DJ AVOCAT - 29/05/2008LE FABULEUX DESTIN DU CONCEPT DE HARCELEMENT MORALEtat des lieux

Delphine JAAFARAvocat au Barreau de ParisAncien Secrtaire de la Confrence du StageExpert CNEH

DJ AVOCAT - 29/05/2008Le concept de harclement moral: un fabuleux destin

Lintroduction dans le Code du travail et le Statut de la fonction publique de la loi de modernisation sociale visant dfinir, prvenir et sanctionner le harclement moral constitue la dernire tape dun long processus ayant commenc par une mdiatisation extrme de ce concept par la publication de louvrage de Madame Marie-France HIRIGOYEN au cours de lanne 1998

Quelle utilisation du concept aujourdhui ? Protection des victimes ou nouvel outil dans le rapport des forces des relations sociales en tablissement

DJ AVOCAT - 29/05/2008I Quelle est la dfinition lgale du harclement moral?

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moral

La loi n 2002-73 de modernisation sociale du 17 janvier 2002 a donn une consistance juridique la notion de harclement moral

Si les aspects relatifs au droit du travail ou au droit pnal de ce texte ont beaucoup t comments, il en va diffremment de son application en droit de la fonction publique, qui prsente un certain nombre de spcificits

Et la notion de harclement moral doit tre confronte dautres notions dj connues du droit administratif (dtournement de pouvoir, sanction dguise)

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moralArticle L. 122-49 alina 1 du Code du travail

Aucun salari ne doit subir les agissements rpts de harclement moral qui ont pour objet ou pour effet une dgradation des conditions de travail susceptible de porter atteinte ses droits et sa dignit, daltrer sa sant physique ou mentale ou de compromettre son avenir professionnel

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moralLarticle 178 de la loi du 17 janvier 2002 cre un nouvel article 6 quinquies au sein de la loi du 13 juillet 1983, qui constitue le Titre I du statut gnral de la fonction publique Aucun fonctionnaire ne doit subir les agissements rpts de harclement moral qui ont pour objet ou pour effet une dgradation des conditions de travail susceptible de porter atteinte ses droits et sa dignit, d'altrer sa sant physique ou mentale ou de compromettre son avenir professionnel. Aucune mesure concernant notamment le recrutement, la titularisation, la formation, la notation, la discipline, la promotion, l'affectation et la mutation ne peut tre prise l'gard d'un fonctionnaire en prenant en considration : 1 Le fait qu'il ait subi ou refus de subir les agissements de harclement moral viss au premier alina ; 2 Le fait qu'il ait exerc un recours auprs d'un suprieur hirarchique ou engag une action en justice visant faire cesser ces agissements ; 3 Ou bien le fait qu'il ait tmoign de tels agissements ou qu'il les ait relats. Est passible d'une sanction disciplinaire tout agent ayant procd ou ayant enjoint de procder aux agissements dfinis ci-dessus. Les dispositions du prsent article sont applicables aux agents non titulaires de droit public

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moralCette protection statutaire est renforce par la qualification pnale pouvant tre donne de tels agissements

Le nouvel article 222-33-2 du Code pnal prvoit

Le fait de harceler autour par des agissements rpts ayant pour objet ou pour effet une dgradation des conditions de travail susceptible de porter atteinte ses droits et sa dignit, daltrer sa sant physique ou men tale ou de compromettre son avenir professionnel, est puni dun an demprisonnement et de 15 000 Euros damende

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moralDans son article 178, la loi de modernisation sociale du 17 janvier 2002 a donc tendu la prohibition du harclement moral aux agents publics, en adaptant les dispositions dictes dans le Code du travail au rgime spcifique issu du statut gnral de la fonction publique

Mme si cela peut sembler une vidence, la dfinition du harclement moral est pose dans des termes strictement identiques ceux contenus dans le Code du travail

Prcision selon laquelle ce rgime sapplique aussi bien aux fonctionnaires quaux agents non titulaires de droit public , ce qui vaut tant pour les contractuels que pour les vacatairesSoulignons que, pour les agents des collectivits publiques employs sous un rgime de droit priv, ce sont les dispositions du Code du travail qui sappliqueront, ce qui aura pour effet paradoxal de leur accorder une protection plus grande.

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moralAlors que de nombreux praticiens se sont attachs dfinir notamment le profil du harceleur, force est de constater que la loi est muette quant lidentit de lauteur prsum des faits

On observera que ce choix diffre

des solutions initialement retenues dans le domaine sexuel par la loi du 2novembre 1992

Larticle L. 122-46 du Code du travail issu de la loi n 92-1179 du 2 novembre 1992 identifiait initialement lauteur du harclement qui pouvait tre lemployeur, son reprsentant ou toute personne abusant de lautorit que lui confrent ses fonctionsLa loi de modernisation sociale supprime lexigence de la preuve dun abus dautorit et lincrimination dharclement sexuel pourra dsormais tre retenue sans quil soit ncessaire de constater un lien hirarchique entre lauteur des faits et la victime

du projet de loi de modernisation sociale tel que vot en premire lecture le 12 janvier 2001 qui vise de la mme manire lemployeur, son reprsentant ou toute personne abusant de lautorit que lui confrent ses fonctions

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moral

Labus dautorit nest donc pas requis pour que le comportement de harclement moral soit retenu

Le harclement vis peut donc tre =

vertical cest--dire manant dun suprieur hirarchiquehorizontal : cest--dire se caractrisant par des conflits entre collguesascendant cest--dire le harclement dun salari par un de ses collaborateurs

Si, sur le plan statistique, le harclement vertical est la forme de harclement la plus frquente, labsence de rfrence lgale lauteur du harclement conduit admettre que toutes les formes de harclement sont susceptibles dtre vises par le nouveau dispositif lgal

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moral

La dfinition retenue exclut donc toute rfrence lidentification de comportements prohibs et se contente de dfinir le harclement moral partir dagissements rpts de harclement moral

Cest donc au seul regard des effets des comportements sur la situation de la victime que lauteur du harclement pourra voir sa responsabilit engage

La mthode retenue nest pas sans inconvnients sur le plan de la scurit juridique alors mme que, faut-il le rappeler la qualification de harclement moral est susceptible de sanctions pnales

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moralDes diffrences principales existent entre le rgime du droit commun et celui applicable au droit de la fonction publique et tiennent aux effets du constat de lexistence dun harclement moral

Pour les fonctionnaires, le texte se borne prohiber toutes les mesures discriminatoires, en en donnant une liste ouverte.

Cette prohibition doit naturellement sinterprter comme posant lillgalit des mesures qui sinscriraient dans ce cadre (TA Versailles, 17 mai 2002: une dcision de notation nest pas constitutive de harclement moral)

Le choix du vocable de mesures et non pas de dcisions a une consquence importante, en visant non seulement toutes les hypothses dans lesquelles le harclement prend la forme d actes administratifs faisant grief, mais encore celles dans lesquelles la victime est lobjet dagissements quelle ne serait pas susceptible de contester au contentieux: notes de service, ordres verbaux, etc.

DJ AVOCAT - 29/05/2008La dfinition lgale du harclement moralLes fonctionnaires bnficient dune garantie processuelle dune autre nature, inhrente au systme des recours non contentieux existant en droit administratif = le fait davoir exerc un recours gracieux ou contentieux contre des mesures de harclement ne peut pas servir de fondement des dcisions discriminatoires

Sans doute ladministration ou lagent harceleur essaiera-t-il de dissimuler sa vritable intention en prenant de telles mesures, mais lobjet de la disposition nest pas pour autant inutile, il permet en particulier dviter les sanctions dans le cas o le harclement ne serait pas reconnu, sauf peut-tre mauvaise foi patente ou... harclement moral

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral: faute personnelle et faute de service?Le harclement moral exerc par le suprieur hirarchique lencontre dun de ses subordonns constitue une faute personnelle dtachable, sil dnote une animosit particulire

Mais cette faute, quoique commise par dfinition dans le cadre du service, nest pas une faute de service, ds lors que lAdministration, ds quelle a eu connaissance des faits incrimins, a ragi de manire convenable

TA Versailles, 15 oct. 2004, Balenguer

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral: faute personnelle et faute de service?Ce jugement mrite mention parce quil est rare quune faute commise en service soit considre comme dpourvue de tout lien avec le service

Les conclusions du commissaire du gouvernement et le dbut de la rdaction du jugement permettent de bien cerner la situation : la victime tait atteinte dun tat dpressif profond et place en cong de longue maladie, aprs le changement dattitude de son suprieur direct (changement dquipe sans raison de service, baisse de la notation dun agent qui avait pendant dix ans donn satisfaction...)

La faute personnelle tait donc bien tablie, et cette qualification rejoint une jurisprudence constante

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral: faute personnelle et faute de service?

La seule difficult du dossier tait de dterminer si cette faute personnelle pouvait constituer aussi une faute de service, puisquelle avait t commise en service, et dans le cadre des relations entre suprieur et subordonn

La rponse est ngative aprs un examen objectif des circonstances de laffaireComme le dmontre la fin du jugement, la direction du centre hospitalier ne pouvait se voir reprocher aucune inaction

DJ AVOCAT - 29/05/2008Usager du service public, harceleur ?Le juge pnal pourra, enfin, connatre galement des plaintes diriges contre les usagers du service public puisque le harceleur peut tre non seulement un suprieur ou un collgue, mais aussi un usager du service

Compte tenu du rgime de protection dont ils bnficient, les fonctionnaires se trouveront dans une situation plus favorable que les agents du secteur priv puisque leur dfense pourra tre prise en charge par lEtat

Le fait de pouvoir poursuivre sur ce fondement un usager du service public sapparente une extension du rgime de la protection des fonctionnaires contre les atteintes qui peuvent leur tre portes loccasion de leurs fonctions Cest l un effet probablement involontaire du nouveau texte, mais dont on peut imaginer que les agents et leurs reprsentants se saisiront, car il est possible quil soit plus efficace que la mise en oeuvre dincriminations plus gnrales !!

DJ AVOCAT - 29/05/2008Conditions tenant au comportement du harceleurLa rptition

Il faut tout dabord quil y ait rptition puisquil doit sagir d agissements rptsRptition que suppose la dfinition mme du terme agissements (au pluriel)Un fait isol ne peut donc tre constitutif de harclement moral

DJ AVOCAT - 29/05/2008Conditions tenant au comportement du harceleurLintentionnalit facultative

Lintentionnalit du harceleur quant aux consquences nfastes de son comportement nest que facultative, puisque les agissements doivent avoir eu pour objet ou pour effet une dgradation des conditions de travail

Cette prcision de la loi rend le harclement plus facile prouver, puisquil nest pas ncessaire de rapporter la preuve de lintention de lauteur, preuve en toutes circonstances dlicate produire

DJ AVOCAT - 29/05/2008Conditions tenant aux consquences du comportement du harceleurLa dgradation des conditions de travail

Les agissements du harceleur doivent avoir eu pour objet ou pour effet une dgradation des conditions de travailDaprs les dputs proposant la loi, cette notion de conditions de travail recouvre(...) lensemble des circonstances qui entourent lexcution de la prestation de travail (Proposition de loi du 22 dc. 1999)Relvent donc des conditions de travail par exemple, la rptition de petites vexations ou brimades au mme titre que des mutations ou encore des privations de travail (Proposition de loi du 22 dc. 1999)

DJ AVOCAT - 29/05/2008Conditions tenant aux consquences du comportement du harceleurLes consquences potentielles de cette dgradation

La dgradation des conditions de travail doit tre susceptible dentraner les consquences numres par la loiLa loi facilite donc ici encore la preuve du harclement moral, puisquil nest pas ncessaire de prouver une quelconque consquence de la dgradation des conditions de travail, leur simple potentialit suffit

DJ AVOCAT - 29/05/2008Conditions tenant aux consquences du comportement du harceleurCes consquences sont :

latteinte aux droits de lagent, ce qui selon linterprtation du Conseil constitutionnel (CC 12 janvier 2002, loi de modernisation sociale) fait rfrence aux droits de la personne au travail tels qunoncs larticle L. 120-2 du Code du travail (Nul ne peut apporter aux droits des personnes et aux liberts individuelles et collectives des restrictions qui ne seraient pas justifies par la nature de la tche accomplir, ni proportionnes au but recherch)latteinte sa dignit, dfinie par le Conseil conomique et social par ce qui constitue (quelquun) comme une personne part entire, cest-- dire reconnue dans sa ralit humainelaltration de sa sant physique ou mentale ou encore la mise en pril de son avenir professionnel

DJ AVOCAT - 29/05/2008Conditions tenant aux consquences du comportement du harceleurLinterdiction de mesures de rtorsion prises en consquence du harclement

Larticle 178, alina 2 de la loi de modernisation sociale interdit toute une srie de mesures que pourrait prendre le harceleur en lien avec le harclement quil inflige la victime (en prenant en considration par exemple le fait que le fonctionnaire victime ait subi ou refus de subir les agissements de harclement moral)Certaines de ces mesures correspondent celles interdites par larticle 169 de la loi en ce qui concerne les salaris du secteur privIl sagir de mesures concernant la promotion, la formation, laffectation, et la mutation des agents

DJ AVOCAT - 29/05/2008Conditions tenant aux consquences du comportement du harceleurDautres mesures tiennent compte des spcificits de la fonction publique, savoir des mesures concernant le recrutement, la titularisation, la notation et la discipline des agents

La liste tablie par la loi nest aucunement limitative, ce qui est prcis par lemploi du terme notamment ( aucune mesure concernant notamment le recrutement ...). Il convient de prciser que si ces mesures sont prises en lien avec des agissements de harclement antrieurement commis, elles nen sont pas moins une prolongation de ces derniers et sont donc galement constitutives de harclement moral

DJ AVOCAT - 29/05/2008Les victimes de discrimination en relation avec les agissements du harclement moralLa protection des victimes directes du harclement moral contre les mesures de rtorsion en lien avec ce harclement

Larticle 178 de la loi protge les victimes de harclement moral contre toute mesure de rtorsion en lien avec ce harclementCeci concerne les victimes ayant subi le harclement, mais galement les victimes ayant refus de subir le harclement, ce qui introduit donc une exception lobligation dobissance qui simpose aux fonctionnaires

DJ AVOCAT - 29/05/2008Les victimes de discrimination en relation avec les agissements du harclement moralEst galement protge contre de telles mesures la victime ayant exerc un recours auprs dun suprieur hirarchique ou engag une action en justice visant faire cesser ces agissements

La loi protge en outre le fonctionnaire victime du harclement, vis par des mesures de rtorsion pour avoir relat, cest-- dire rapport, racont en dtail les agissements quil a subis

DJ AVOCAT - 29/05/2008Les victimes de discrimination en relation avec les agissements du harclement moralLa protection des tiers contre les mesures de discrimination en lien avec le harclement moral

La victime directe du harclement nest pas seule concerne par la protection de lalina 2 de larticle 178En effet, la loi dispose qu aucune mesure de rtorsion ne peut tre prise lgard dun fonctionnaire en prenant en considration entre autres lments ceux mentionns auparavantPar consquent, un autre agent que la victime du harclement ayant intent un recours en justice visant faire cesser tes agissements de harclement moral et faisant lobjet pour cette raison de mesures de rtorsion de la part du harceleur, sera protg contre de telles mesures

DJ AVOCAT - 29/05/2008Les victimes de discrimination en relation avec les agissements du harclement moral

Il peut sagir dune victime par ricochet, par exemple le conjoint de la victime directe, qui serait fonctionnaire galement et qui travaillerait dans le mme service que la victimeCette victime par ricochet pourra intenter une action en justice si elle justifie dun intrt agir suffisantUne action en justice peut galement tre engage par un syndicat. Le dlgu syndical ne pourra pas alors faire lobjet de mesures de discrimination pour avoir intent une telle action

DJ AVOCAT - 29/05/2008Les victimes de discrimination en relation avec les agissements du harclement moralLa loi protge galement les fonctionnaires ayant tmoign des agissements de harclement (article 178, alina 2)

Cela concerne tout fonctionnaire tiers tmoin du harclement et jamais la victime directe puisque dans une mme affaire les qualits de partie et de tmoin sont exclusives lune de lautre Est protg en outre tout fonctionnaire ayant relat les agissements subis par la victime

DJ AVOCAT - 29/05/2008Les victimes de discrimination en relation avec les agissements du harclement moral

Le champ dapplication de la protection des agents publics contre le harclement moral est particulirement tendu

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralSur le plan pnal, enfin, lincrimination pose larticle 222-33-2 du Code pnal nexclut pas les agents publics de son champ dapplicationIl est donc concevable que des affaires de harclement moral relatives la fonction publique soit portes devant le juge rpressif

Compte tenu de la plnitude de comptence qui lui est reconnue, celui-ci sera galement conduit porter une apprciation sur la lgalit des dcisions administratives ayant caractris le harclement

En revanche, les juridictions administratives resteront comptentes pour statuer sur les actions indemnitaires engages par tes victimes

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralLa Cour de cassation a en effet confirm sa jurisprudence constante dcidant que la comptence pnale pour statuer sur les consquences indemnitaires de la faute pnale commise par un agent public ne valait quen cas de faute dtachable du service (Cass. Crim 30 septembre 1998)

Or, si le harclement moral pourra, le cas chant, tre qualifi de faute personnelle, celle-ci nest de toute vidence pas dtachable des fonctions puisquelle a vocation se traduire essentiellement par ldiction de dcisions administratives vexatoires

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralLe dlit de harclement moral a t cr par la loi n 2002-73 du 17 janvier 2002

Linfraction dont sagit revt ncessairement un caractre dhabitude le harclement se dfinit comme la soumission sans rpit des attaques incessantes et ritres le caractre continu est inhrent aux pressions exerces et la dfinition mme de cette infraction

Une loi nouvelle sapplique linfraction dhabitude ds lors que le dernier acte constitutif est postrieur lentre en vigueur de cette loi en consquence dans le cadre dune infraction dhabitude le tribunal examine les faits antrieurs la loi nouvelle prsentant un caractre indissociable sans faire chec au principe de non-rtroactivit des lois

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralLes dispositions du Statut de la fonction publique telles quissues de la du 17 janvier 2002 incriminent des agissements rpts de harclement moral ayant pour objet ou pour effet de nuire un agent, de porter atteinte ses droits et sa dignit, daltrer sa sant physique ou morale ou de compromettre son avenir professionnel

Il appartient donc au tribunal de dterminer si, dans le cadre dune activit professionnelle, les faits soumis son apprciation sont pnalement rprhensibles ou sils ne sanalysent pas en des consquences, tort ou raison mal ressenties par le salari, des contraintes imposes par les impratifs de gestion inhrents la vie de toute entreprise dveloppant son activit dans un contexte par essence concurrentiel et conduisant parfois la remise en question des situations acquises

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralEn loccurrence, il y a lieu de prononcer une relaxe TGI Paris, 31 me ch. Correc., 25 octobre 2002, Mme V c/B Les circonstances allgues, en particulier dplacement de bureau, dcision du chef dentreprise de maintenir une runion mme en labsence de la personne en charge du dossier, ton des courriers lectroniques changs entre les parties, ntablissent pas que le suprieur hirarchique poursuivi ait t guid dans le cadre de ses responsabilits professionnelles par la seule volont dlibrment attentatoire aux droits et la dignit dun salari, dans le but de nuire personnellement la salarie

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralLa dcision tait attendue car elle est la premire se prononcer sur la qualification de harclement moral, infraction cre par la loi de modernisation sociale du 17 janvier 2002

Le cas despce tait doublement mdiatique:

les poursuites taient engages contre son suprieur hirarchique par une directrice des programmes de Canal +, entreprise mise sous les feux de lactualit la faveur de restructurations opres de manire juge brutale par ses salaris, et elles avaient t largement relates dans la presse gnralisteInternationalisation culturelle et financire, mthodes managriales muscles, tension croissante dans les rapports sociaux : le dcor tait idalement plant pour juger de lopportunit dappliquer le nouveau dlit des faits stalant de dcembre 2000 au 4 fvrier 2002, date laquelle la partie civile avait t dclare inapte par la mdecine du travail

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralPour sa dfense, le prvenu niait tout acharnement personnel, et invoquait un contexte de comptitivit extrme impliquant des mthodes de travail parfois un peu rudes et prouvant sans doute quelque amertume la perspective dune condamnation pour des faits qui avaient cess quelques jours aprs lentre en vigueur de la loi, il soulevait titre liminaire linapplicabilit de celle-ci pour contravention au principe de non-rtroactivit de la loi pnale en arguant dun retard dans la rception du Journal officiel la prfecture de son dpartement

Il en tirait pour consquence que, la loi ne lui tant de ce fait opposable qu la date du 22 janvier 2002, elle lui tait inapplicable car les faits reprochs staient pour la majorit dentre eux produits une poque antrieure.

DJ AVOCAT - 29/05/2008Elments du dlit de harclement moralLe tribunal rejette cette dfense en qualifiant linfraction de dlit dhabitude pouvant tre poursuivi sur le fondement du nouveau texte sans mconnatre le principe de non-rtroactivit puisque les faits dnoncs staient drouls sur une priode antrieure et postrieure lentre en vigueur de la nouvelle loi

On notera toutefois une lgre hsitation des juges qui mentionnent quelques lignes plus loin un caractre continu qui serait inhrent la dfinition mme de cette infraction

On peut en effet hsiter sur le caractre habituel ou continu du dlit, le premier se disant des infractions dont la dfinition ncessite la runion de comportements identiques les uns aux autres et le second de celles dans la dfinition de laquelle la loi inclut, comme lment ncessaire, la rptition de leur rsultat

DJ AVOCAT - 29/05/2008II Prcisions jurisprudentielles

DJ AVOCAT - 29/05/2008Prcisions jurisprudentiellesTA Versailles, 15 oct. 2004, Balenguer: Harclement moral: faute personnelle et faute de service

TA Besanon, 11 dcembre 2003, n 02-539: des conditions de travail indignes sont constitutives de harclement moral

CE, 24 nov. 2006, n 256313, Annie B: du harclement moral dans la fonction publique responsabilit de lemployeur public et faute de la victime

DJ AVOCAT - 29/05/2008Prcisions jurisprudentiellesTA Amiens, 7 juin 2007, n 0501953: le suicide dun fonctionnaire pendant son service ne suffit pas tablir la responsabilit du service

TA Nouvelle-Caldonie, 26 juillet 2007, n 06281: la notation ne peut prendre en compte le dpt dune plainte contre le chef de service

DJ AVOCAT - 29/05/2008Prcisions jurisprudentiellesCass. Crim 21 juin 2005 n 04-86.936: un des premiers arrts de la Haute juridiction judiciaire jugeant le dlit de harclement moral constitu

TA Lyon, 11 dcembre 2003, n 0200103: obligation de protger lagent lgard de son suprieur

CAA Nancy, 2 aot 2007, n 06NC01324: harclement moral ouvrant droit la protection fonctionnelle

DJ AVOCAT - 29/05/2008Prcisions jurisprudentiellesLa recherche de la faute du chef de service pour harclement moral est le rsultat dun faisceau dindices convergents quil est difficile pour lagent victime de runir; les indices doivent tre pluriels et le fait que le responsable de ladministration ait maladroitement plac la tte de lun de ses services une autre personne sans avoir pralablement inform lactuel chef de service, avec qui il entretient des relations dltres, ne peut suffire constituer le dlit de harclement moral (CA Aix-en-Provence, 1er mars 2005, Segond C/ Ollier)

On remarquera que si le harclement nest pas tabli au plan pnal, lagent ne peut demander son administration lexercice du droit protection prvu larticle 11 du Titre I (L. 13 juillet 1983) (CAA Bordeaux 24 juin 1999, Hyacinthe)

DJ AVOCAT - 29/05/2008II I Quelles procdures applicables?

DJ AVOCAT - 29/05/2008La rpression du harclement moralLe choix de la juridiction devant laquelle lagent sestimant harcel poursuivra son harceleur dpendra de la qualification de la faute de ce dernier

Sil sagit dune faute personnelle, cest--dire intentionnelle ou particulirement grave et en tant que telle dtachable de service, la victime pourra poursuivre le harceleur devant une juridiction pnale

Elle aura galement le choix de poursuivre ladministration devant le juge administratif en vertu de la thorie du cumul des responsabilits si la faute personnelle a t commise en service

DJ AVOCAT - 29/05/2008La rpression du harclement moralLa victime ne pourra pas tre indemnise deux fois si elle engage les deux procdures

Ladministration ayant vers lindemnit sera alors subroge dans les droits de la victime si celle-ci engage une action contre le harceleur

Si la faute du harceleur est au contraire une faute de service, la victime pourra alors uniquement engager la responsabilit de ladministration devant le juge administratif

DJ AVOCAT - 29/05/2008La non-rtroactivit de la loi de modernisation socialeLa non rtroactivit en contentieux administratif

Si larticle 2 du Code civil affirme que la loi na pas deffet rtroactif et quelle ne dispose que pour lavenir , ce nest pas sur cet article que sappuie le juge administratif pour appliquer le principe de nonrtroactivit de la loi

Il rattache en effet cette non-rtroactivit aux principes gnraux du droit (CE 31 janvier 1951, Sieur Guillou)

DJ AVOCAT - 29/05/2008La non-rtroactivit de la loi de modernisation socialeLa non-rtroactivit en procdure pnale

Si la rgle de larticle 2 du Code civil prvaut en la matire, celle-ci est raffirme par larticle 122-l du Code pnal

Lalina 3 de cet article prvoit cependant une exception, qui est celle de la rtroactivit in mitius, selon laquelle si la loi nouvelle est plus douce que lancienne, cette nouvelle loi sera applicable aux faits commis avant sa promulgation et non dfinitivement jugsMais lapplication de cette exception lincrimination du harclement moral a t carte le 22 avril 2002 par le Tribunal de grande instance de la Roche-sur-Yon car si la loi nouvelle prvoit des sanctions moins svres notamment que les dispositions plus anciennes concernant la violence avec prmditation , elle contient en mme temps des dispositions plus svres puisquelle incrimine galement des situations qui auparavant ntaient pas pnalement rprhensibles

DJ AVOCAT - 29/05/2008La preuve du harclement moralLa charge de la preuve

La charge de la preuve dans le cadre du contentieux administratif incombe au demandeur, donc en loccurrence la victime du harclement

En ce qui concerne la procdure pnale, la charge de la preuve pse sur le ministre public, mais dautres acteurs peuvent intervenir dans ladministration de la preuve, savoir le juge et les parties au procs

DJ AVOCAT - 29/05/2008La preuve du harclement moralLe mode de preuve

Les deux procdures, administrative et pnale, sont rgies par le principe de la libert de la preuve, qui peut tre rapporte par tous les moyensLa victime (aide, lors du procs pnal, des autres acteurs intervenant dans ladministration de la preuve) devra donc constituer un faisceau dindices de manire permettre au juge de forger son intime convictionOutre le rcit dtaill et prcis des faits par la victime, les indices concevables dans le cas du harclement moral peuvent tre des preuves matrielles si les agissements rpts de harclement se sont traduits par des crits ou encore si la victime a entretenu une correspondance avec le harceleur faisant tat de ces agissements, des tmoignages de personnes ayant vu le harceleur commettre des faits constitutifs de harclement, des attestations ou arrts de maladie manant du mdecin du travail ou du mdecin traitant lorsque le harclement subi par la victime a provoqu une altration de sa sant

DJ AVOCAT - 29/05/2008La preuve du harclement moralLa chambre criminelle de la Cour de cassation admet galement comme indices possibles les enregistrements par magntophone (Cass. Crim 28 avril 1987)

Malgr lapplication de la libert de la preuve, le harclement moral est un phnomne difficile prouver, ce qui tient sa nature insidieuse les agissements ne prennent pas toujours une forme perceptible pour lentourage et, dans le cas contraire, certains auteurs doutent que la protection des tmoins mise en oeuvre par la loi de modernisation sociale incite malgr tout les collgues des victimes tmoigner, par crainte de reprsailles

DJ AVOCAT - 29/05/2008La sanction du harclement moralLes sanctions prononces par le juge administratif

Les sanctions que peut prononcer le juge sont lillgalit des dcisions constitutives de harclement ainsi que le prononc de sanctions pcuniaires dans certains casIl peut en effet prononcer lannulation totale et rtroactive de ces dcisions dans le cadre dun recours pour excs de pouvoir pour illgalit de ces dcisions, choisir entre lannulation totale ou la rformation partielle des dcisions sil est saisi dun recours de plein contentieux, ou encore suspendre momentanment ces dcisions, totalement ou en partie, si le requrant intente une procdure durgence et dans lattente du jugement sur le fond

DJ AVOCAT - 29/05/2008La sanction du harclement moralLe juge peut galement, sil est saisi dun recours de plein contentieux, condamner ladministration payer des indemnits, si certaines conditions sont respectes (conditions tenant la nature du prjudice, au respect de la rgle de la demande pralable et de la rgle de la dchance quadriennale des dettes publiques)

Le pouvoir dinjonction dont dispose le juge envers ladministration depuis la loi du 8fvrier 1995 ,et son pouvoir de prononcer des astreintes lgard de ladministration en cas de non-respect des dcisions permet dassurer de manire plus effective le versement de ces indemnits

DJ AVOCAT - 29/05/2008La sanction du harclement moralLes sanctions prononces par le juge pnal

La sanction pnale du harclement moral prvue par la loi de modernisation sociale est un an demprisonnement et de 15.000 euros damende (article 170 de la loi et 222-33-2 du Code pnal)

Le juge pnal peut en outre condamner laccus verser des dommages et intrts la victime directe du harclement et aux victimes par ricochet, ainsi quordonner la publication de sa dcision dans la presse

DJ AVOCAT - 29/05/2008La sanction du harclement moralLe prononc dune sanction disciplinaire

Larticle 178 de la loi de modernisation sociale indique dans son dernier alina quest passible dune sanction disciplinaire tout agent ayant procd aux agissements de harclement moral Des poursuites disciplinaires pourront donc le cas chant tre engages par lautorit administrative dont dpend lagent fautif, que la sanction doive tre prononce par elle-mme ou par une autorit suprieure, ou encore par une juridiction disciplinaire

DJ AVOCAT - 29/05/2008La sanction du harclement moralLes diffrentes sanctions qui pourront viser lagent en question seront lavertissement, le blme, la radiation du tableau davancement, labaissement dchelon, lexclusion temporaire des fonctions, de 15 jours deux ans selon la gravit du harclement dans la fonction publique dEtat et la fonction publique hospitalire

Il pourra sagir galement de la rtrogradation de lagent harceleur, de sa mise la retraite, voire, dans un cas extrme, de sa rvocation

DJ AVOCAT - 29/05/2008IV Quelle cartographie des diffrentes hypothses de harclement moral?

DJ AVOCAT - 29/05/2008CartographieLa dfinition du harclement moral peut, sur le plan gnrique, apprhender cette notion au regard dune typologie des comportements susceptibles de justifier de la qualification de harclement moral

Cest cette conception qui a t retenue par un certain nombre de psychologues par le biais de questionnaires ou scoring dont lun des plus clbres est celui tabli par M. Heinz Leymann les 45 agissements constitutifs de harclement moral

DJ AVOCAT - 29/05/2008CartographieSi cette technique a le mrite doprer une tentative de dfinition objective de la qualification de harclement, force est de constater que:

aucune liste ou panorama des comportements constitutifs de harclement ne saurait avoir un caractre indiscutable et, tout le moins, exhaustifune telle mthode aboutit faire abstraction de ce que de laveu mme de la majorit des spcialistes, la qualification de harclement dpend et varie en fonction du contexte professionnel mais surtout de la personnalit et du ressenti de la victime

La deuxime option peut consister dfinir la notion au regard des effets des agissements de lauteur du harclement sur la victimeCest cette deuxime option qui a t effectivement retenue dans le cadre de la loi de modernisation sociale

DJ AVOCAT - 29/05/2008CartographieQuels sont les agissements les plus caractristiques du harclement moral?

En quoi une drive du langage peut-elle caractriser un harclement moral?

Lexclusion et la mise lcart caractrisent-elles un harclement moral?

DJ AVOCAT - 29/05/2008Le harclement moral face aux notions classiques de droit administratifLes questions les plus intressantes que pose lintroduction de la notion de harclement moral dans le droit administratif et plus spcialement dans le droit de la fonction publique, tiennent aux relations qua vocation entretenir cette notion avec dautres mieux connues des publicistes, telles que celles de dtournement de pouvoir ou de sanction dguise

Le problme est assez simple il sagit de dterminer si la qualification de harclement moral rend inutile le recours ces notions classiques, en vertu du principe de spcialit, ou si, au contraire, le cumul des qualifications reste envisageable et conserve un intrt

DJ AVOCAT - 29/05/2008Le harclement moral face aux notions classiques de droit administratifPour rejeter le recours dun fonctionnaire contre une dcision abaissant sa note administrative par rapport lanne prcdente, le tribunal administratif de Versailles a ainsi motiv sa dcision = Le requrant napporte aucun lment au dossier permettant dtablir que ces apprciations seraient le rsultat dun dtournement de pouvoir ou dun harclement moral, ou quelles auraient le caractre dune sanction dguiseAutrement dit, le tribunal considre quil existe une autonomie des trois notions, qui justifie un examen spcifique de la lgalit de la dcision conteste de ces trois points de vue

Si cette manire de procder peut tre approuve, il faut cependant en dgager les logiques implicitesLa mthode la plus oprante consiste confronter la notion de harclement moral la notion de sanction dguise, puis celle de dtournement de pouvoir

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral et sanction dguiseSelon la dfinition classique donne par Bruno GENEVOIS dans ses conclusions sur larrt Spire (CE 9 juin 1978), la sanction disciplinaire dguise se caractrise par la conjonction dun lment objectif et dun lment subjectif Llment objectif tient aux consquences de la mesure qui doit porter atteinte la situation professionnelle de lagent, comme le ferait une sanction disciplinaire rduction des avantages de carrire, de la rmunration, etc Llment subjectif tient la volont de lauteur de lacte de sanctionner lagent en raison de manquements, rels ou supposs, ses obligations

Il en rsulte gnralement lannulation de la mesure prise pour des motifs tirs de ce que la procdure applicable aux sanctions na pas t respecte

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral et sanction dguiseConvergences entre les deux notions il convient dabord de souligner le cumul dans le harclement moral des mmes lments objectif et subjectif Objectif, car le harclement moral va se traduire par des dcisions administratives affectant la situation professionnelle de lagentSubjectif, car lintention de lauteur de ces dcisions est bien dexercer lgard de lagent une rpression.

De la mme manire, rien dans la dfinition du harclement moral ne fait rfrence au caractre avr ou inexact des reproches formuls lgard dun agent

Les points communs entre les deux notions sont donc dimportance. Ils traduisent en particulier une communaut dinspiration, et lon peut considrer que linstitution ancienne de la notion de sanction dguise dans la jurisprudence administrative constitue une sorte danticipation de la notion moderne de harclement

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral et sanction dguiseLes diffrences conduisent maintenir lautonomie des deux notions

Selon les termes de la loi, la dfinition du harclement suppose des actes rptsAu contraire, la sanction dguise peut tre, et est souvent, uniqueAinsi, la sanction dguise pourra tre caractrise plus rapidement que le harclement moral. En sens contraire, le harclement moral peut tre identifi dans des cas o le recours la sanction dguise serait inoprant. Il en va ainsi lorsque le harclement rsulte de petits faits quotidiens dont laccumulation conduit la dgradation des conditions de travail. Notes de service, brimades, ordres intempestifs, etc., tout cela est bien connu et ne mrite pas quon lillustre davantage. Ici, le recours la notion de sanction dguise ne serait daucun secours, car ces vexations quotidiennes ne peuvent pas tre qualifies de sanction, au sens que la jurisprudence donne ce terme

Chacune des deux notions conserve donc son intrt propre, dans le cadre dune procdure contentieuse, malgr lidentit dinspiration qui a t releve

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral et dtournement de pouvoirComme le rappelle Ren CHAPUS le dtournement de pouvoir se caractrise par la combinaison dun lment objectif et dun lment subjectif:

Llment objectif est contenu dans lobjet et les motifs de la dcisionLlment subjectif tient au but dans lequel cette dcision a t prise

Il est caractris si ladministration a entendu user de ses pouvoirs pour satisfaire soit des proccupations dordre priv, soit des considrations dintrt public quil ne lui tait pas possible de prendre en compte

DJ AVOCAT - 29/05/2008Harclement moral et dtournement de pouvoirL encore, lanalogie avec le harclement moral mrite dtre souligne, en particulier parce que le harceleur agit dans un but que lon peut regarder comme rpondant des proccupations personnelles, la vindicte dont il poursuit sa victime, peu important par ailleurs que les motifs de ses dcisions soient juridiquement justifis

Mais assimiler harclement moral et dtournement de pouvoir nest pas envisageableDabord, parce que, mme en matire de droit de la fonction publique, le dtournement de pouvoir permet de sanctionner des dcisions ayant non pas une fonction rpressive mais constituant au contraire des faveurs (CE, Ass., 13 juillet 1962, Brart de Boisanger)ou encore parce que le but de la dcision peut reposer sur des motifs trangers tout ressentiment personnel

Toutefois, dans le sens contraire, le harclement moral peut tre habile saisir les petits faits dj voqus qui, ne caractrisant pas des dcisions administratives, ne pourraient pas tre annuls parce quils ne constituent pas des dcisions susceptibles de recours

DJ AVOCAT - 29/05/2008CoordonnesDelphine JAAFAR

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