LECTURA 3 Mediación

Mdulo 3

Unidad 3, 4 y 5

Lectura 3:

Mediacin

Mediacin, Arbitraje y Negociacin

Profesor Rodrigo Mauro

Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 2

3. Mediacin

3.1 Concepto Aspectos salientes La Mediacin: una solucin pacfica a los

problemas.

Dentro de los Mtodos de Resolucin Alternativas de Conflictos, la

mediacin es el ms divulgado y utilizado en la actualidad en Argentina,

aunque debe decirse que su difusin y promocin es an muy deficitaria, y

esto hace que gran parte de la ciudadana no conozcan su existencia.

La esencia del proceso de mediacin, es en principio igual a lo que se ha

desarrollado para la negociacin basada en principios, la gran diferencia

radica en la participacin activa de un tercero neutral que colaborar con

las partes, para que stas logren arribar a un acuerdo.

Son muchas las conceptualizaciones de mediacin que se han elaborado,

pero probablemente una de las ms completa sea la desarrollada por Elena

Highton y Galdys lvarez, en el libro Mediacin para Resolver Conflictos:

un procedimiento no adversarial en el que un tercero neutral, que no

tiene poder sobre las partes, ayuda a stas a que en forma cooperativa

encuentren el punto de armona en el conflicto. (1995:195).

De manera ms simple ha sido definida por otros autores como una

negociacin asistida por un tercero imparcial, en donde las partes buscan

solucionar un conflicto.

Como se podr observar todas confluyen en destacar el rol del tercero

neutral y la solucin del problema en las manos de las partes, quienes se

ubican en una posicin de cooperacin o colaboracin. A partir de ello, y

tomando en cuenta la clasificacin desarrollada en la Unidad N 1 de los

Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos, la mediacin se ubica

dentro de los mtodos No Adversariales y de Autocomposicin.

En ese sentido, el artculo 1 de la Ley de Mediacin de la Provincia de

Crdoba N 8858, si bien no esboza un concepto de este procedimiento,

reconocer a ...la instancia de mediacin () como mtodo no adversarial

de resolucin de conflictos. Es decir que el procedimiento de mediacin

es una va pacfica, por la cual las partes, por intermedio del dilogo y la

negociacin, con la presencia activa de un mediador, buscarn encontrar


una solucin que sea de mutuo beneficio, para poner fin a una disputa o

conflicto.

Este tercero imparcial, mediador, cumple un rol protagnico en el proceso,

aunque nunca ser el que determine la solucin al problema. Ser un

oyente activo, modelador de ideas, que mostrar el sentido de realidad

necesario para lograr los acuerdos convenientes, por intermedio de

herramientas, tcnicas y estrategias, con las que se ha capacitado

profesionalmente para ese fin.

3.2 Ventajas y desventajas del

procedimiento de Mediacin - Casos en

que se recomienda - Rasgos esenciales y

caractersticas de la mediacin:

confidencialidad, neutralidad,

flexibilidad de su estructura, economa

de tiempo y costo, autocomposicin,

cooperacin y confianza.

Esta herramienta, al igual que el resto de los mtodos alternativos de

resolucin de conflictos que se han desarrollado, rene determinadas

caractersticas, procurando encontrar soluciones a los problemas que se

pudieran suscitar sin necesidad de tener que recurrir a los estrados

judiciales para delegarles a un tercero, el juez, la decisin final.

Uno de los objetivos centrales de estos mtodos, y fundamentalmente el que

se est desarrollando en este mdulo, tiene que ver con la idea de que los

ciudadanos se ocupen y comprometan con sus conflictos y las soluciones a

los mismos. Es necesario que la sociedad comprenda que es mucho ms

productivo para la convivencia en comunidad, si los problemas o disputas

son solucionados en su nivel ms bajo de intensidad, y entre los mismos

actores involucrados, ya que esta forma de resolverlos, permite que las

relaciones sociales que se encuentren afectadas o deterioradas por ellos,

puedan reconstruirse o al menos no daarse ms de lo que ya estn. Si la

solucin al conflicto llega por la imposicin de la decisin de un tercero,

aun cuando est legitimado para ello, la misma ser bajo el paradigma de

ganar-perder, ya que necesariamente ante la decisin de un tribunal de

justicia, el resultado se traduce una el triunfo de una de las partes por sobre

la derrota de la otra. Y la relacin social se destruye, siendo muy difcil, y a

veces imposible, reconstruirla.


Por ello la mediacin, como mtodo pacfico de resolucin de conflicto,

tambin persigue esta finalidad de preservar o evitar el deterioro de las

relaciones sociales, afectadas por un conflicto1, y es en consecuencia un

elemento de pacificacin social en las sociedades modernas, caracterizadas

por los altos niveles de violencia y agresin.

Las caractersticas esenciales de este mtodo son las siguientes:

Confidencialidad.

Neutralidad.

Flexibilidad de su estructura.

Economa de tiempo y costo.

Autocomposicin.

Cooperacin.

Confianza.

Confidencialidad.

Es probablemente el principio de mayor importancia en el proceso de

mediacin, y fue entendido de esta forma por el legislador siendo el nico

que es desarrollado en un artculo especfico de la Ley. A los fines de evitar

reiteraciones, el presente punto se desarrolla ampliamente al momento de

analizar los aspectos generales consagrados en la Ley 8858.

Neutralidad.

Est estrictamente vinculada a la actitud del mediador en el proceso, ya que

la neutralidad es una caracterstica en el rol del tercero que no puede estar

ausente bajo ningn punto de vista. Al igual que la confidencialidad, se

encuentra receptado por el marco normativo en su artculo 4 y es

desarrollado en esta lectura en oportunidad de analizar los aspectos

generales consagrados en la Ley; all remitimos para su estudio.

Flexibilidad de su estructura.

Existen opiniones diversas acerca de si el procedimiento de mediacin es

estructurado o no. En relacin a esto, la ley provincial no establece una

definicin expresa, pero si establece una mnima estructura, sobre todo en

el procedimiento de la mediacin judicial.

Pero de lo que no existen dudas, es que aun existiendo una mnima

estructura, es absolutamente flexible y puede ser ajustada segn las

1 Recordar la conceptualizacin de conflicto del mdulo 1, desarrollada por Remo Entelman: El conflicto es una especie o clase de relacin social en que hay objetivos de distintos miembros de la relacin que son incompatibles entre s (2005:49)


necesidad del proceso, por decisin de mediador o de las partes, en la

medida que la misma pueda facilitar el desarrollo de la instancia.

A ttulo de ejemplo se puede mencionar que dentro de la estructura de la

mediacin se contempla que se desarrollen sesiones conjuntas o sesiones

privadas, y que generalmente se sugiere que la primera audiencia de

mediacin sea en forma conjunta. Ahora bien, puede resultar que el

mediador al tomar conocimiento de la relacin entre las partes, y que sta

sea muy dura o de mucho rechazo, disponga iniciar el proceso con

audiencias privadas con cada partes, para que luego, en el momento que se

considere oportuno, puedan ambas partes sentarse en la misma mesa a

proseguir con la mediacin. Incluso puede ocurrir que una de las partes

solicite, para un primer momento, no estar juntos en la audiencia, y esto si

es positivo para dar inicio al proceso, resulta vlido.

Es por ello que se plantea que la estructura resulta absolutamente flexible.

De igual modo, una mediacin puede desarrollarse en dos, tres o ms

sesiones, segn la necesidad que surja del mismo proceso. O puede ocurrir,

y no son pocos los casos que as sucede, que en la primera audiencia los

actores rpidamente se pongan de acuerdo, y arriben a la solucin del

problema. O que alguno de ellos desista y no quiera participar ms, y en

consecuencia se deba dar por concluida la mediacin.

En definitiva, las partes son las dueas del proceso, y en consecuencia, no

se encuentran atadas a una estructura predefinida, y por eso, el mismo

puede ser modificado cuantas veces lo consideren necesario las partes para

fortalecer y profundizar la mediacin.

Economa de tiempo y costo.

Ya se ha hablado de que todos estos mtodos alternativos son ms

econmicos que cualquier proceso judicial.

En el caso de la mediacin, esa economa es clara en dos aspectos: en los

costos que la misma acarrea para las partes (ya lo veremos claramente al

momento de analizar los honorarios que perciben los mediadores) pero

tambin es econmico en el sentido del tiempo que dura el proceso, son

verdaderos procesos ejecutivos y mucho ms si se lo compara con

instancias judiciales que para resolver el mismo tema pueden tardar aos y

aos, hasta que efectivamente queda firme una sentencia.

En este sentido la Ley 8858 de la Provincia de Crdoba, establece en su

artculo 25, que: El plazo para la mediacin ser de hasta sesenta

(60) das hbiles a partir de la primera audiencia. El plazo

podr prorrogarse por acuerdo de las partes, de lo que deber

dejarse constancia por escrito, con comunicacin al Centro

Judicial de Mediacin y al Tribunal actuante.

Como se puede observar el plazo establecido por la norma para la

Mediacin Judicial es reducido, lo que lleva a entender que el proceso


pretende ser efectivo y en un tiempo breve, ms all de que el mismo pueda

ser ampliado en la medida que el desenlace de la mediacin lo justifique y

siempre que sea por acuerdo de las partes intervinientes, lo que reafirma la

caracterstica de flexibilidad en la estructura del mismo.

En relacin a los costos que trae aparejado el proceso de mediacin, el

marco normativo establece que los honorarios de los mediadores, tanto en

la mediacin judicial como en la mediacin extrajudicial, se rigen por lo

convenido con las partes (art. 34 y 42 de la Ley 8858). De no existir

acuerdo, la ley establece que percibir las remuneraciones que se

establezcan por va reglamentaria, teniendo en cuenta las

circunstancias y complejidad de los conflictos que se sometan a

mediacin, y que el monto mnimo ser de un (1) jus2 por

audiencia (art.34 Ley 8858). Por su parte el art. 42 de dicha ley, referido

a los honorarios de los mediadores en la mediacin extra judicial, remite a

las ...disposiciones relativas a los honorarios de los mediadores

en sede judicial.

A partir de lo fijado en la ley, la determinacin de los honorarios o

remuneraciones de los mediadores ser, por regla general, acordada por las

partes, y si no existiese acuerdo se deber recurrir a lo establecido por el

Decreto Reglamentario N 1773/2000.

Dicho instrumento, reafirma en primer lugar que rige la regla de fijar las

remuneraciones en virtud de lo que libremente convengan la partes, y ante

la falta de convenio, subsidiariamente establece las siguientes pautas:

En caso de no lograrse tal convenio, subsidiariamente, regirn

las siguientes pautas:

1) En los asuntos con monto determinado, sern del cinco por ciento

(5%) sobre el monto del acuerdo, no pudiendo exceder de la cantidad de

sesenta (60) jus.

En el supuesto de desistimiento, interrupcin o fracaso del proceso de

mediacin ser del dos y medio por ciento (2,5%) del monto reclamado no

pudiendo exceder en ningn caso de diez (10) jus. Este monto ser

completado conforme al primer prrafo si en el trmino de seis (6) meses

a contar de la fecha que figure en el acta de conclusin de la mediacin se

arribara a un acuerdo.

2) En los asuntos con monto indeterminado, el honorario del

mediador ser de un (1) jus por la primera reunin y de dos (2) a cuatro

(4) jus por cada reunin ulterior de acuerdo a la complejidad del caso.

2 Valor del "Jus": $ 104,58. http://www.justiciacordoba.gov.ar/site/Asp/Jus.asp .

Consultado mes de abril de 2011.


3) La parte que no acepte participar en el procedimiento de

mediacin judicial, despus de la audiencia informativa, deber abonar

un (1) jus. (Art. 32 Dcto Reglamentario N 1773/2000).

A partir de lo fijado en la reglamentacin se deben tener en cuenta dos

aspectos relacionados con la cuestin sometida a mediacin, a saber:

Asuntos con monto determinado y Asuntos con monto

indeterminado.

Asuntos con Monto Determinado: En estos casos, se incorpora

otro elemento a tener en cuenta, esto es si en la mediacin hubo

acuerdo o no. A partir de esto, los honorarios se fijarn de la

siguiente forma:

En el caso de que la mediacin concluy sin acuerdo, y se abonan los

honorarios tal como se desarrollaron anteriormente, y ocurriese que las

partes en un plazo de seis meses posteriores al cierre del proceso llegasen a

un acuerdo, debern completar los honorarios a lo correspondiente para el

caso de cierre con acuerdo.

Esto es as porque se considera que la instancia de mediacin result idnea

para acercar las posiciones de las partes, y en definitiva, ese elemento fue el

que permiti que pudieran llegar al acuerdo. Y si alguna parte se negase a

cumplir con ello, el mediador podr recurrir a la va judicial, teniendo que

demostrar su derecho, lo que es una verdadera complicacin.

Tomando en cuenta lo desarrollado hasta aqu, si un proceso de mediacin

llegara a un acuerdo por un monto de $100.000.- (monto muy elevado y

que no es comn encontrar en instancias de mediacin) los honorarios de

los mediadores ascendern a $5.000.- Pero, si en cambio el monto


acordado asciende a $5.000.- (que es un valor que es ms frecuente

encontrar en estas instancias), la remuneracin del mediador ascender a

$250, y, probablemente, el trabajo que ste ha desarrollado sea

exactamente igual al caso anterior. Pero en los dos casos, los costos para las

partes, ser notoriamente inferior al que correspondera a una instancia

judicial.

Asuntos con monto indeterminado: En cuanto a este segundo

criterio, y al no tener un elemento objetivo como referencia ya que la

mediacin no se inicia reclamando un monto y aun llegando al

acuerdo no surge un monto fijo que se pudiera tomar como

elemente base, la legislacin ha establecido un valor por cada

reunin llevada a cabo, de esta manera, los mediadores percibirn el

valor de 1 jus por la primera reunin, y de dos a cuatro jus por cada

una de las reuniones posteriores. stos sern determinados segn la

complejidad del caso.

Ha sido cuestionado el hecho de establecer un valor menor para la primera

reunin, porque en verdad el trabajo que deba desarrollar el mediador no es

menor en esta que en las otras reuniones. Por el contrario, gran parte del

xito o fracaso de una mediacin puede estar vinculado con lo ocurrido en

esa primera instancia, donde el profesional mediador deber presentarse a

las partes, desarrollar su discurso inicial, estableciendo las reglas de juego

del todo el proceso, y ganarse la confianza de los actores involucrado.

Adems, deber trabajar activamente, como se ver ms adelante, con los

planteos de cada uno de los actores involucrados, etc., por lo que el valor de

esta reunin debera ser igual al previsto para el resto de los encuentros.

Siguiendo este segundo criterio, poniendo como ejemplo una mediacin

cuyo proceso involucre tres reuniones, y lo califiquemos como de alta

complejidad la segunda reunin, el valor que percibir el mediador

interviniente se conforma segn el siguiente detalle:

Primera Reunin: $104,58.(1 Jus)

Segunda Reunin: $ 418,32. (4 jus)

Cuarta Reunin: $209.(2 jus)

Total: $731,9.

El valor a percibir ser, si no existiese acuerdo de partes en cuanto a la

remuneracin del mediador, de $731,9.- en concepto por toda su actividad,

lo que lo hace mucho ms econmico que el costo que podra acarrear

resolver la misma cuestin en una instancia judicial. Este aspecto se percibe

mucho ms claro, si ese proceso se desarrollase todo, como ocurre muchas

veces, en una sola audiencia, y no mediare acuerdo de partes en relacin a

los honorarios, donde el mediador percibir el valor de un jus por todo

concepto.


Todas estas situaciones expuestas son meramente simblicas y a los fines

de demostrar la diferencia en el costo econmico que tiene la mediacin

comparada fundamentalmente con el proceso judicial.

Autocomposicin.

Esta caracterstica de la mediacin, compartida con otros mtodos RAD3

como la negociacin o la conciliacin, est determinada por quienes son los

responsables de tomar la decisin final.

De esta manera y tal como se lo ha desarrollado en los mdulos anteriores,

los mtodos autocompositivos se caracterizan por ser las mismas partes las

que arriben a un acuerdo, a una solucin al diferendo que tenan. En contra

posicin a esto se encontraban los mtodos heterocompositivos, como el

arbitraje o el litigio, donde es un tercero el responsable de tomar esa

decisin final.

En la mediacin, la participacin de un tercero neutral, como es el

mediador, no significa en manera alguna, que las partes pierdan su poder

de decisin. Siempre sern ellas las dueas de llegar o no a un acuerdo, y el

tercero slo colaborar, cooperar con ellas, para que puedan lograrlo, pero

jams ser l que tome la decisin final. Por ello se afirma que posee la

caracterstica de autocomposicin.

Cooperacin.

En este aspecto, se tiene en cuenta la actitud y posicin de las partes en el

proceso de mediacin.

Las partes no se ubican en posiciones de confrontacin, de competencia o

de adversarios, sino que por el contrario, deben mantener una actitud de

cooperacin o de colaboracin para que el proceso de mediacin pueda

prosperar.

Tal como se ha estudiado al desarrollar la Negociacin con base en

principios, y de donde surge la esencia del proceso de mediacin, las partes

deben buscar conciliar intereses, para lograr un acuerdo que sea beneficioso

para ambas y mutuamente aceptable. Para lograrlo, es indispensable que

las partes participen con una actitud de cooperacin en el proceso, caso

contrario, es imposible que el proceso arribe a una culminacin exitosa.

El rol del mediador de provocar y facilitar esa posicin cooperativa es muy

importante, y puede ser definitivo para que las partes dejen de lado sus

posiciones y procuren conciliar sus intereses, principio fundamental este

para avanzar a un acuerdo.

3 RAD: Resolucin Alternativas de Disputas.


Confianza.

Por ltimo, la necesidad de generar confianza es otro elemento clave en

estos mtodos.

Y la misma debe ser interpretada en dos sentidos: por un lado es necesario

que las partes, con la colaboracin del mediador, generen un mbito de

confianza entre ellas, para poder lograr una efectiva conciliacin, y tambin

es indispensable que ambas desarrollen confianza en el mtodo y en la

personas del mediador, que ser el agente de la realidad que cooperar

permanentemente con ellas.

Esa actitud de confianza en el mediador, tambin depender del esfuerzo y

el trabajo que l desarrolle desde la primera audiencia, y ser clave en el

desarrollo del resto del proceso.

Este ltimo aspecto se encuentra vinculado estrictamente con el principio

de neutralidad que debe garantizar el mediador en todo el proceso, ya que

es a partir de all que puede generar los lazos de confianza necesarios con

ambas partes.

Un profesional que pierda la neutralidad, afectar directamente la

confianza de las partes o al menos de una de ellas en su persona, y

perjudicar todo lo que prosiga despus.

3.3 La Mediacin como una negociacin

colaborativa.

No Negociar con Base en las Posiciones.

La mediacin es un proceso de negociacin con la participacin activa de un

tercero neutral, el mediador, y aplica como postulados rectores los

consagrados en la denominada Negociacin con Base en los Principios, o

Mtodo Harvard de Negociacin y que ha sido desarrollado en la Unidad 2.

Muchos autores definieron a la mediacin como una negociacin asistida,

siguiendo los principios mencionados en la forma de negociacin estudiada.

A los fines de comprender este proceso es necesario dejar en claro la

diferenciacin entre los intereses y las posiciones, y cmo esto influye en la

situacin de cada parte en una negociacin o mediacin, relacionado con la

importancia de que ellas adopten actitudes cooperativas o colaborativas

para lograr avanza a un acuerdo mutuamente aceptable, dejando de lado

aquellas posiciones duras o suaves que es comn encontrar en las

negociaciones que a diario desarrollamos en nuestra vida cotidiana.


Diferenciacin entre Intereses y Posiciones.

A partir de lo expuesto anteriormente, se torna fundamental comprender la

diferencia entre Intereses y Posiciones, ya que el xito o fracaso de una

negociacin o una mediacin va a estar definido en virtud de concentrarse

en uno u otro, y as lo sostienen quienes han desarrollado este mtodo.

Es normal que las personas negocien con base en sus posiciones. De esta

manera cada una adopta una posicin, generalmente exagerada, que no

representa su inters real, y a partir de all comienza hacer concesiones, y

entra en un juego de regateo hasta que logra, o no, llegar a un compromiso

con la otra parte.

La posicin se refleja en las demandas o posturas concretas y generalmente

es lo primero que se plantea por cada parte en una negociacin, mientras

que los intereses son motivaciones que existen detrs de cada posicin, son

necesidades, deseos, miedos y preocupaciones. Y son sos los que tenemos

que buscar conciliar con el otro en una negociacin.

Ahora bien, al momento de analizar y valorar un mtodo de negociacin, la

Escuela de Harvard establece tres criterios para juzgarlo, a saber: que

conduzca a un acuerdo sensato, debe ser eficiente, y por ltimo, debe, por lo

menos no deteriorar la relacin entre las partes. Un acuerdo sensato puede

definirse como aquel que satisface los intereses legtimos de ambas partes

dentro de lo posible, que resuelve los conflictos de intereses con equidad,

que es durable, y que tiene en cuenta los intereses de la comunidad (4).

A los fines de lograr ese acuerdo sensato, es necesario que se dejen de lado

las posiciones, y la negociacin se concentre en los intereses reales de la

parte. stos subyacen detrs de la posicin, y es, en verdad, lo que a las

partes les interesa de ese proceso. Seguramente ser en esta instancia

donde el mediador deba cumplir un rol preponderante para cooperar con

las partes a los fines de que se aparten de su posicin y se concentren en los

intereses.

Cuando la discusin se basa en posiciones, genera que cada parte se

encierre cada vez ms en ella, la defienda de los ataques de la otra parte, y a

su vez, la ataque permanentemente y a su posicin, lo que hace que el

acuerdo se torne cada vez ms lejano y difcil. Puede ocurrir que se llegue a

una resolucin del problema, a partir de que cada uno fue cediendo algo en

su posicin, pero no podr considraselo sensato, ya que no se lo logr

conciliar intereses reales, sino simplemente a travs del regateo o de la

divisin de una cosa.

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4 Fisher Roger, Ury William y Patton Bruce; Sde acuerdo! Cmo negociar sin ceder; Editorial Norma, Colombia (ao 2000).


Un ejemplo muy claro de esta diferenciacin entre posiciones e intereses, y

que es muy comn en la talleres y seminarios de capacitacin, es el referido

a dos hermanas que queran una naranja, y tuvieron una gran discusin

para definir cul de las dos se quedaba con ella, hasta que al final acordaron

cortarla a la mitad, y cada una tena su parte. Una de las hermanas tom su

media naranja, la pel y utiliz la cscara para hacer una torta. La otra,

tambin pel su parte, pero se comi el fruto y deshecho la cscara. Al final

concluyeron con media cscara para una y medio fruto para la otra. Pero, si

en vez de concentrarse en la naranja, se hubiesen concentrado en el

verdadero inters que tenan, la cscara y el fruto, podran haber terminado

con toda la cscara para una y todo el fruto para la otra, conciliando los

intereses de ambas, en vez de dividir la posicin.

Esto es lo que generalmente se hace en una negociacin, dividir la posicin,

sin entrar a considerar los intereses de cada parte. Se debe ser duro en

defender los intereses de cada uno, y no en mantenerse en las posiciones.

A los fines de poder descubrir los intereses hay que preguntarse: Por qu?

Para qu? Por qu no? y consultar a la otra parte Qu lograra usted con

esto? De esta manera se va a permitir ver ms all de las posiciones. A

partir de estas preguntas, el profesional mediador va a procurar que las

partes comiencen a concentrarse en sus intereses reales, esto es,

necesidades, deseos, temores, etc. y dejen de lado sus posiciones rgidas.

Y esto es aplicable a cualquier tipo de negociacin, ya sea una domstica

como el ejemplo que se describe precedentemente, o en negociaciones

laborales, diplomticas, o cualquier otra situacin que se pueda presentar.

Otro ejemplo, brindado por el propio Profesor Ury, relata una mediacin en

la que particip, entre una empresa y el sindicato que representaba a los

empleados de la misma. El punto ms difcil de la negociacin radicaba en

la tercerizacin de puesto de trabajo. El directorio quera poder tercerizar

trabajos en otras empresas cuyos empleados no pertenecan al sindicato. La

posicin de la empresa sostena que era absolutamente necesario hacerlo, y

la contraparte se opona rotundamente. Todo indicaba que el conflicto

terminara en una huelga. Pero cuando se buscaron los intereses ms all de

las posiciones, y se consult al directorio por qu necesitaban tercerizar, se

visualiz que el inters radicaba en una mayor flexibilizacin para satisfacer

las demandas de los clientes cuando suban o bajan, y mejorar su posicin

en el mercado global. Por la otra parte, se pregunt al sindicato por qu se

oponan a esa medida: su inters era la seguridad, su miedo o temor era

perder el trabajo. Entonces el problema ya no era la tercerizacin, sino

cmo conciliar el inters de flexibilidad que buscaba la empresa con el

inters de seguridad laboral del sindicato. A partir de all, y de que ambas

partes conocan los intereses, se pudo trabajar en la bsqueda de

alternativas y soluciones que buscaran conciliar los intereses de ambas

partes, y donde ambas se vieran beneficiadas, y de esa manera lograr un

acuerdo sensato, eficiente y que preserve la relacin entre las partes.


Por eso uno de los principios fundamentales de esta metodologa de

negociacin, aplicada a la mediacin, es Concntrese en los intereses

y no en las posiciones.

Los profesores que han desarrollado este mtodo, sostienen que la

discusin sobre posiciones produce acuerdos insensatos, es ineficiente y

pone en riesgo la relacin. Si adems, de la negociacin participan varias

partes, y se basan en las posiciones, es todava peor, y muy difcil de arribar

a una solucin.

Cuando los negociadores ms se aferren a su posicin y ms la defiendan,

quedarn cada vez ms comprometidos con la misma. A medida que la

discusin avance y ms se trate de convencer al otro de la imposibilidad de

cambiar la posicin, ms complejo y difcil ser hacerlo. Cuanta mayor

atencin se preste a las posiciones, menor atencin se presta a los intereses,

y de esta manera el acuerdo resulta muy difcil. Y si se logra ser producto

de concesiones y de una distribucin entre las posiciones finales, como el

ejemplo de las hermanas y las naranjas. Y muchas veces ese acuerdo es

menos satisfactorio para ambas partes de lo que hubiera podido ser si se

hubiese intentado conciliar intereses, y por eso es considerado por los

autores como un acuerdo insensato.

Tambin, la negociacin planteada en estos trminos, puede acarrear como

consecuencia que la misma quede a mitad de camino y no se la pueda llevar

a cabo.

En consecuencia, el rol del mediador en relacin a lo desarrollado

precedentemente, se concentrar en orientar el dilogo y la comunicacin

entre las partes, a una negociacin con base los intereses y no en las

posiciones. Deber colaborar para que las partes se aparten de sus

posiciones y se concentren en conciliar intereses.

La experiencia relatada por los autores en el libro SDe acuerdo para

ejemplificar esta situacin es muy ilustrativa, y tiene que ver con el

rompimiento de las conversaciones sobre la prohibicin de ensayos

nucleares, durante la presidencia de Kennedy en los EEUU. El problema era

cuntas inspecciones anuales se permitiran a la Unin Sovitica y a los

Estados Unidos en el territorio de cada uno, para investigar el origen de

movimientos ssmicos sospechosos. La Unin Sovitica tom como posicin

final tres y los Estados Unidos insista en, por lo menos, diez. Y, sobre las

bases de esas posiciones, all se rompieron las relaciones. Pero

curiosamente, nadie se preocup por definir con claridad que se entenda

por Inspeccin. Esto poda ser la visita de una persona por un da, por un

mes, o tres meses. O un equipo de 10 20 personas, etc. Las partes,

preocupadas en sus posiciones, no haban intentado disear un

procedimiento de inspeccin que pudiera conciliar el inters de ambos. Por


un lado EEUU en la verificacin, y por otro el de ambos pases, de mantener

las intromisiones a un nivel mnimo.

Cuando se sostiene que una discusin sobre posiciones es ineficiente, se

hace referencia no slo a la posibilidad de que no se logre un acuerdo, sino

tambin al tiempo de demora y al costo que l mismo conlleva. Cuando ms

extremas sean las posiciones iniciales, ms lento ser el proceso de

negociacin. Y si el mismo se lleva a cabo a travs de pequeas concesiones,

el tiempo en descubrir si un acuerdo es posible, va a ser bastante extenso,

con los costos y esfuerzos que esto acarrea. Adems es posible que se

desarrollen tcticas que pretendan hacer ms complejo el proceso, como las

demoras, las amenazas de romper y cortar la negociacin, la inmovilidad, y

otras similares, que aumentan el tiempo y los costos de un acuerdo.

La negociacin basada en los intereses persigue tambin el objetivo de

preservar la relacin entre las partes, ya que la actitud de cada una en ese

proceso es de cooperacin y positiva, y persiguen la meta de ganar/ganar

(win-win). Mientras que si se basan en las posiciones, el proceso es un

enfrentamiento de voluntades, cuyo objetivo central es hacer cambiar a la

otra parte de posicin, y forzarla a ceder. Esto a menudo genera acuerdos

por el que una de las partes, la que ha cedido, no se siente satisfecha, y la

posibilidad de venganza, de rencor, y emociones similares, tensiona la

relacin entre ellas, y a menudo la destruye.

La mediacin como mtodo alternativo de resolucin de conflicto, comparte

este objetivo de lograr un resultado basado en el paradigma ganar-ganar, en

reemplazo de aquel viejo postulado donde uno buscaba maximizar su

ganancia en base a la derrota de la otra parte. El objetivo es un acuerdo

mutuamente aceptable y con beneficios para ambos.

Imaginemos una negociacin en el marco de un proceso de integracin

regional entre varios pases, y que la misma est basada en las posiciones de

cada uno de los integrantes del bloque. La posibilidad de lograr un acuerdo

es casi imposible. Esto conlleva a que dentro de ese bloque se puedan

concretar alianzas o coaliciones entre algunos de los pases integrantes,

pero a los mismos les resultar muy difcil arribar a una posicin comn, ya

que debern someterla a un proceso de negociacin interno. Y aun

suponiendo que pudieran lograr a esa posicin comn, es muy difcil, casi

imposible, poder cambiarla en el proceso de negociacin con el resto de los

pases. Esto pretende demostrar que si existen muchas partes y la

negociacin es basada en posiciones es muy difcil su implementacin y

muy complejo arribar a un acuerdo sensato.

3.4 El Mediador - Caractersticas de un

Mediador eficiente - Tcticas que


Utiliza - Rol del Mediador - tica y

responsabilidades del mediador. Siempre en un proceso de negociacin con mrito en las posiciones, los

roles sern duros o suaves segn que acepten ceder o no en el dicho

proceso. As vemos que ante un negociador duro, que sostiene su posicin

con rigidez y no cede, la nica posibilidad de lograr un acuerdo, aun con las

deficiencias que pueda presentar, es que la otra parte ceda en sus

pretensiones, sea de tipo suave y acepte los trminos del otro. Siempre en

este tipo de negociacin el juego duro domina al suave.

Si el proceso es llevado a cabo entre partes del tipo suave, es probable que el

mismo sea eficiente, por lo menos en cuanto a lo rpido, y logren ponerse

de acuerdo, ya que ambas partes van a evitar la confrontacin y

generosamente van a ceder para lograrlo. El objetivo principal de ambas no

es el acuerdo, sino preservar la relacin. Es muy comn en las relaciones de

familias o de amigos. El acuerdo puede llegar a no ser prudente o concluir

en situaciones desequilibradas.

Sirve como ejemplo el cuento de O. Henry, citado por Fisher, Ury y Pattn,

respecto a una pareja muy pobre, en que la enamorada esposa vende su

cabellera para poder compra una hermosa cadena al reloj de su marido; y

ste, sin saber, vende su reloj para comprar unas hermosas peinetas a su

amada.

El mediador deber tener en cuenta estos aspectos sobre las caractersticas

de los negociadores, ya que ser fundamental que l trabaje sobre ellos a los

fines de poder llevarlos a una actitud de cooperacin y colaboracin para

lograr arribar a un acuerdo, caso contrario, el proceso de mediacin

fracasar si no es posible lograr un cambio de actitud en las partes que se

sientan a negociar en esa mesa.


Las caractersticas de estos dos tipos de negociadores quedan

claras en el siguiente cuadro comparativo:

A partir de esto, el perfil que, como negociador, cada una de las partes

adopte en la mediacin, deber ser muy cuidadosamente observado por el

mediador, ya que en virtud de ello, podr trabajar para provocar en las

partes la necesidad de generar un dilogo basado en los intereses, y no en

las posiciones duras y rgidas o en las posiciones dbiles o de cesin

permanente en pos de un acuerdo. No olvidemos que el objetivo de la

mediacin es arribar a un acuerdo sensato y sustentable en el tiempo, y no

la imposicin de una de las partes sobre la otra.

Esta introduccin a las caractersticas y rol del mediador debe ser

profundizado en la bibliografa bsica, en la obra Mediacin para Resolver

Conflictos, de las autoras Elena I. Highton y Gladys S. lvarez (5)

Fisher Roger, Ury William y Patton Bruce; Sde acuerdo! Cmo negociar sin ceder; Editorial Norma, Colombia (ao 2000). Adaptacin.

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5 Highton Elena y Alvarez Gladys; Mediacin para resolver conflictos; Editorial

Ad- Hoc, Buenos Aires (ao1995).


3.5. Preparacin de la Mediacin:

manejo del espacio, construccin del

escenario, clima, infraestructura,

elementos, diseo preliminar de

estrategia de mediacin.

Las condiciones fsicas en las se debe desarrollar una mediacin son

fundamentales y deben ser cuidadosamente tenidas en cuenta. De igual

modo la preparacin del mediador para esa instancia es un elemento que no

puedo ser menospreciado bajo ningn punto de vista.

A los fines de su profundizacin, se remite a la bibliografa bsica, en la

obra de las Dras. Highton y lvarez, Mediacin para Resolver Conflictos,

donde se encuentra ampliamente desarrollado el presente punto.

3.6 Etapas de la Mediacin: a) Organizar la Mediacin.

b) Comprensin de las perspectivas de las

partes.

c) Clarificacin de intereses y necesidades.

d) Replanteo - Generacin de opciones.

e) Lograr un acuerdo. Las etapas del proceso de Mediacin y la Ley 8858. A continuacin se desarrollan las cuatro etapas fundamentales del proceso

de mediacin y que se encuentran explicadas con detenimiento en la

bibliografa bsica, en la obra Mediacin para Resolver Conflictos, de

Elena Highton y Gladys lvarez.

En el presente mdulo no se reitera dicha explicacin, sino que se intenta

ubicar cada etapa y sus diferentes momentos dentro del procedimiento


establecido por la ley provincial y de qu manera lo recepta para su

aplicacin.

El proceso de mediacin se identifica con cuatro Etapas claras:

Cada una de estas etapas o fases, se compone de diversas acciones que se

llevan a cabo por el mediador y las partes, hasta lograr, si fuera posible, un

acuerdo satisfactorio para ambas.


A los fines de poder llevar adelante la etapa de organizacin de la

mediacin, que como lo indica su nombre, tiene una serie de actividades

que se desarrollan en forma previa al inicio del proceso, la ley provincial de

mediacin establece en sus artculos algunos aspectos que hacen a estas

acciones.

En ese sentido el artculo 4 consagra entre los principios del procedimiento

el de Comunicacin Directa de las Partes, y para dar cumplimiento

a ello, el lugar donde funcione el proceso deber cumplir con determinados

requisitos fsicos, que permitan la perfecta comunicacin entre parte y con

el mediador, que adems debern ser tenidos en cuenta por el mediador al

disponer la ubicacin de los actores en la sala.

En este sentido, la autoridad de aplicacin ser la responsable de autorizar

el funcionamiento de los Centros de Mediacin, tal como lo expone en el

Ttulo V, Captulo I, artculo 45: Las entidades mencionadas en el

Artculo precedente y sus respectivos espacios fsicos debern

estar habilitados, supervisados y controlados por la Direccin

de Mtodos Alternativos para la Resolucin de Conflictos

(DIMARC), del Ministerio de Justicia de la Provincia de

Crdoba.

Los requisitos del espacio fsico deben tender a garantizar el correcto

funcionamiento del proceso, con las comodidades necesarias y las

instalaciones idneas para el desarrollo de la mediacin.

En esa lnea el Decreto Reglamentario N 1773/00 al reglamentar este

artculo 45 estableci: Los Centros de Mediacin Privados, habilitados

conforme la disposicin anterior 1 parte, podrn realizar

mediaciones exclusivamente en los espacios fsicos habilitados

por la autoridad de aplicacin, a cuyo fin acompaarn un

croquis en el que conste su disposicin, acondicionamiento y

dimensiones que a las exigencias que por resolucin disponga la

Di.M.A.R.C (6).

La autoridad de aplicacin supervisar y controlar los lugares en los que

se realicen mediaciones a fin de verificar que sean independientes de

espacios, donde se desarrollen otras actividades de tipo profesional o

comercial.

Para su habilitacin los Centros Privados debern abonar el arancel que

por resolucin de Di.M.A.R.C. se fije. Los fondos respectivos integrarn el

Fondo de Financiamiento regulado por el artculo 57 de la Ley Provincial

N 8858.

La segunda parte de esta primera etapa tiene que ver con el discurso inicial

o de apertura del mediador. Es en esta oportunidad donde el medidor

deber informar a las partes de todo lo relativo al proceso que se inicia, sus

caractersticas, el funcionamiento en sesiones conjuntas o privadas, etc.


No existe una forma nica de desarrollar este discurso de apertura, pero a

los fines de cumplimentar con el requisito del consentimiento informado

es necesario que en el mismo el mediador informe a las partes del carcter

voluntario del proceso, tal como lo establece el artculo 1 de la Ley; de los

principios o garantas consagrados en el art. 4 de la misma, y que ya fueron

desarrollados anteriormente.

Es tambin en esta oportunidad donde el mediador deber explicar lo

relativo a la confidencialidad e invitar a las partes intervinientes, a la

suscripcin del convenio de confidencialidad correspondiente tal como lo

establece el artculo 5 de la Ley y su respectiva reglamentacin en el decreto

correspondiente. Estos aspectos ya han sido desarrollados anteriormente;

se remite para su lectura.

Si bien estas fases no se encuentran especficamente consagradas en la Ley,

a los fines de que se puedan dar ser necesario que se cumplan

determinados pasos que si estn detallados en la Ley.

Algunos de ellos debern ser desarrollados por los mediadores y otros sern

responsabilidad del Centro de Mediacin en el que se lleve a cabo el

proceso.

A los fines de que se celebre esa primera audiencia donde se

cumplan estas fases, ser necesario:

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6 Di.M.A.R.C.: Direccin de Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos, rgano

dependiente del Ministerio de Justicio de la Provincia de Crdoba, y autoridad de aplicacin de todo lo relativo a la mediacin en la provincia.


Designar el mediador interviniente y la aceptacin

del cargo por parte de este. (art. 10 y 12). En este punto se debe tener

en cuenta que el mediador deber excusarse y podr ser recusado por las

mismas causas previstas para los jueces en el Cdigo de Procedimiento Civil

y Comercial. (art. 29). Pero adems la ley tambin le brinda a las partes la

posibilidad de recusar al mediador sin expresin de causa (art. 30). Y

establece una prohibicin expresa en su artculo 31: No podr ser

mediador quien haya tenido vinculacin por asesoramiento o patrocinio

con cualquiera de las partes intervinientes en la mediacin, durante el

lapso de un (1) ao anterior al inicio de la misma.

Fijar la audiencia por parte del Centro de

Mediacin. Artculo 13: El Centro Judicial de Mediacin deber fijar la

primera audiencia dentro de los diez (10) das hbiles de haber aceptado el

cargo, debiendo notificar a las partes, mediante cualquier medio de

notificacin fehaciente.

Notificar a las partes cumpliendo los requisitos

establecidos en el Art. 15:

Todas las notificaciones debern contener:

a- Nombre y domicilio del destinatario;

b- Fecha de iniciacin y finalizacin del proceso;

c- Indicacin del da, hora y lugar de la celebracin de la audiencia;

d- Nombre, firma y sello del mediador;

e- El apercibimiento de la sancin prevista en el Artculo 20.

Constancia por escrito segn lo establecido en el art.

19, que reza: De todas las audiencias deber dejarse constancia por

escrito, consignando slo su realizacin, fecha, hora, lugar, personas

presentes y fecha de la prxima audiencia.

Todos estos pasos son indispensables para que las partes puedan llegar a

esa primera audiencia. Pero adems, la norma exige otros aspectos a

cumplir, por ejemplo, en el caso de la Mediacin Judicial: Las partes

debern concurrir al proceso de mediacin con asistencia letrada

particular (Art. 14)

Tambin en el supuesto que la primera audiencia no pudiera celebrarse por

motivos justificados, la ley prev la convocatoria a una nueva audiencia (art.

16 y 17), y debern cumplirse nuevamente los pasos de la convocatoria

respectiva.

Y si la mediacin definitivamente no se produce por la incomparecencia

injustificada de alguna de las partes, el art. 20 establece a favor del

Centro Judicial de Mediacin una multa cuyo monto ser el equivalente al

valor de dos (2) audiencias.


El desarrollo del contenido de la audiencia tal como se lo expone en la

bibliografa de la materia, deber ser puesto en prctica por el mediador,

para cuyo fin se ha capacitado, y colaborar con las partes para que ellas

puedan y superando los distintos obstculos e impedimentos que pudieran

ir surgiendo, y de esa manera lograr arribar al acuerdo.

En esta tercera etapa del proceso, lo detallado en el cuadro anterior

determina los pasos y la estrategia que debe llevar a cabo el mediador para

ayudar a las partes a comenzar con la generacin de opciones.

El replanteo es la tcnica que va a utilizar para dar inicio al torbellino de

ideas, con el objetivo de que las partes expongan todas aquellas opciones

que consideren que puedan brindar solucin al problema satisfaciendo las

necesidades de ambas partes.

Como se ha dicho al desarrollar el proceso de negociacin basada en

principios, en esta etapa es fundamental generar propuestas sin efectuar

una calificacin o clasificacin de las mismas, es una etapa cuantitativa y no

cualitativa.

La valoracin ser realizada con posterioridad cuando con criterios

objetivos y teniendo en cuenta las alternativas se podr determinar cul es

la opcin ms acorde para ambos.


ste es el objetivo que se persigue en la mediacin, y sern siempre las

partes las responsables de arribar o no a un acuerdo.

Concluida la fase anterior, donde el nico objetivo es generar todas las

opciones posibles sin analizar cul es ms o menos conveniente para

ambos, se llega a esa ltima fase, en la cual a todas esas opciones se las va a

pasar por filtro objetivos y personales.

Los filtros objetivos o criterios objetivos se caracterizan por ser ajenos e

independientes de las partes, y permiten determinar cul de todas las

opciones generadas es, a partir de esos criterios, la ms idnea para

convertirse en la solucin al problema que presentaron las partes.

Pero tambin es importante que esas opciones que han sido generadas

entre las partes, puedan contrarrestarse con los denominados filtros

personales.

Estos filtros son de cada parte, con total independencia de la otra, y se

componen por todas aquellas alternativas que las partes poseen fuera de la

mesa de negociacin o mediacin, y que le permitirn en esa comparacin

determinar hasta qu punto le es conveniente o no el acuerdo al que han

arribado. Esas alternativas generan lo que se denomina el

M.A.A.N. o P.A.A.N, esto es, Mejor Alternativa al Acuerdo

Negociado o la Peor Alternativa al Acuerdo Negociado.

Las Alternativas. Importancia de conocer las alternativas existentes fuera de la

mediacin.

Una posibilidad que puede darse en toda negociacin, y consecuentemente

en la mediacin, y que se vincula con las realidades socio-econmicas

imperantes en toda comunidad, es aquella en las que las partes

involucradas se encuentren en una situacin muy desigual de poder. Y es

sta una de las crticas ms escuchadas contra los mtodos de resolucin

alternativas de conflictos.

Si una de las partes se siente lo suficientemente poderosa en relacin a la

otra, probablemente se mantenga en su posicin, termine forzando a la otra

a aceptar sus condicione e imposiciones, y no se detenga a pensar ni en los

intereses de la otra, ni en opciones de mutuos beneficios, y mucho menos

en criterios objetivos. Su posicin de poder de otorga demasiadas ventajas y

no est dispuesto a cederlas.


Ante esta situacin de desigualdad de poder, cualquier mtodo de

negociacin puede aspirar a lograr dos objetivos: primero, protegerlo

contra un acuerdo que usted debe rechazar, y segundo, ensearle cmo

aprovechar al mximo las ventajas que pueda llegar a tener, y pueda

satisfacer sus intereses lo mejor posible.

El rol del mediador, buscando lograr una igualdad entre partes, sin que por

ello pierda la neutralidad, ser seguramente la tarea principal que deber

desarrollar para llevar adelante el proceso de mediacin. Deber trabajar

tcnicas de empoderamiento y de legitimacin, para que las partes negocien

en un pie de igualdad.

Pero adems de ellos, tambin es indispensable que toda persona al

momento de sentarse en una mesa de negociacin tenga en claro aquellas

cuestiones que le permitan valorar hasta qu punto un acuerdo debe ser

aceptado o rechazado por inconveniente.

Y esto tiene que ver con las alternativas que se tienen. Es comn que al

momento de iniciar un negocio, la parte defina un mnimo del cul no

puede bajar. Esto es un mnimo en el precio del inmueble o del automvil

que pretende vender, o el mnimo al que aspira alquilar un departamento, y

as con cualquier otra situacin que se le presente.

Pero no siempre el mnimo es un parmetro vlido para negociar, ya que es

importante tener en cuentas que alternativas posee fuera de la mesa de

negociacin. Y puede resultar que esas alternativas estn muy por debajo de

su mnimo, o que en un breve plazo, el costo de no haber aceptado por

debajo del mnimo termine siendo demasiado elevado.

O puede darse una situacin inversa, es decir que las alternativas que se

poseen por fuera de la mesa negociacin sean lo suficientemente buenas,

que no le sea conveniente cerrar un acuerdo determinado.

Para poder medir estas situaciones es necesario que se conozca su MAAN,

esto es, la Mejor Alternativa al Acuerdo Negociado. Se trata del criterio con

el que se debe juzgar cualquier propuesta, y es el que va a proteger a la parte

de aceptar trminos demasiados desfavorables y de rechazar trminos que

sera conveniente aceptar.

El MAAN debe ser flexible, ya que las condiciones pueden ir cambiando y

permita explorar soluciones imaginativas.

Es importante recordar que el MAAN es siempre independiente de la

voluntad de la otra parte, y se encuentra fuera de la mesa de negociacin.

Igual que el MAAN, se puede generar un PAAN, esto es la Peor Alternativa

al Acuerdo Negociado.


Conocer estas opciones y alternativas es lo que le permiten a un negociador

no sentarse con los ojos cerrados a la mesa. Es indispensable que se tenga

en claro, cules son las alternativas reales.

Llegar al final de un proceso de negociacin, y no tener claro las alternativas

al acuerdo, pueden perjudicar a la parte de una manera imposible de rever.

Por lo pronto, no aceptar un acuerdo determinado, confiando en que fuera

de la mesa las opciones son mejores, sin haber efectuado una valoracin

realista de esas alternativas, puede significar dejar pasar una oportunidad

que difcilmente se repita.

En conclusin, la utilizacin del MAAN permite proteger a la

parte contra un acuerdo desventajoso.

Ahora bien, cmo lograr utilizar al mximo las ventajas para lograr un

acuerdo donde pueda obtener el mximo beneficio? Y en la respuesta

nuevamente se debe recurrir a la misma herramienta: el MAAN.

Un aspecto importante en las negociaciones, es determinar el grado de

poder que las partes poseen. Generalmente, el poder es asociado a

situaciones externas, como la riqueza, las conexiones polticas, el nivel

social que ocupa, etc. Y en cierto modo eso influye al momento de las

decisiones.

Pero puede ocurrir que todas esas situaciones no sean correctamente

valoradas por la parte, ya que no ha confeccionado correctamente su

MAAN. Y por otro lado puede ocurrir que una parte, en principio ms dbil,

tenga un MAAN muy fuerte, por distintas circunstancias, y eso lo posiciona

con un poder mayor para esa negociacin. Es decir, mientras mejor sea su

MAAN, mayor ser su poder.

Para ello, es necesario que cada parte tenga la capacidad de

elaborar y encontrar su MAAN. Para eso, desde el mtodo de

Harvard se sugieren tres operaciones distintas, a saber:

1) Inventar una lista de acciones que se podran realizar en caso

de no llegar a un acuerdo.

2) Mejorar algunas de las ideas ms prometedoras y convertirlas

en alternativas prcticas.

3) Seleccionar, en forma tentativa, la mejor de estas alternativas.

Una vez cumplidas estas etapas, estar elaborado el MAAN, al momento de

llegar a un acuerdo, solamente se deber compararlo con las ofertas y

decidir sobre la mayor o menor conveniencia de aceptarlo.

Debe tenerse presente que mientras mejor sea el MAAN, mayor habilidad

se posee para mejorar los trminos de cualquier acuerdo negociado.


En muchas ocasiones es conveniente hacer conocer el MAAN a la

contraparte, ya que si la alternativa es mejor de lo que ellos creen,

probablemente ayude a que las ofertas sean mejoradas y adems es una

demostracin real de poder.

Por el contrario, si la contraparte cree que el MAAN de su oponente en la

negociacin es sumamente fuerte, y esto no es real, lo conveniente ser que

no lo descubra, ya que el grado de debilidad de la parte quedar de

manifiesto, y esto lo llevar a tener que aceptar acuerdos con beneficios

menores.

Por ltimo se sugiere tener en cuenta el MAAN de la otra parte. Si bien

nunca lo sabr con certeza, salvo que la parte lo exponga, es importante

analizar las alternativas que los otros tienen fuera de la mesa de

negociacin, y con ello determinar el mayor o menor poder que poseen para

esta cuestin puntual.

Puede ocurrir que ambas partes posean alternativas muy atractivas, por lo

que es posible que el mejor resultado de la negociacin se efectivamente no

llegar a un acuerdo. Una negociacin es exitosa si ambas partes descubren

en forma amigable y eficiente que para los intereses de ambas la solucin

est fuera de la mesa, explorando otras posibilidades.

En conclusin, el MAAN es la herramienta ms efectiva de entenderse con

un negociador aparentemente poderoso.

Un buen MAAN puede ayudar a negociar con base en los mritos. Puede

convertir los recursos en poder efectivo en la negociacin si puede

encontrar y mejorar sus alternativas fuera de la mesa.

Mientras mayores sean las posibilidades de una parte de dejar la

negociacin con facilidad y optimismo, mayor ser su capacidad para influir

en el resultado de la misma.

Ahora bien, si las partes logran llegar a un acuerdo, la ley establece

determinadas condiciones para la suscripcin del mismo. En ese sentido el

artculo 22 establece: De mediar acuerdo, total o parcial, se

labrar un acta en la que se dejar constancia de los trminos

del mismo y la retribucin del mediador, debiendo ser firmada

por todos los intervinientes en el proceso. El mediador deber

entregar al Centro Judicial de Mediacin copia del acta dentro

de los tres (3) das de logrado el acuerdo.

Ese acuerdo podr ser homologado, momento a partir del cual tendr el

mismo valor de una sentencia, y podr en consecuencia, ser ejecutado por el

procedimiento de ejecucin de sentencia. (Arts. 23 y 24)


La homologacin del acuerdo deber ser solicitada por cualquiera de las

partes, y si el Tribunal entendiese que el mismo afecta la moral, las buenas

costumbres o el orden pblico, podr denegarla y devolver el acuerdo al

mediador para que junto con las partes, en una nueva audiencia, procedan a

subsanar las observaciones o en su defecto dar por terminado el proceso.

Pero no podr el Tribunal, bajo ningn punto de vista, modificar el acuerdo,

ya que no tiene esa facultad.

Cabe destacar que el procedimiento que se ha desarrollado desde el marco

normativo, es en referencia al proceso de Mediacin Judicial.

3.7 Reuniones conjuntas y privadas

(Caucus) - Diferenciacin y oportunidad

de utilizacin de cada una.

El proceso de mediacin se podr desarrollar en sesiones o

audiencias conjuntas, es decir, con la presencia de todas las

partes, o podrn desarrollarse sesiones privadas, con cada una

de las partes.

La sesiones privadas debe respetarse igualdad de posibilidades para todas

las partes intervinientes y de esa manera no poner en riesgo la

imparcialidad del mediador.

Es una herramienta fundamental para el mediador, que le permite obtener

y explorar informacin sobre los intereses de esa parte, que no es

conveniente hacerlo delante de la otra. Adems, el mediador deber contar

con autorizacin expresa para poder trasladar esa informacin a una sesin

conjunta. Este punto del programa, deber ser profundizado desde la

bibliografa bsica, fundamentalmente en las situaciones que es

conveniente pasar a sesiones privadas.

4. Tcnicas y herramientas

que se utilizan en Mediacin

4.1 Distincin entre Posiciones,

intereses y necesidades - Intereses

comunes, diferentes y opuestos -

Pirmide de las necesidades.


La distincin entre las posiciones, los intereses y necesidades es una de las

caractersticas de la negociacin colaborativa. Este tipo de negociacin,

tambin conocida como Mtodo de Negociacin Basado en Principios, y que

fuera ampliamente desarrollado en la Lectura N 2, es el espritu que en su

procedimiento persigue la Mediacin. En la presente lectura fue abordado

(en el punto 3.3 Mediacin Colaborativa) al cual se remite. Adems debe ser

profundizado desde la bibliografa bsica.

4.2 Opciones y alternativas. Las opciones y alternativas son aspectos centrales en las estrategias de un

negociador, y de igual manera en aquellas personas que se sientan en una

mesa de mediacin, no debe olvidarse que en definitiva esta ltima es una

negociacin asistida.

Firmar un acuerdo sin analizar ni conocer las alternativas que cada parte

posee, es como firmar un acuerdo a ciegas, de all la importancia de las

mismas.

A los fines de no ser reiterativo, le recuerdo que el presente tema se

encuentra comprendido en el desarrollo de la Unidad N 3. Mediacin. 3.6.

Etapas de la Mediacin. IV Lograr un acuerdo.

4.3. Intervenciones concretas del

Mediador: Lenguaje afirmativo y lenguaje interrogativo Parafraseo Re encuadres - Connotacin positiva Legitimacin - Diferentes clases de preguntas Agenda - Habilidades: Escucha activa, agente de la realidad, apela a las limitaciones

del tiempo, resalta los pequeos avances, estimula la

creatividad, incentiva el estado mental colaborativo,

empleo de metforas y asociaciones disparadoras,

manejo de informacin, diseo de propuestas -

Criterios de legitimidad internos y externos,

parmetros objetivos, estndares que se emplean

como filtro de las opciones - Eleccin de la opcin

ms conveniente. En oportunidad de desarrollar las Etapas de la Mediacin (Unidad 3.

Mediacin. 3.6 Etapas de las Mediacin.) se fueron incluyendo en el mismo

varios de los aspectos correspondientes a este punto, ya que en definitiva,

todas las tcticas o herramientas que el mediador aplique en el proceso se

identifican con momentos y etapas puntuales de la mediacin. Adems las


mismas debern ser profundizadas en la bibliografa bsica, especialmente

la obra Mediacin para Resolver Conflictos, de las Dras. Haighton y

Alvarez.

4.4 M.A.A.N. y P.A.A.N. Las alternativas como elemento fundamental de la negociacin y en el

mismo sentido de la mediacin, han sido desarrolladas con profundidad en

el punto 3.6. Etapas de la Mediacin. IV Lograr un acuerdo, y a su lectura se

remite.

4.5 Acuerdo - Redaccin de actas -

Cmo guiar a las partes hacia el acuerdo

parcial o total - Asistencia letrada -

Revisin y seguimiento - Clases de

acuerdos - Operatividad y formalizacin.

El acuerdo es la forma ptima de concluir una mediacin, y siempre sern

las partes las responsables de arribar o no al mismo. El mediador ser un

gran colaborador, pero nunca ser l quien decida cul es el mejor acuerdo

o solucin. Este punto se desarrolla ms profundamente en el punto 3.6.

Etapas de la Mediacin al cual se remite. Igualmente en la bibliografa

bsica se encuentra desarrollado con gran amplitud.

4.6. Co-mediacin - Concepto, ventajas,

modalidades - Interdisciplinas.

A los fines de fortalecer el trabajo de los mediadores en cada proceso, est

prevista la figura de un co-mediador, fundamentalmente en los casos que

por su complejidad se estime conveniente.

El co-mediador deber cumplir con los requisitos previstos en la Ley 8858,

para los mediadores extrajudiciales, es decir, que pueden poseer cualquier

ttulo universitario. sta es una gran ventaja en el proceso de mediacin, ya

que permite trabajar con dos mediadores de diferentes profesiones, lo que

ayuda a tener una lectura interdisciplinaria del conflicto, y por otro lado,

manejar informacin tcnica que por la profesin del abogado no posea.

El presente tema deber ser profundizado desde el texto de la ley y su

decreto reglamentario, como as tambin desde la bibliografa bsica citada.


5. Aspectos Legales

5.1.

Ley Provincial de Mediacin N 5.858

Decreto Reglamentario 1771/00

Decreto Reglamentario 1173/00

Acuerdo Reglamentario N 555 serie A (Tribunal Superior de Justicia).

Marco Normativo de la Mediacin en la Provincia

de Crdoba.

En el punto siguiente se desarrollan temas vinculados a los siguientes

puntos del programa: 5.3 Carcter voluntario. Causas mediables.

Excepciones.- 5.4. Principios que consagra la ley. Oportunidad.

Aspectos Generales.

La mediacin en la provincia de Crdoba est reglada por la Ley Provincial

N 8858 y su Decreto Reglamentario 1773/00. Tambin debe tenerse en

cuenta la Acordada 555 Serie A del Tribunal Superior de Justicia que

reglamenta aspecto preferentemente operativos en relacin a este mtodo

de resolucin alternativas de conflicto.

El dictado de la ley data del ao 2000, aunque con anterioridad a esa fecha

se estaban implementando en Crdoba un programa piloto cuya

reglamentacin surga de diversas acordadas del Tribunal Superior de

Justicia.

La ley provincial dictada en el ao 2000 ha significado un gran avance para

la mediacin, aun cuando en la actualidad es necesario que se trabaje en su

modificacin y actualizacin.

A continuacin se proceder a realizar un anlisis de los aspectos generales

consagrados en dicho marco normativo, que no pretende ser un detalle

interpretativo y minucioso de cada artculo. Solamente se resaltaran

aspectos centrales de la ley, principios generales y algunos artculos

puntuales, que son considerados de gran importancia.


Posteriormente se efecta un anlisis del procedimiento de mediacin,

siguiendo las etapas que se desarrollan en la bibliografa obligatoria, y su

recepcin en el marco normativo.

5.2 Mediacin Judicial y Extrajudicial.

mbito de aplicacin. En trminos generales la ley defini dos tipos de mediacin en la Provincia

de Crdoba: la Mediacin Judicial y la Extrajudicial. Esto ha sido

reivindicado por importantes autores como una gran medida, ya que La

medicacin puede servir para auxiliar la labor judicial pero es tambin un

mtodo de pacificacin social en el que pueden embarcarse los

particulares. A partir de esa distincin se crean esferas de accin para el

poder judicial, para el poder poltico y para los particulares, abriendo un

abanico de posibilidades. (7)

De esta manera, en el texto normativo encontramos todo el Ttulo Segundo

que desarrolla la Mediacin Judicial y el Ttulo III que reglamenta la

Mediacin en Sede Extra Judicial.

5.3 Carcter Voluntario Causas Mediables - Excepciones.

Un primer punto que determina un aspecto muy importante de la ley, y que

fortalece la institucin de la mediacin es el hecho de que la ley en su

artculo primero declara de Inters Pblico Provincial la utilizacin,

promocin, difusin y desarrollo de la instancia de mediacin.

Artculo 1. INSTITYESE en todo el mbito de la Provincia de Crdoba

y declrese de inters pblico provincial la utilizacin, promocin,

difusin y desarrollo de la instancia de mediacin con carcter voluntario,

como mtodo no adversarial de resolucin de conflictos, cuyo objeto sea

materia disponible por los particulares, que se regir por las disposiciones

de la presente Ley. (Ley 8858)

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7 Diez Francisco y Gachi Tapia, Herramientas para trabajar en Mediacin,

Editorial Paids (1999).


Los efectos de esta declaracin se traducen en un compromiso para el poder

poltico. Un compromiso superior con la mediacin, que lo obliga a ser el

Estado el propulsor y promotor de la difusin y puesta en marcha de este

mecanismo. No es solamente reconocer el derecho de los particulares de

poder recurrir a la mediacin, sino que va ms all, y adems de reconocer

ese derecho, existe una obligacin del Estado de difundir, promocionar y

desarrollar la mediacin en toda la Provincia.

La ley en su artculo primero, reconoce expresamente a la instancia de

mediacin con carcter voluntario, marcando as una diferencia central

con el proceso judicial. Si bien, como veremos ms adelante, el mismo texto

establece excepciones a este principio, determinando en qu casos la

mediacin ser obligatoria, debe desatacarse que esa obligatoriedad se

limita a concurrir a la primera audiencia de mediacin en sede judicial,

previendo una multa para quien no asistiese. Slo es obligatorio la

concurrencia luego de ella; cualquier de las partes o el mediador mismo

puede levantar o dar por concluida la instancia, incluso retirarse de la

mismo o no asistir a ninguna de las audiencias posteriores. Y en ningn

caso y bajo ningn motivo la obligatoriedad puede aplicarse a la necesidad

de llegar a un acuerdo.

Dentro de la clasificacin de los mtodos de resolucin de conflictos como

Adversariales y No Adversariales, en relacin a la posicin de las partes, se

consagra expresamente a la mediacin como un mtodo no Adversarial,

donde las partes se encuentran en posicin de colaboracin o cooperacin,

y no como un adversario al que se debe vencer. Se reconoce el principio

rector de ganar-ganar sobre el ganar o perder caracterstico de la

instancia judicial.

A partir del primer artculo de la ley provincial se puede advertir que los

legisladores buscaron darle un espacio importante a la mediacin como

herramienta de resolucin alternativa de conflictos, reconociendo en ella un

elemento de complementacin con el sistema judicial, y nunca se lo pens

como una sustitucin del mismo, cuyos efectos estn direccionados en

aumentar las posibilidades para que la ciudadana pueda resolver sus

conflictos a travs de distintos procesos, y reducir la cantidad de casos que

no se resuelven porque no se tiene acceso al servicio de justicia.

Y por ltimo, este primer artculo brinda una definicin expresa de las

causas o temas que pueden ser mediables al consagrar como principio

general todas aquellas cuestiones cuyo objeto sea materia

disponible por los particulares. Es decir que todo lo que entre en

la rbita privada de las personas y sobre las cuales tengan facultades de

disponerlas, podrn ser sometidos en caso de conflicto a mediacin. Por el

contrario, todo aquello que afecte el orden pblico o que sea de inters

general, o donde se encuentre en juego un bien general no podr ser

decidido por las partes en una instancia de mediacin y en esos casos, se


deber irremediablemente recurrir a instancias judiciales. Sobre este

aspecto se volver ms adelante.

Excepciones a la voluntariedad.

Se desarroll precedentemente que en este primer artculo se consagra

expresamente al proceso de mediacin como voluntario, principio rector

de todos los mtodos de resolucin alternativas de conflictos, pero tambin

se definieron algunas excepciones a esa voluntariedad, que es necesario

analizar y comprender en su justa medida.

En ese sentido en el artculo 2 se dispuso expresamente lo

siguiente:

EXCLUSIN Artculo 2. Excepcionalmente ser de instancia obligatoria en toda

contienda judicial civil o comercial en los siguientes casos:

a) En contiendas de competencia de los jueces de primera instancia civil y

comercial que deban sustanciarse por el trmite del juicio declarativo

abreviado y ordinario cuyo monto no supere el equivalente a cinco mil

pesos (204 jus);

b) En todas las causas donde se solicite el beneficio de litigar sin gastos;

c) Cuando el Juez por la naturaleza del asunto, su complejidad los

intereses en juego, estimare conveniente intentar la solucin del conflicto

por la va de la mediacin.

El intento de solucin del conflicto por va de la mediacin, realizada en

sede extrajudicial a travs de un mediador o Centro de Mediacin pblico o

privado, debidamente acreditado, eximir a las partes del proceso de

mediacin en sede judicial.

Es importante que se comprenda, y por ello la necesidad de desarrollarlo

puntualmente, qu es lo que comprende este artculo 3. Se ha dicho

anteriormente que esa obligatoriedad se limita a concurrir a la primera

audiencia de mediacin en sede judicial, previendo una multa para quin

no asistiese. Efectivamente la ley establece con carcter de excepcin,

en consecuencia en el principio general contina siendo la voluntariedad, la

concurrencia obligatoria a la primera audiencia de mediacin en sede

judicial, previndose en el art. 20 la imposicin de una multa a la parte que

no comparezca injustificadamente.

Tal como lo manifiestan Norberto Barmat y Silvia Rivero en la ley

comentada que publicaron en el ao 2001, la obligatoriedad se refiere


solo a la concurrencia, pero habiendo comparecido, cualquiera de las

partes o el mediador podr dar por terminada la mediacin desde la

celebracin de la primer audiencia. En ningn caso existe obligatoriedad

de arribar a un acuerdo. (8)

En el debate parlamentario realizado en oportunidad de la aprobacin,

mucho es lo que se ha discutido en este punto, ya que el solo hecho de

establecer la obligacin de asistir a una mediacin, significa, para algunos

legisladores, una contradiccin con la esencia de la mediacin y sostenan

estos la necesidad de mantener sin excepcin alguna la voluntariedad de la

misma

Que la instancia de mediacin sea obligatoria para determinadas causas, en

razn de su monto, naturaleza o complejidad, considero que da

cumplimiento a dos razones centrales. Por un lado, se puede encontrar para

esos temas una forma ms gil, rpida y efectiva para resolver la contienda

que se ha planteado, y de esta manera evitar juicios que tarden aos en

poner fin a esos a los mismos.

Y tambin es una forma de otorgarle mayor valor a esta herramienta de

resolucin alternativa de conflictos, y favorecer a partir de las instituciones

su promocin y difusin para que la sociedad se vaya familiarizando con las

mismas. No se debe olvidar que al momento del dictado de la ley, ao 2000,

estos procedimientos eran absolutamente novedosos, salvo por algunas

pruebas pilotos desarrolladas previamente.

Incluso al da de hoy no es un herramienta lo suficientemente conocida por

el comn de las personas, incluso aquellos vinculados a la vida judicial,

entonces el hecho de obligar a las partes a tener que asistir a la primera

audiencia, acompaados por sus respectivos letrados, es un forma de

ponerla en prctica pero adems de difundirla y promocionarla.

Fundamentalmente si se toma en cuenta el inc. C de este artculo segundo,

donde se otorga facultades al juez para que en todo caso que por su

naturaleza y complejidad, l considere prudente intentar resolverlo por

medio de acuerdo entre partes.

Incluso el ltimo punto del artculo en cuestin viene a confirmar lo que se

est exponiendo, ya que si en algn momento, en sede extrajudicial, se

intent buscar la solucin por este medio, y no ha tenido resultado positivo,

con solo presentar el certificado que acredite tal situacin exime a las partes

de concurrir nuevamente a mediacin.

En conclusin, la Provincia de Crdoba adopt en este aspecto un sistema

mixto, ya que tal como se ha expuesto precedentemente, la regla principal

es la voluntariedad pero con determinadas excepciones.

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8 Norberto Daniel Barmat y Silvia Rivero. Ley Provincial de Mediacin N 8858

y su reglamentacin. Comentada, Anotada, Concordada. Marcos Lerner Editora Crdoba (2001).


Causas Excluidas de la Mediacin.

En oportunidad de analizar el artculo 1 de la Ley, se destac que todo

aquello cuyo objeto sea materia disponible por los particulares es

posible ser sometido a mediacin.

Pero tambin se establecieron expresamente determinadas causas que se

excluyen de la posibilidad de ser resueltas por esta va, y se encuentran

enumeradas en el artculo 3 de la Ley.

Artculo 3. QUEDAN excluidas del mbito de la mediacin las siguientes

causas:

a. Procesos penales por delitos de accin pblica, con excepcin de las

acciones civiles derivadas del delito y que se tramiten en sede penal.

Las causas penales donde se haya instado la constitucin de actor civil y

en las cuales el imputado no se encuentre privado de su libertad, podrn

ser sometidas a mediacin en el aspecto civil, una vez vencidos los

trminos de la oposicin a la constitucin del mismo, sin que ello implique

la suspensin de trmino alguno;

b. Acciones de divorcio vincular o personal, nulidad matrimonial,

filiacin, patria potestad, adopcin; con excepcin de: las cuestiones

patrimoniales provenientes de estas, alimentos, tenencia de hijos, rgimen

de visitas y conexos con stas;

c. Procesos de declaracin de incapacidad y de rehabilitacin;

d. Amparo, hbeas corpus e interdictos;

e. Medidas preparatorias y prueba anticipada;

f. Medidas cautelares;

g. Juicios sucesorios y voluntarios, con excepcin de las cuestiones

patrimoniales derivadas de stos;

h. Concursos y quiebras;

i. En general, todas aquellas cuestiones en que est involucrado el orden

pblico o que resulten indisponibles para los particulares.

A partir de la redaccin del inciso 1 del artculo 3, se entiende que todos los

procesos penales por delitos que dan lugar a la accin privada previstos en

el Cdigo Penal quedan incluidos en el mbito de la mediacin, ya que la ley

excluye solamente a los delitos de accin pblica.

Debe destacarse que si el delito es de accin pblica queda excluido

expresamente de la posibilidad de ser resuelto por la va de la mediacin,

pero si puedo mediar lo referido a las acciones civiles derivadas de ese

delito, aun cuando las mismas se tramiten en sede penal.


Por otro lado, es un derecho de las personas contraer matrimonio como

divorciarse, el reconocimiento de su identidad, adoptar, etc., pero el

ejercicio de tales derecho solo adquiere status jurdico y adecuacin legal

cuando el Estado as lo declara mediante una resolucin judicial.

(Barmat-Rivero. 2001:40)

As como el Estado, por medio de la autoridad competente, declara y

reconoce el matrimonio entre dos personas, de igual modo deber existir el

pronunciamiento del mismo Estado para modificar esa situacin jurdica.

Pero s pueden ser sometidos a mediacin aspectos puntuales vinculados a

esas situaciones, particularmente aquellos que se relacionan con cuestiones

patrimoniales, y que perfectamente pueden ser acordados por las partes,

como son alimentos, tenencia de hijos, rgimen de visita, etc.

Tambin se excluyen expresamente del proceso de mediacin todas las

medidas preparatorias y prueba anticipada, como as tambin las medidas

cautelares. Este tipo de medidas, como son el embargo preventivo,

inhibicin general de bienes, anotacin de litis, etc. son actos destinados

a garantizar el resultado de los juicios. Normalmente se adoptan sin

escuchar a la parte contra la cual se dirigen (Gay Barbosa

Magris.1998:16), es por ellos que resulta claro que queden excluidas de la

mediacin. (9)

De igual modo, las acciones correspondientes a las garantas

constitucionales, como son amparo o hbeas corpus, son remedios jurdicos

que el sistema ha previsto para responder con mayor rapidez que, incluso,

un proceso de mediacin, por lo que sera contradictorio con la esencia de

esta va, que es dotar de mayor celeridad y eficiencia al procedimiento para

resolucin de conflictos.

En el ltimo prrafo de dicho artculo se establece un principio general muy

claro y amplio, excluyendo del mbito de la mediacin a todas aquellas

cuestiones en que est involucrado el orden pblico, o que sea indisponible

para las partes. Y siempre que sea necesario el pronunciamiento del Estado,

ya sea porque es facultad del mismo reconocer o modificar determinadas

relaciones jurdicas, o porque el inters general de la sociedad as lo

ameriten.

Hoy se encuentra en discusin si es posible la existencia de la mediacin

penal, al respecto las opiniones se encuentran divididas, entre aquellos que

ven en la misma, una forma de lograr una solucin gil y eficiente, tomando

en cuenta diversos aspectos, entre ellos la ineficiencia de la pena. Otros

consideran importante preservar el pronunciamiento del Estado a los fines

de restablecer el orden jurdico quebrado pero adems como seal

ejemplificadora para el resto de la sociedad.

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9 Gay Barbosa y Magris, Mediacin, Marcos Lerner Editora Crdoba (1996)


Sin duda que el tema es muy complejo y amerita un anlisis ms profundo y

detallado que no corresponde a este material, pero se considera necesario

dejar sentado la su existencia.

5.4 Principios que consagra la ley.

Oportunidad. Otro punto que se considera importante desarrollar del marco normativo

provincial, est relacionado con los principios y garantas del proceso de

mediacin, consagrados expresamente en la ley.

Principios Artculo 4. El procedimiento de mediacin deber asegurar: a- Neutralidad; b- Confidencialidad de las actuaciones; c- Comunicacin directa de las partes; d- Satisfactoria composicin de intereses; e- Consentimiento informado.

Los principios y garantas consagrados en el artculo 4 citado

precedentemente, deben ser informados y explicados a las partes que

concurran a la instancia de mediacin en el discurso inicial. Es decir que a

partir de la primera accin del mediador en el procedimiento propiamente

dicho de la mediacin, debe informar y adems explicar cada uno de los

principios y garantas que la ley establece para el mismo.

Neutralidad.

La neutralidad consagrada en el primer inciso de este artculo est

dirigida al mediador, y se traduce en la falta de compromiso que lo acerque

a algunas de las partes. No podr emitir opiniones o valoraciones acerca de

lo dicho por cada parte, o adoptar cualquier decisin o posicin que

signifique incidir en la forma o en el contenido de la resolucin del

conflicto.

No se debe olvidar que la voluntariedad permite que cualquiera de las

partes pueda desistir del proceso de mediacin en cualquier momento, y la

falta de neutralidad manifiesta por parte del mediador puede ser el factor


desencadenante para que la parte afectada decida no continuar del proceso

y retirarse de la mesa de mediacin.

El mediador no puede, bajo ningn punto de vista, perder la neutralidad en

el proceso del que forma parte, y si esto ocurriera, debera l mismo al

percibir esa dificultad, apartarse del proceso, de manera que no afecte la

credibilidad del proceso y de esa manera poder continuar con el mismo, con

la participacin de otro mediador.

Confidencialidad de las actuaciones. Todo lo dicho o expresado en una mesa de mediacin, debe quedar en la

mesa de mediacin, y nada de ello debe ser trasladado fuera de la misma, ni

utilizado por ninguno de los participantes en el proceso, en una instancia

posterior.

Esta garanta abarca a todos las personas que de alguna manera han

tomado intervencin en el proceso, incluso si se hubiera previsto la

presencia de observadores, stos tambin quedan comprendidos en este

punto, tal como lo establece el Decreto Reglamentario N 1773/00.

La confidencialidad es uno de los principios fundamentales del proceso que

se est analizando, y el legislador lo entendi de esa manera, a punto tal que

de todos los principios consagrados en la norma el nico que es

desarrollado en un artculo especfico es la confidencialidad.

De esa manera en el artculo N 5 de la Ley, se expresa que:

Confidencialidad

Artculo 5: EL procedimiento de mediacin tendr carcter confidencial.

Las partes, sus abogados, el o los mediad

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LECTURA 3 Mediación