMARA DE DIPUTADOS Reformas constitucionales por periodo presidencial dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

CARPIZO Jorge ldquoEl tribunal constitucional y el control de la reforma constitucionalrdquo Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado Meacutexico nuacutem 125 mayo-agosto de 2009 disponible en httpwwwjuridicasunammx publicarevboletincont125artart6htm

CASAR Mariacutea Amparo y MARVAacuteN Ignacio ldquoPluralismo y reformas cons-titucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en CASAR Mariacutea Amparo y MAR-VAacuteN Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio consti-tucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014

CENTRO DE ESTUDIOS HISTOacuteRICOS Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 Meacutexico El Colegio de Meacutexico febrero de 2004

COSSIacuteO DIacuteAZ Joseacute Ramoacuten ldquoiquestLa laquotormenta (judicial) perfectaraquordquo El Uni-versal 12 de julio de 2012

Diario Oficial de la Federacioacuten 5 de febrero de 1917 disponible en http wwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf

mdashmdashmdash 29 de abril de 1933 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_imapdf

mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

FIX-ZAMUDIO Heacutector ldquoMarco juriacutedico del acta constitutiva y de refor-mas de 1847rdquo en GALEANA Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003

FLORES Imer ldquoLas reformas a la Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo en VALADEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Consti-tucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

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FUENTES MARES Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Es-tudios Histoacutericos 2007

mdashmdashmdash ldquoEn el subsuelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexi-cana Meacutexico nuacutem 33 1959

GILMORE Grant The Ages of American Law Yale University Press 1977 GONZAacuteLEZ Mariacutea del Refugio Historia del derecho mexicano UNAM-Mc-

Graw-Hill 1998 GONZAacuteLEZ OROPEZA Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos

150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008

HALE Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Ra-basardquo Historia Mexicana nuacutem 189 1988

HAMILTON Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

JELLINEK Georg Reforma y mutacioacuten de la Constitucioacuten estudio preliminar de Pablo Lucas Verduacute trad de Cristian Foumlrster Madrid CEC 1991

MARVAacuteN Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 t III Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005

MEDINA Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 1960 nuacutem 87

OROZCO HENRIacuteQUEZ Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

RAIGOSA Luis ldquoLas relaciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en GARCIacuteA SOLIacuteS Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006

SCHMILL ORDOacuteNtildeEZ Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana 2a ed Meacutexico Porruacutea 1971

SECRETARIacuteA DE EDUCACIOacuteN PUacuteBLICA Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana Meacutexi-co SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 t VII

SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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tintas de los partidos poliacuteticosrdquo 28 de marzo de 2011 disponible en httpswwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf

TENA RAMIacuteREZ Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico de 1808-1973 5a ed Meacutexico Porruacutea 1973

TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

VALADEacuteS Diego ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo en VALA-DEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexi-cano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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constitucionales a derechos humanos contrarias a tratados en la materia como es el caso de la figura del arraigo

Puede decirse que diluir el criterio de las jerarquiacuteas para resolver posi-bles contradicciones entre Constitucioacuten y tratados internacionales en ma-teria de derechos humanos como lo establece la resolucioacuten citada podriacutea llegar a sostener la imposibilidad de inspeccionar la convencionalidad de la propia ley fundamental en su totalidad y no soacutelo en materia de dere-chos humanos

Aquiacute tambieacuten es dable plantearse una segunda cuestioacuten si un oacutergano pertenece a un orden juriacutedico en funcioacuten del ordenamiento que aplica iquestla Suprema Corte de Justicia mdashy cualquier otro oacutergano nacionalmdash es un oacutergano del orden juriacutedico internacional cuando ejerce el examen de con-vencionalidad En mi opinioacuten el criterio adecuado para determinar tal pertenencia lo determina el orden juriacutedico que ha creado dicho oacutergano y no las disposiciones que aplica por tanto la respuesta seriacutea negativa

Estamos en una nueva etapa del constitucionalismo mexicano acorde con los tiempos que corren significada por el avance hacia la inspeccioacuten del oacutergano competente para modificar la Constitucioacuten Sin embargo no ha podido asumirse de manera contundente una superioridad de la fun-cioacuten de control por parte del oacutergano jurisdiccional o de oacuterganos juris-diccionales sobre este oacutergano legislativo supremo iquestEs esto deseable iquestes constitucionalmente correcto iquestes lo propio para el contexto del constitu-cionalismo mexicano iquestes el signo de los tiempos constitucionales Quizaacute es maacutes bien la materia de un diaacutelogo constitucional entre dos oacuterganos supremos y sus respectivas funciones Esto es hablemos de constituciona-lismo balanceado

VII BIBLIOGRAFIacuteA

ABOITES AGUILAR Luis ldquoEl uacuteltimo tramo 1929-2000rdquo en ESCALANTE GONZALBO Pablo et al Nueva historia miacutenima de Meacutexico Meacutexico El Co-legio de Meacutexico 2006

ACKERMAN Bruce A We the People Foundations Cambridge Belknap Press of Harvard University Press 1993

mdashmdashmdash We the People Transformations Cambridge Belknap Press of Har-vard University Press 1998

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CAacuteMARA DE DIPUTADOS Reformas constitucionales por periodo presidencial dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

CARPIZO Jorge ldquoEl tribunal constitucional y el control de la reforma constitucionalrdquo Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado Meacutexico nuacutem 125 mayo-agosto de 2009 disponible en httpwwwjuridicasunammx publicarevboletincont125artart6htm

CASAR Mariacutea Amparo y MARVAacuteN Ignacio ldquoPluralismo y reformas cons-titucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en CASAR Mariacutea Amparo y MAR-VAacuteN Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio consti-tucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014

CENTRO DE ESTUDIOS HISTOacuteRICOS Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 Meacutexico El Colegio de Meacutexico febrero de 2004

COSSIacuteO DIacuteAZ Joseacute Ramoacuten ldquoiquestLa laquotormenta (judicial) perfectaraquordquo El Uni-versal 12 de julio de 2012

Diario Oficial de la Federacioacuten 5 de febrero de 1917 disponible en http wwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf

mdashmdashmdash 29 de abril de 1933 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_imapdf

mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

FIX-ZAMUDIO Heacutector ldquoMarco juriacutedico del acta constitutiva y de refor-mas de 1847rdquo en GALEANA Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003

FLORES Imer ldquoLas reformas a la Constitucioacuten de 1857 y sus reformas a 150 antildeos de su promulgacioacutenrdquo en VALADEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexicano A 150 antildeos de la Consti-tucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

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FUENTES MARES Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Es-tudios Histoacutericos 2007

mdashmdashmdash ldquoEn el subsuelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexi-cana Meacutexico nuacutem 33 1959

GILMORE Grant The Ages of American Law Yale University Press 1977 GONZAacuteLEZ Mariacutea del Refugio Historia del derecho mexicano UNAM-Mc-

Graw-Hill 1998 GONZAacuteLEZ OROPEZA Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos

150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008

HALE Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Ra-basardquo Historia Mexicana nuacutem 189 1988

HAMILTON Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

JELLINEK Georg Reforma y mutacioacuten de la Constitucioacuten estudio preliminar de Pablo Lucas Verduacute trad de Cristian Foumlrster Madrid CEC 1991

MARVAacuteN Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 t III Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005

MEDINA Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 1960 nuacutem 87

OROZCO HENRIacuteQUEZ Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

RAIGOSA Luis ldquoLas relaciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en GARCIacuteA SOLIacuteS Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006

SCHMILL ORDOacuteNtildeEZ Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana 2a ed Meacutexico Porruacutea 1971

SECRETARIacuteA DE EDUCACIOacuteN PUacuteBLICA Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana Meacutexi-co SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 t VII

SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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TENA RAMIacuteREZ Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico de 1808-1973 5a ed Meacutexico Porruacutea 1973

TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

VALADEacuteS Diego ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo en VALA-DEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexi-cano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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LAS EDADES DEL CONSTITUCIONALISMO MEXICANO

httpwwwjuridicasunammxEsta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Juriacutedica Virtual del Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM

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1347

CAacuteMARA DE DIPUTADOS Reformas constitucionales por periodo presidencial dis-ponible en httpwwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefcpeum_perhtm

CARPIZO Jorge ldquoEl tribunal constitucional y el control de la reforma constitucionalrdquo Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado Meacutexico nuacutem 125 mayo-agosto de 2009 disponible en httpwwwjuridicasunammx publicarevboletincont125artart6htm

CASAR Mariacutea Amparo y MARVAacuteN Ignacio ldquoPluralismo y reformas cons-titucionales en Meacutexico 1997-2012rdquo en CASAR Mariacutea Amparo y MAR-VAacuteN Ignacio (coords) Reformar sin mayoriacuteas La dinaacutemica del cambio consti-tucional en Meacutexico 1997-2012 Meacutexico Taurus 2014

CENTRO DE ESTUDIOS HISTOacuteRICOS Historia general de Meacutexico versioacuten 2000 Meacutexico El Colegio de Meacutexico febrero de 2004

COSSIacuteO DIacuteAZ Joseacute Ramoacuten ldquoiquestLa laquotormenta (judicial) perfectaraquordquo El Uni-versal 12 de julio de 2012

Diario Oficial de la Federacioacuten 5 de febrero de 1917 disponible en http wwwdiputadosgobmxLeyesBibliorefdofCPEUM_orig_05feb1917pdf

mdashmdashmdash 29 de abril de 1933 disponible en httpwwwdiputadosgobmx LeyesBibliorefdofCPEUM_ref_012_29abr33_imapdf

mdashmdashmdash Decreto por el que se reforman adicionan y derogan diversas disposiciones de los artiacuteculos 94 103 104 y 107 de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 6 de junio de 2011

mdashmdashmdash Decreto por el que se modifica la denominacioacuten del capiacutetulo I del tiacutetulo primero y reforma diversos artiacuteculos de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos 10 de junio de 2011

mdashmdashmdash Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los min-istros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo 4 de octubre de 2011

FIX-ZAMUDIO Heacutector ldquoMarco juriacutedico del acta constitutiva y de refor-mas de 1847rdquo en GALEANA Patricia (comp) Meacutexico y sus Constituciones 2a ed Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 2003

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Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM

Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

BJV Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2017 httpsrevistasjuridicasunammxindexphpderecho-comparadoissuearchive

DOI httpdxdoiorg1022201iij24484873e201715011841

LUIS RAIGOSA

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FUENTES MARES Joseacute et al Las Constituciones de Meacutexico (1857 1917) en la Revista Historia Mexicana Meacutexico El Colegio de Meacutexico Centro de Es-tudios Histoacutericos 2007

mdashmdashmdash ldquoEn el subsuelo de las Constituciones de Meacutexicordquo Historia Mexi-cana Meacutexico nuacutem 33 1959

GILMORE Grant The Ages of American Law Yale University Press 1977 GONZAacuteLEZ Mariacutea del Refugio Historia del derecho mexicano UNAM-Mc-

Graw-Hill 1998 GONZAacuteLEZ OROPEZA Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos

150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008

HALE Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Ra-basardquo Historia Mexicana nuacutem 189 1988

HAMILTON Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

JELLINEK Georg Reforma y mutacioacuten de la Constitucioacuten estudio preliminar de Pablo Lucas Verduacute trad de Cristian Foumlrster Madrid CEC 1991

MARVAacuteN Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 t III Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005

MEDINA Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 1960 nuacutem 87

OROZCO HENRIacuteQUEZ Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

RAIGOSA Luis ldquoLas relaciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en GARCIacuteA SOLIacuteS Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006

SCHMILL ORDOacuteNtildeEZ Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana 2a ed Meacutexico Porruacutea 1971

SECRETARIacuteA DE EDUCACIOacuteN PUacuteBLICA Asiacute fue la Revolucioacuten mexicana Meacutexi-co SEP-Senado de la Repuacuteblica 1986 t VII

SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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tintas de los partidos poliacuteticosrdquo 28 de marzo de 2011 disponible en httpswwwscjngobmxsaladeprensanoticiasDocumentselectoralpdf

TENA RAMIacuteREZ Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico de 1808-1973 5a ed Meacutexico Porruacutea 1973

TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

VALADEacuteS Diego ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo en VALA-DEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexi-cano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

Esta obra estaacute bajo una Licencia Creative Commons Atribucioacuten-NoComercial-SinDerivar 40 Internacional IIJ-UNAM

Boletiacuten Mexicano de Derecho Comparado nuacutem 150 pp 1319-1349

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Graw-Hill 1998 GONZAacuteLEZ OROPEZA Manuel Los congresos constituyentes durante los uacuteltimos

150 antildeos de Meacutexico Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2008

HALE Charles A ldquoLa tradicioacuten del derecho continental europeo y el constitucionalismo en el Meacutexico del siglo XX el legado de Emilio Ra-basardquo Historia Mexicana nuacutem 189 1988

HAMILTON Alexander et al El Federalista Meacutexico Fondo de Cultura Econoacutemica 1987

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MARVAacuteN Ignacio Nueva edicioacuten del Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1916-1917 t III Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2005

MEDINA Hilario ldquoEmilio Rabasa y la Constitucioacuten de 1917rdquo Historia Mexicana 1960 nuacutem 87

OROZCO HENRIacuteQUEZ Joseacute de Jesuacutes El derecho constitucional consuetudinario Meacutexico UNAM 1983

RAIGOSA Luis ldquoLas relaciones entre el Congreso de la Unioacuten y el Poder Judicial Federalrdquo en GARCIacuteA SOLIacuteS Ivaacuten (coord) El Congreso a debate Caacutemara de Diputados 2006

SCHMILL ORDOacuteNtildeEZ Ulises El sistema de la Constitucioacuten mexicana 2a ed Meacutexico Porruacutea 1971

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SENADO DE LA REPUacuteBLICA Diario de los Debates 1875-1997 Direccioacuten General de Archivo Histoacuterico y Memoria Legislativa Senado de la Repuacuteblica LIX Legislatura Disco 3 (1909-1914)

SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIOacuteN Amparo en Revisioacuten 20212009 ldquoContratacioacuten de propaganda electoral por personas dis-

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TENA RAMIacuteREZ Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico de 1808-1973 5a ed Meacutexico Porruacutea 1973

TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

VALADEacuteS Diego ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo en VALA-DEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexi-cano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

Fecha de recepcioacuten 13 de septiembre de 2016 Fecha de aceptacioacuten 21 de abril de 2017

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TENA RAMIacuteREZ Felipe Leyes fundamentales de Meacutexico de 1808-1973 5a ed Meacutexico Porruacutea 1973

TORRE VILLAR Ernesto de la et al Historia documental de Meacutexico 3a ed UNAM Meacutexico 1984 t II (nuacutem 4 serie Documental)

VALADEacuteS Diego ldquoLas funciones de la reforma constitucionalrdquo en VALA-DEacuteS Diego y CARBONELL Miguel (coords) El proceso constituyente mexi-cano A 150 antildeos de la Constitucioacuten de 1857 y 90 de la Constitucioacuten de 1917 Meacutexico UNAM 2007

VIGIL Joseacute Ma Meacutexico a traveacutes de los siglos obra dirigida por el general Vi-cente Riva Palacio Meacutexico Editorial Cumbre 1981 t IX

ZAGREBLESKY Gustavo El derecho duacutectil trad de Marina Gascoacuten Ma-drid Trotta 1995

ZARCO Francisco Historia del Congreso Constituyente de 1857 Meacutexico Sena-do de la Repuacuteblica Ediciones Mesa Directiva 2007

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