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Abogada, Notaria. Trabajo final de cátedra en la asignatura Derecho Societario, l'l"A (Delgación Córdoba),a carzo de la Dra. Mana Crisnna Curtino,

Las sociedades constituidas en el extranjero surgieron con la ex­pansión internacional del capital, como parte de la estructura operativade las multinacionales, consecuencia de la globalización económica quepermitió la comercialización de grandes marcas, productos y serviciosprácticamente en cualquier parte del mundo. Muchas firmas poseen enArgentina filiales declaradas conforme a derecho, que participan así delgiro ordinario de sus negocios.

Sin embargo, estas sociedades constituidas en el extranjero co­menzaron a utilizarse con otras finalidades que desvirtuaron la esenciade las mismas, tales como instalar capitales en lugares de menor presión

1- INTRODUCCIÓN

SUMARIO:1- INTRODUCCIÓN.Il- DISTINCIONES.1lI· L<\S SOCIEDADES OFF'SHORE.rv.LOS ACTOS AISI.ADOS.\'- E.\IPL'\ZAMIEKrO E:!\: jrrcro\'1- TRAT}L.\nE~T() ll\IPOSITIVO NACIO]'\¡AL.Vll- TRATA.\lIE~TO IMPOSITIVO PROVIr-.:CIAJ ..VlII- ANALISIS DE UN C;\So. IX. CONCLCSIONES. X. BlBUOGRAFÍA.

La autora agradece especialmente a la abogada Nela Allasino su cola­boración en el aporte y análisis del fallo sobre esta materia.

Cynthia Chimbo Mateas'

LAS SOCIEDADES OFFSHOREY LOS ACTOSAISLADOS ¿cuÁL ES EL LÍMITE?

COLEGIO DE ESCRIBANOS #~DE lA I'ROVINCL\ DECORDOSA ~

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2 R1CllARD Lfraín Hui''' y :\[Cl\;O Orlando Manuel, 2(lfr, Derecho Socterario- SOCIedadesComerciales.Civil y Cooperativa, Tomo u, Editorial Asrrca, Buenos Aires, pág. 299.

impositiva -llamados "paraísos fiscales"- para reducir así las cargas fis­cales, encubrir a los verdaderos propietarios de los activos e impedir elrastreo del origen de los fondos; en suma, fueron convertidas en un ins­trumento jurídico clave para la circulación del dinero sin justificaciónde su origen. Tales sociedades no vienen a la Argentina para instalar unaindustria, un comercio o una actividad de producción e intercambio debienes y servicios, sino para ser utilizadas como titulares de inmuebleso para encubrir otras actuaciones: son las llamadas sociedades riflshore;en ellas centraremos nuestro análisis, considerando la realización de"actos aislados" como la compraventa inmobiliaria, el límite de la licitudde su actuación, los problemas relativos al emplazamiento en juicio,como así también el tratamiento impositivo nacional y provincial.

El ejercicio de la autonomía de la voluntad no puede afectar de­rechos de terceros ni del propio Estado. La protección de los tercerosacreedores de la sociedad es el principio rector de nuestro régimen so­cietario. En nuestro país, esta protección es otorgada por la inscripciónen el Registro Público de Comercio u otros registros privados que nospermiten conocer la titularidad de las participaciones, cuotas o accionesde una sociedad y su organización. Por ello es importante determinarlos efectos que producen en el país las actuaciones de las sociedadesconstituidas en el extranjero que omiten la inscripción correspondienteen nuestros registros públicos.

"Respecto de ellas debería imponerse un criterio de paternidad -identificando a las personas físicas propietarias finales- similar al que noquiere que le realicen un análisis de sangre para determinar su ADN yla paternidad natural, bajo criterio de disponibilidad de prueba o pruebadinámica, a quien no quiere exhibir la documentación de la propiedadde las acciones, su contabilidad y origen de fondos, entendiendo comosanción que la sociedad ha actuado en fraude a la ley, con simulación,desestimando su personalidad.":

R"",ro' NOTARIAl.· 2000. ~''')! .:el NCUENTENARIO

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SOCIEDAD OFFSHORE

-, ./

I I!' ACTOS !'REALIZA FUERA '\ EJERCICIO

AISLADOS DELAORBITA HABITUAL(excediendo el DE LA LEY 19550 (encubíerto en actos

concepto) aislados)./ ./

EN LA ORBlTA DE LALEY 19550

VCIONDEADENELArt. 123

SOCIEDADConstituida en el

extranjeroI

I , I

ISLADOS EJERCICIO CONSTrr2° párrafo HABITUAL ART. SOCIED

118 3° párrafo PAIS

ACTOS AART.1l8

11-DISTINCIONES

m lA PROVINCIA Df. CORDOIlACOLEGIO DE ESCRIBANOS

LiO

; RIel ¡\RD Lirain Hugo y :\1t:J:\JO Orlando \13"uel, oh. CH., pcíg.2Y2.

Están fuera de la órbita de la Ley 19550. En la última década delsiglo XX, se convirtieron en un recurso habitual de quienes decidían,asesorados a estos fines, frustrar derechos de sus cónyuges, de sus he­rederos y de acreedores, encubrir enriquecimientos ilícitos o evitar elacceso del fisco a bienes no declarados, aunque tuvieran origen licito.Era un recurso público y notorio al que accedían telefónicamente con­formes avisos publicados en todo el país..l

Las sociedades ~[(sh{)rehan sido constituidas por argentinos que,llamativamente, -como ex directores y funcionarios de empresas enconcurso o quiebra- habitan costosos inmuebles o manejan exclusivosvehículos registrados a nombre de sociedades extranjeras, en las cualeses muy difícil identificar a sus verdaderos dueños.

Son empleadas como un recurso para violar la ley, adquiriendobienes a su nombre y enmascarando su propiedad para que los acree­dores o el fisco no puedan acceder a ellos; los efectos de esta operatoriatienen siempre un impacto negativo cuando no nefasto, además de con­vertir a Argentina en un país poco serio para atraer inversionistas. Sinembargo, es importante señalar que la Inspección General de Justiciaen la Resolución 7/03 exige que las sociedades extranjeras acrediten lasmodalidades de su operatoria en el mundo y las que pretenden realizaren nuestro país.

El calificativo ojfshore se aplica a las sociedades que se constituyene inscriben bajo las leyes de un país extranjero, generalmente de poca onula presión impositiva, aunque con el objeto de desarrollar en otro paíssus actividades principales -ya se trate de actividad financiera, comprade inmuebles o participaciones accionarías, etc.-. Estas sociedades queno efectúan actividades en el país de constitución no llevan a cabo lainscripción prevista en el artículo 124 de la LSC, sino que se limitan aexpresar que realizan "actos aislados". Encontramos en la práctica lasconocidas SAFf uruguayas, o las panameñas "Onc Dallar Corporation";actualmente la actuación de las sociedades extranjeras se ha incremen-

111-LAS SOCIEDADES OFFSHORE

",mr~,wrAR"l· )M9 ,,"'11 ·CINCUENTENARIO

151

, V!T<>1.0 Daniel Roque, 2003, .l'oÚf(iadfJ f""tmrl¡fra,,y oflshorf, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires, pág. 49,---~---_._--

Al plantear la cuestión de los "actos aislados", nos enfrentamosa la sociedad extranjera que opera ostensiblemente con cierto grado depermanencia en nuestro país, aunque sin observar las previsiones de laLey 19550, realizando actuaciones que requieren la inscripción de dichaentidad en los registros mercantiles locales por razones de soberanía ycontrol. Enfocamos así una zona gris u opinable, no definida en la nor­mativa y que se genera por la utilización del plural-"actos aislados" - enel segundo párrafo del artículo 118 de la ley de sociedades comerciales.El debate versa sobre dos cuestiones: qué se entiende por "actos aisla­dos" y cuál es el límite.

Para la doctrina, el acto aislado no puede medirse con un criteriocuantitativo.'

La habilitación acordada por el artículo 118 de la LSC a la socie­dad constituida en el extranjero para realizar en el país actos aislados yestar en juicio, no está claramente definida en la norma. La doctrina yla jurisprudencia entienden que el concepto de "actos aislados" se ca­racteriza por lo esporádico y accidental.

La expresión alude a la posibilidad de que una sociedad extranjerapueda realizar un acto ocasional en Argentina sin que por ello deha so­meterse a las inscripciones comerciales, lo que entorpecería el tráficocomercial, como, por ejemplo, comprar maquinarias agrícolas para lle­varlas a su país de origen; pero no sucede lo mismo si lo que se adquierees un inmueble.

Intentamos marcar la diferencia entre la protección del tráficolocal, y la posihilidad de realizar "actos aislados". La adquisición de in­muehles de alguna manera implica un grado de permanencia en el país,generando entre otras responsabilidades las tributarias, tales como elpago de los impuestos inmohiliarios municipales y provinciales.

IV- LOS ACTOS AISLADOS

tado mediante el uso de sistemas electrónicos que les permiten inclusooperar en el sistema financiero nacional.

COLEGIO DE ESCRIBANOS il~DE IA PROVINCIADf CORDURA ~

152

, POL \K Federico, 2001, J -<1E;mpma ¡'.xlran¡irtl, Editorial Ábaco, Bueno, Aires, rág. l l ".

Gran parte de la doctrina considera aún vigente el fallo plenariodictado por la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil el 30 de oc­tubre de 1920, que negó la posibilidad de adquirir inmuebles como sise tratara de actos aislados.

Cabe destacar que el Anteproyecto de Reformas a la J .ey de So­cicdades Comerciales en su artículo 123 expresamente dispone que lacompra de inmuebles en el país, obliga a la sociedad extranjera a inscri­birse en el Registro Público de Comercio, sin formular excepciones aesta previsión.

J .a parquedad que ofrece sobre el tema la Ley 19550, hace impo­sible establecer un criterio uniforme, aplicable a todos los casos en los'-]ueuna sociedad extranjera adquiere un inmueble en el país. s

También es importante señalar el abuso en la utilización de la fi­gura de los "actos aislados" por parte de sociedades constituidas en ex­tranjero, vinculado con la compra de inmuebles, que han generado eldictado de distintas resoluciones por parte de la Inspección General deJusticia, tales como la deIS de agosto de 2004 en el caso "BRYCE SER­VICE CORP", constituida en las Islas Vírgenes Británicas que adquirió19 propiedades inmuebles con 25 unidades complementarias en un im­portante edificio de la ciudad de Buenos Aires, donde se avocó a de­terminar si la compra de varios inmuebles es un "acto aislado" o unaactuación que impone la inscripción en los registros mercantiles locales.La IGJ entendió (Jue tal actuación impone la obligación de inscripciónde dicha entidad en el Registro Público de Comercio.

1.a calificación de "actos aislados" no puede quedar librada a lamera manifestación de las partes, pues si esa manifestación no es verazse tornaría ineficaz todo el régimen legal instituido consagrando un tra­tamiento desigual con respecto a las sociedades locales en orden a lapublicidad de su actuación. Si esta sociedad actúa habitualmente en elpaís sin inscripción estamos frente a una verdadera ilegalidad.

No existe un criterio que nos permita determinar con precisiónen todos los casos si es un "acto aislado" o ejercicio habitual; todo de­penderá de la apreciación judicial en el caso en conflicto. "Debe ser

':."!;TA "'''RI.'I.· )0"" ",.", ,el NCUENTENARIO

15"

('BIlT\R DEDl:Ri\.LDEAmara v :\!.\'\TEC;:\'\I Silvia, 200¡¡, "Apun"es sobre Sociedades Extranjeras".Rt",úl" Xo¡ari,¡/ Xc 89, pág, 64.'BITJ'r\R DE DURALD¡': Amara l' MANTFGANI SIlvia. trabajo citado, pág. 65..' :\ISSE--'; Ricardo A., 2(1(14,"Otro .eolpt !t1011,,1contra la¡ saciedadesextrunieras G[fJho,,' ", Editorial El Derecho,Buenos Aires, pág. 44.

objeto de interpretación restrictiva dado que la sociedad queda, sin mas,habilitada para actuar". (,

Constituye un dato no menor el hecho de que existen más dequince mil propiedades inscriptas en el Registro de la Propiedad Inmue­ble de la Capital Federal a nombre de sociedades extranjeras, las que sevalen de la excepcionalidad prevista en el artículo 118 de la LSC, impi­diendo a las autoridades conocer la verdadera identidad de los socios,con los perjuicios que ello implica. Cuando la compraventa comprometeun solo inmueble, la IGJ entiende que la actuación aislada de un entesocietario extranjero debe considerarse con una apreciación restrictiva.La resolución 8/03 -en el ámbito de la ciudad de Buenos Aires- esta­blece la creación del Registro de actos aislados por lo cual el Registrode la Propiedad informará a la IGJ los casos en que unilateralmente oconvencionalmente se manifieste en una escritura otorgada por sociedadforánea que el acto que contiene es aislado, a fin de que se proceda a lainvestigación correspondiente.'

El debate se plantea sobre cuál es el límite para actuar bajo laforma de "acto aislado"; tampoco hay acuerdo en la doctrina ni en lajurisprudencia sobre las sanciones que corresponden a la sociedad ex­tranjera en infracción a la obligación de inscribirse en el Registro Públicode Comercio.

Para la jurisprudencia, el carácter de orden público que inspira laobligación de inscripción en el registro mercantil local, priva de tutelajudicial a las acciones promovidas por la sociedad extranjera que nocumplió este recaudo, porque sería convalidar los actos u operacionesrealizados por esta sociedad fuera del marco de la ley.H

Este criterio ha sido sostenido por la Cámara Nacional de Apela­ciones en lo Civil con fecha 05/06/2003 en los autos "Rolyfar SA elConfecciones Poza SA s/ ejecución hipotecaria", cuando una sociedadrijJhore que había contratado invocando el "acto aislado" pretendió re-

COLEGIO DE ESCRIBANOSDF lA PROVINCIA DECORDOM

El emplazamiento en juicio de una sociedad riffshore es un temade conflicto en la práctica. Aunque el artículo 122, inciso a, de la LSCprevé que la sociedad constituida en el extranjero sea emplazada en lapersona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motivóel litigio, el primer inconveniente que se debe sortear es que estas socie­dades no tienen ninguna actividad comercial o industrial verdadera: lamayoría de las veces consisten exclusivamente en un domicilio o buzónpostal, que tiene como único propósito ocultar la identidad de las per­sonas jurídicas o físicas que la integran. El segundo escollo lo constituyeel hecho de que si se respeta el principio procesal de notificar en el do­micilio real, se deberán afrontar los costos y las dificultades que repre­senta notificar en un país extranjero, puesto que todas estas sociedadestienen domicilio en otro país. También constituyen una dificultad loscucstionamientos jurídicos que se plantean cuando se individualiza alrepresentante de la sociedad o/.fthore que realizó el "acto aislado" (en elcaso de la adquisición de un inmueble, quien firmó la escritura traslativade dominio en representación de la sociedad). Al notificar el trasladode demanda al representante de la sociedad extranjera en el "acto ais­lado", se suele cuestionar la validez de la notificación, argumentando,en la mayoría de los casos, al responder el traslado, que el mandato otor­gado por la sociedad extranjera era sólo comercial y que no se extiendea las actuaciones que no revisten ese carácter, como actuar en juicio.

En el supuesto del articulo 122, inciso b, de la LSC, es decir,cuando hay una sucursal, un asiento o cualquier otra especie de repre­sentación, el emplazamiento en juicio se hace en la persona del repre-

v- EMPLAZAMIENTO EN JUICIO

clamar en juicio su acrcencia, Carece de legitimación para invocar suexistencia respecto del deudor.

Para una parte de la doctrina, la sanción a la actuación de la so­ciedad extranjera o/.fthore es la inoponibilidad de sus actos. Otra parte dela doctrina entiende que la sanción es la responsabilidad solidaria e ili­mitada de socios y administradores por los actos de la sociedad.

RrVl\rU;OrAR!AL 20M N' '11 .' CI NCUENTENARIO

En caso de que una sociedad extranjera otorgue ante Escribanopublico, un acto jurídico gravado con el impuesto a las ganancias, co­rresponde al notario distinguir entre el tratamiento impositivo aplicablea la sociedad extranjera con sucursal, sede o representación inscripta enla AFlP, y el tratamiento aplicahle a la sociedad extranjera que no se hainscripto. Siguiendo esta línea de exposición, trataremos el tema de lasociedad extranjera carente de inscripción que realiza un "acto aislado"ante notario, como la compraventa inmohiliaria.

La sociedad extranjera compradora deberá exhibir, al celehrarsela escritura traslativa de dominio, la siguiente documentación:

VI- TRATAMIENTO IMPOSITIVO NACIONAL

sentante, en el domicilio constituido en el país, el que debe ser inscriptoen el registro mercantil por exigencia de la I_SC, lo que supone un procblema menos en la práctica a la hora de notificar el traslado de la de­manda. Pero tampoco en este supuesto se está exento delcuestionamiento de la validez del traslado, diligenciado en el domiciliode dicha representación.

Otro prohlema que se presenta en los casos previstos en ambossupuestos del artículo 122 de la LSC:,es que la demanda debe indivi­dualizar correctamente al demandado como requisito ineludible paraevitar un pronunciamiento de ejecución imposible, con el riesgo de queel tribunal rechace la demanda por amhigua en cuanto al nombre y do­micilio de la sociedad extranjera demandada. Todos estos supuestosson lo que se plantean en la práctica profesional del abogado que tieneque llevar adelante un proceso contra una sociedad extranjera, siendoun verdadero desafio notificar un traslado de demanda como conse­cuencia de un "acto aislado", a una sociedad extranjera que carece deinscripción en el país. En virtud de lo expuesto cabe señalar la impor­tancia de la inscripción como publicidad a favor de terceros en todoslos supuestos en que sociedades constituidas en el extranjero actúen enel país.

COLEGIO Df: ESCRIBANOS!lE LAPROVINClA ()f CORDOBA

156

HCTAR DE DCRALDEAmara v :'II!\'>;TLGA:\[ Silvia, trabajo citado, pág. 71." BITT.\R DE DCR¡\I.DE .\mara v :\L\l\TEG.\'\[ Silvia, trabajo citado, pág. 73.

Los documentos formalizados en el exterior deberán estar certi­ficados por el cónsul argentino con competencia en la jurisdiccióndonde están expedidos los documentos, y llevar legalización del Minis­terio de Relaciones Exteriores o Apostilla de La Haya, según corres­ponda, para que los mismos puedan ejecutarse en la Argentina."

La sociedad extranjera, para realizar el "acto aislado", deberá con­tar con el CDI, que es la inscripción del residente extranjero, para ellodeberá acreditar ante la dependencia del AFIP, cuya jurisdicción corres­ponda al domicilio del responsable, la identidad de la sociedad extranjeray del apoderado local.

"Cuando un comprador del exterior no inscripto como estable­cimiento estable ° sucursal, adquiera un inmueble en el país a través desu representante- cualquiera sea la modalidad de representación-, esteultimo se encuentra obligado a informar la operación de compra del in­mueble a la AFlP (RG 1375)".~(1

Tratándose de compradores ubicados en paraísos fiscales,la AFIPpodrá evaluar el precio de la venta, determinando la ganancia atribuibleal vendedor en el caso de que esté alcanzado por el Impuesto a las Ga­nancias. También podrá evaluar si el dinero de la compra se ha generadoen el país y, en consecuencia, no se han ingresado oportunamente loscorrespondientes gravámenes.

La AFIP podrá cuestionar la veracidad de la operación cuandoexistan falencias en el origen de los capitales extranjeros y podrá im­pUf,'1larla operación cuando no se pueda demostrar fehacientemente el

1':statuto Social.Acta que dispone la compra y designa apoderado.Poder con facultades para la compra.Constancia de el!IT (en el caso de establecimiento estable osucursal).Constancia de eDI (en el caso de la sociedad extranjera ca­rente de inscripción que realiza un "acto aislado").

"f':I"" ~0TA"'M 2000· N"', .:el NCUENTENARIO

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:' BIIT.\R DE DljR.\LDF Amara l' :\]'\~TF.G.\NT Silvia, trabajo citado, póg.75.

La Dirección General de Rentas considera a la sociedad qJshoretitular de un inmueble, como un contribuyente más del impuesto inmo­biliario provincial. Mientras cumpla con el pago de la obligación tribu­taria, no genera problemas. Cuando se deja de cumplir con el pago de]impuesto inmobiliario, se emite la liquidación judicial a los fines de ini­ciar las acciones judiciales correspondientes. La situación ideal sería quela liquidación judicial sea extendida a nombre de esta sociedad extran­jera, aunque sea iffshore, y que surja del título un domicilio correcto quepermita llevar adelante la ejecución y luego embargar la propiedad sobrela que recae la deuda tributaria. Si el domicilio denunciado en la ciudadde Córdoba ante DGR por el representante de esta sociedad, es incorn-

VII- TRATAMIENTO IMPOSITIVO PROVINCIAL

ingreso del dinero al país, lo que tiene lugar cuando el dinero ingresa alpaís por medio de una entidad autorizada por el BCRA para recibir.transferencia de divisas provenientes del exterior. Así la AFIP podrápresumir que la compra del inmueble ha sido efectuada con dinero ob­tenido en el país y no exteriorizada en las declaraciones juradas de losgravámenes, y podrá reclamarle su importe al comprador extranjero.

En el caso de la venta de un inmueble por una sociedad extranjerano inscripta en el país, su representante debe exhibir al escribano intcr­viniente el certificado de retención extendido por la AfIP, en el cualconsta la retención correspondiente al impuesto a las ganancias, que de­berá efectivizarsc como pago único y definitivo. El certificado de reten­ción es solicitado a la Al;1P por el representante de la sociedadextranjera, el cual tiene la obligación de informar la operación de ventadel inmueble a la AFIP (RG 1375).11

El escribano debe informar a la AFl P cuando la escritura de ventasea otorgada por un representante de la sociedad extranjera no inscriptapor carecer de establecimiento estable o sucursal (RG 1375).

El Escribano dejará constancia de la presentación del Formulario381, por parte del vendedor, en el supuesto que corresponda.

COLEGIO DE ESCRIBANOSDF lA PROVINCIADECaRDaBA

Li8

pleto () inexacto, es una tarea difícil cuando no imposihle verificar el do­micilio de una sociedad ofjjhore que adquirió el inmueble como "actoaislado". No hay indicios que nos permitan usar las bases de datos paraverificar el domicilio, tales como la información brindada por el RegistroPúblico de Comercio o la ¡\FIP puesto que no tienen CUlTo En estecaso, queda la posibilidad de individualizar el inmueble y solicitar a laDGR que autorice se tenga como domicilio tributario el de la ubicacióndel inmueble, Para ello es necesaria una resolución fundada de la repar­tición que permita apartarse del domicilio tributario denunciado.

Al procurador fiscal puede presentársele un supuesto más pro­blemático aún: que la liquidación judicial -título base de la acción- seaextendida a nombre del anterior titular registral. Generalmente, cuandoestas sociedades o/.fshore no formalizan el cambio de titularidad ante larepartición acreedora, el cedulón correspondiente al impuesto inmobi­liario sigue a nombre del titular anterior. Al iniciar las acciones judicialescomo consecuencia de la falta de pago, y verificar la titularidad en el Re­gistro General de la Provincia, surge que el titular cambió y es ahorauna sociedad cuyo domicilio está en el extranjero, en la mayoría de loscasos en Uruguay. Para extender la liquidación judicial a nombre de estenuevo titular, y continuar con las acciones legales, el primer escollo 10constituye, sin lugar a dudas, encontrar un domicilio razonable para no­tificar. Quedaría entonces abierta la posibilidad de solicitar, medianteoficio, al Escribano intervinicnte en la escritura traslativa de dominio,que otorgue copia simple de la escritura matriz a los fines de conocerquién actúo en representación de esta sociedad extranjera, y, en virtuddel inciso a del artículo 122 de la LSC, emplazar en juicio a este repre­sentante. Pero esta posihle solución expondría al procurador fiscal aque le opongan las excepciones de falta de legitimación o inhabilidadde título al notificar el traslado de la demanda al representante, con do­micilio en la ciudad de Córdoba. El representante podrá argumentarque, en definitiva, "es sólo un representante con un mandato para com­prar", pero en ningún caso para comparecer en juicio y menos para res­ponder por las deudas tributarias de otros. Por lo que al presentarse estesupuesto, en la práctica y a los fines de evitar estos plantcos, la DGR

",V, HA ','(H,,"''1 ,2,,,,9, N'''li CI NCUENTENARIO

lSlJ

Se trata del fallo: "Inspección General de Justicia c/Frinet SA"­CNCOM - SALA B - 04/05/2007.

En este fallo se analizan los siguientes puntos: Sociedad Extran­jera. Realización de actos en e! país. Compra de un inmueble y ulteriorentrega en locación. Inexistencia de "acto aislado". Intimación a cumplircon la inscripción registral prevista en el tercer párrafo de! artículo 118de la Ley 19550.

El presente caso plantea la disyuntiva de si debe considerarse"acto aislado" o no, la compra de un inmueble en el territorio de la Re­pública Argentina por parte de Frinet SA, una sociedad constituida ene! extranjero (República Oriental de! Uruguay), e! que inmediatamentees dado en locación (por la adquirente) a la titular inmediata anterior, osea, a quien le transfiere el dominio a la sociedad.

La Sociedad Frinet SA apela la decisión de la Inspección General

VIII- ANÁLISIS DE UN CASO

opta por extender el título a nombre de la sociedad extranjera. Encuanto al domicilio, el título se extenderá con el domicilio del inmueble;de ser posible esta individualización, con calle y número. ¡\ esta infor­mación concreta no la brinda el Registro General de la Provincia, e! cualsólo informa los datos catastrales, que dan una idea de! lugar en dondese encuentra el inmueble, pero no el dato preciso, por lo que se debeinvestigar y cruzar datos con otras reparticiones. J .a otra opción seríaque la extensión de! titulo tenga como domicilio e! que figura en elasiento registral, y entonces se tendría que notificar al extranjero. Así seevitaría e! planteo de la exigencia de la notificación en e! domicilio real,lo que en definitiva privilegia a la sociedad cffsbore e impone una cargaexcesiva en cuanto al costo y la aleatoriedad que resulta de la extranjeríamisma y de lo anónimo de los socios.

De lo expuesto surge que no es tarea sencilla seguir un juicio eje­cutivo por falta de pago del impuesto inmobiliario contra una sociedadextranjera o_ffihore que no se encuentra inscripta porque la adquisiciónde! inmueble en el país fue un "acto aislado".

COLEGIO Di: ESCRIBANOSDE [A i'ROVINCIA [)f,CORDOBA

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de Justicia '-luela intimó para que en el plazo de quince días procediera acumplir la inscripción registral prevista en el tercer párrafo del arto 118de la Ley 19.550, por considerar que la compra del inmueble dado enlocación excedió el concepto de "acto aislado".

La determinación fue tomada dentro del procedimiento instituidopor la Resolución General 8/2003 IGJ para verificar el cumplimientodel régimen de publicidad del arto 118 párrafo 30 de la Ley 19.550, yenejercicio de las facultades conferidas al Inspector General en el arto3 dela Ley 22315, norma que establece específicamente su competencia parafiscalizar las sociedades constituidas en el extranjero que hagan ejerciciohabitual en el país de actos comprendidos en su objeto social, con losalcances de los arts, 6 y 8 de la misma ley.

La apelante argumentó que el fallo plenario dictado en 1920, e in­vocado en la resolución apelada, es inaplicable en tanto esa sentencia sebasaba en la ley 8867, hoy derogada,

Afirmó que en el sub lite se trata de un acto aislado ya que se efec­tuó una simple compra de un bien inmueble, que no tiene gran valoreconómico (USS 80.(00). Agregó que Frinet SA no ha realizado antesni después ningún otro acto relacionado directa o indirectamente conaquella adquisición.

Argumentó que es irrazonable sostener que si la sociedad hubieraadquirido el inmueble para capitalizarse y no lo hubiera alquilado, seríaun acto aislado, pero como lo alquila, se trata de un acto habitual.

Sostuvo que los actos derivados de la tenencia del inmueble sonirrelevantes a los efectos de determinar la existencia de habitualidad entanto "no pueden ser considerados como propio de un desarrollo per­manente de una actividad empresaria sino que son esencialmente de na­turaleza civil, derivados de la adquisición y mantenimiento de uninmueble" (fs. 58 vto.) ,

Alegó que la decisión apelada implica desconocer que la actualley de sociedades ba creado la categoría de los actos aislados para serrealizados por sociedades extranjeras sin necesidad de tener que inscri­birse en el país, reconociéndoles capacidad restringida en consonanciacon lo acordado en tratados internacionales, entre los que destaca el

"P:I",\NOJ,"!.". 200') ,,",)! ,CINCUENTENARIO

161

Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889 yel de 1940.

Manifestó que la resolución no siguió las pautas establecidas enla Resolución n° 7/03 para la determinación de una actividad habitual.

Aun cuando no surja del contrato social agregado a fs. 62/69 quela sociedad extranjera hubiese sido constituida bajo el régimen del De­creto J .ey 11073 de la República Oriental del Uruguay que creó la "So­ciedad Anónima Financiera de Inversión SAFJ" (versión uruguaya dela sociedad "offshore"), lo cierto es que la sociedad no explicitó qué ac­tividad desarrolla en el país vecino, o si desarrolla alguna allí () en algúnotro territorio.

Citada por la 1GJ en reiteradas oportunidades la representantelegal de Frinet SA se negó a comparecer, no brindó en el memorial ex­plicación alguna relativa a cuál sería su actividad comercial principal enel exterior, y citada nuevamente por la Cámara, tampoco asistió. Podríainferirse de ello que el acto que calificó de aislado resulte en realidad un"acto único", lo que traería aparejado otro encuadre jurídico de cuyoexamen puede prescindirse aquí.

1.a Fiscalía de Cámara analiza el caso desde distintos puntos devista y teniendo en cuenta diversos antecedentes de este tipo de socie­dades que, constituidas en el extranjero, pretenden ejecutar actos ennuestro país, pretendiendo que sean encuadrados en el llamado "actoaislado" previsto por nuestra ley de sociedades.

Considera que la Resolución General 8/2003 IGJ (hoy receptadasen el Cap. III de la resolución 7/05 de la IGJ) pretende revertir un fe­nómeno de la realidad jurídica que crea un grado de desigualdad de laspersonas ante la ley,deletéreo del orden normativo.

"Todo !'i sistema depublicidad que inspira la re¿?,útracióndepersonasjuridi­cas, nacionalesy extranjeras, se dit~'!,ea dar se.guridada los terceros en sus relacionescomercialesJ' a las relaciones de responsabilidad que se susciten en llirtud de la ac­tuación del ente ideal. .,

Sostiene c¡uelas sociedades offJhorehan desempeñado un rol pro­tagónico en grandes escándalos financieros donde una serie de propie­dades y bienes de origen no explicable aparecían bajo la titularidad de

DE lA PROVINCIADECORflOBACOLl:GIO DI: ESCRIMNOS -

162

esta clase de sociedades, convirtiéndose la adquisición de esos instru­mentos en una herramienta accesible para encubrir actividades ilegaleso en fraude a las leyes nacionales. Todo ello exige la debida intervenciónde los operadores de! derecho para restablecer el orden público vulne­rado con grave perjuicio para la comunidad.

En materia tributaria, e! principio es que el contribuyente tienederecho a reducir sus impuestos por los medios que el derecho permite;pero es inadmisible el hecho de constituir una sociedad formada por elcontribuyente, si éste no persigue ninguna finalidad comercial sino sólola de bajar sus impuestos.

El hecho imponible es la realidad económica del sujeto y no laforma jurídica elegida por el contribuyente.

Advierte un uso creciente se sociedades offshore que permitenobrar en la clandestinidad para cometer delitos económicos y burlartoda clase de imperativos legales mediante la actuación por interpósitapersona, como así también la elusión de obligaciones tributarias, las de­rindas del régimen sucesorio, deberes de asistencia familiar, división dela sociedad conyugal, responsabilidad ante los acreedores y toda clasede simulación y fraude a derechos de terceros.

Del análisis minucioso que realiza la Fiscalía, concluye reafir­mando la función del organismo de control, diciendo que "es quien estáen tina ,m!/orposición con respecto alle,_gisladorpaTa re,_glaJJlentarel concepto de actoaislado debido a los conocimientos específicosque dicha noción requiere] a la rapidezcon que se debe responder a las maniobras desarrolladas por las sociedadespara ma­nipular dicho concepto."

Finalmente dictamina sosteniendo que: " ... la adquisicion de 1m in­mueble para su locación a terceros implica una aaimdadpermanente,y no ocasional,continuada] no interrumpida departe de la sociedad extranjera, en SN doble carácterdepropietaria)' tocadora, que no sr;lodel» realizar todos los actos necesariospara elmantenimiento del inmueble (PC{gode impuestos, tasasy expensas; arreglosmateriales,etc.), sino también para el cumplimiento del contrato de locacióncelebrado (percepciónmensua] de rentas, inicio dejuicios de desal%)' ejeaaion de<~aTt1ntíasen caso de ifl­cumplimiento por parte del locatario, etc.},

La locación de inmuebles es un contrato de tracto sucesivo o decucir;n conti-

"''.I''A~0IARI.,,·20r"' ,"'''JI ;CINCUI'NTENARIO

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La sociedad qfshol'e no puede valerse de una previsión legal comoel "acto aislado" para defraudar a terceros o al fisco. Debe tomars,e alrespecto una política de Estado que permita erradicar definitivamenteestos abusos. Este cambio propuesto operará en el momento en que sepueda individualizar con certeza y sin dificultad a cada uno de los inte­grantes de esta sociedad extranjera que realiza el supuesto "acto aislado".

Al referirnos a la sociedad r1ftlJore, cuyas actuaciones se enmas­caran en el "acto aislado", nos situamos en el supuesto más patológico,pero ello no impide la aplicación del remedio legal adecuado.

La adquisición de inmueble por una sociedad ~/fshore exige mayo­res recaudos, porque tiene un marcado carácter de permanencia en elpaís: ser titular de un inmueble, si bien es un derecho también generaobligaciones y responsabilidades de diferente índole, no tan sólo tribu­tarias, como quedó de manifiesto en el Caso Crornañon donde resultóque la titularidad de la propiedad en la ocurrió el siniestro, correspondíaa una sociedad (1fshore uruguaya.

La falta de publicidad rebl"Ístralde la sociedad r1fthore en el "actoaislado" no puede ser beneficio de unos en desmedro de otros, porqueentonces la balanza se inclina privilegiando una anomalía jurídica, y ello

IX- CONCLUSIONES

nuada, por lo q/l(:de Sil natlfrale;;y intrinseca s/lt:_í!,eun ~í!,mdodepermanencia y con­tinl/idad, que excede el marco de los actos aislados. En este contexto, es irreleuanteqm no bqya reiteración de actos, en el sentido de que se trata de una locacióny no deranas (. . .) La babitualidad SIlt:_í!,ede la naturaleza de la locacióny no requierereiteración. "

Finalmente, la Cámara, luego del dictamen de la Fiscalía, resuelve:Desestimar parcialmente el recurso interpuesto por Frinet SA, con cos­tas al vencido en lo sustancial, y modifica el plazo otorgado a la sociedadpara cumplir con la inscripción respectiva, prorrogándolo a 120 (cientoveinte) días para cumplir dicha inscripción, por resultarle atendibles lasrazones expuestas por la apelante y, argumentada tal decisión en el arto6 de la Resolución General 7/03 de la Inspección General de Justicia.

COLEGIO DE ESClUBANOS ~;;_,~DE lA PROVINCIA DE CORDOBA ~

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x- BIBLIOGRAFÍA

resulta intolerable en un estado de derecho.Para finalizar este trabajo nada más coherente para responder a

la pregunta de cuál es el limite de los actos aislados de la sociedad offsbore,que la nota al articulo 3136 del Código Civil, en la que Vélez Sársfieldconcluye que" sería un deshonor de la Iry que losj¡.¡ecescerrasen sus ojos ante unaconductafraudulenta y permitieran que esta triunfara".

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