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LEGALE – PÓS GRADUAÇÃO DIREITO DO

TRABALHO – ON-LINE

Defesa Trabalhista

Professor Doutor: Rogério Martir

Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado Especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor.

www.martir.com.br

BLOCO I

BLOCO I

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Contestação / Defesa

• A contestação ou defesa representa a resposta do réu, meio

pelo qual o mesmo se defende dentro do processo trabalhista.

• A defesa embora na prática seja apresentada por escrito, por

força de lei tem indicação de ser apresentada verbalmente em

audiência, no prazo de 20 minutos, inclusive este é o teor do

art. 847 da CLT.

Art. 847- Não havendo acordo, o reclamado terá vinte

minutos para aduzir sua defesa, após a leitura da

reclamação, quando esta não for dispensada por ambas as

partes.

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Contestação / Defesa

• Nos termos da Reforma Trabalhista (Lei 13.467/17) se for

apresentada por escrito deverá ser no sistema eletrônico /

digital (PJE), valendo a seguinte regra:

• “Art. 847 ...

• Parágrafo único. A parte poderá apresentar defesa escrita

pelo sistema de processo judicial eletrônico até a

audiência.”

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Contestação / Defesa

• Quanto a possibilidade de desistência do Reclamante, emenda

ou aditamento:

• “Art. 841 ...

• § 3o Oferecida a contestação, ainda que eletronicamente, o

reclamante não poderá, sem o consentimento do

reclamado, desistir da ação.”

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Contestação / Defesa

• A CLT é extremamente omissa quanto a real formatação da Contestação / Defesa, por isso por aplicação subsidiária (art. 769 da CLT e art. 15 do NCPC) utiliza-se o art. 336 do NCPC, assim como outros dispositivos deste mesmo codex.

Art. 336. Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

• Assim como no caso da Petição Inicial, não obstante existirem os requisitos legais não existe um modelo padrão para se confeccionar uma Contestação tudo dependerá do estilo do profissional do direito e impacto que pretende causar em Juízo.

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Contestação / Defesa

• Por outro lado, para que exista um ponto de apoio na

confecção desta peça processual podemos dividi-la em 7 partes

ou ainda mandamentos:

1- Endereçamento;

2- Qualificação;

3- Resumo ou Síntese da Inicial;

4- Preliminar (matéria processual);

5- Mérito (por tópicos fatos e fundamentos);

6- Pedido (Improcedência);

7- Provas.

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Defesa Processual (Preliminar)

• O art. 337 do NCPC relata que antes de discutir o mérito, será possível alegar as seguintes matérias estritamente processuais:

• I - inexistência ou nulidade da citação;

• II - incompetência absoluta e relativa (Reforma);

• III - incorreção do valor da causa;

• IV - inépcia da petição inicial;

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Defesa Processual (Preliminar)

• V - perempção;

• VI - litispendência;

• VII - coisa julgada;

• VIII - conexão;

• IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou

falta de autorização;

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Defesa Processual (Preliminar)

• X - convenção de arbitragem;

• XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual;

• XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige

como preliminar;

• XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de

justiça.

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Defesa Processual (Preliminar)

• Litispendência. Coisa julgada. Conceito:

• § 1º - Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se

reproduz ação anteriormente ajuizada.

• Ação idêntica. Conceito:

• § 2º - Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas

partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.

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Defesa Processual (Preliminar)

• Litispendência. Conceito:

• § 3º - Há litispendência quando se repete ação que está em

curso.

• Coisa julgada. Conceito:

• § 4º - Há coisa julgada quando se repete ação que já foi

decidida por decisão transitada em julgado.

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Defesa Processual (Preliminar)

• § 5º - Excetuadas a convenção de arbitragem e a

incompetência relativa, o juiz conhecerá de ofício das matérias

enumeradas neste artigo.

• § 6º - A ausência de alegação da existência de convenção de

arbitragem, na forma prevista neste Capítulo, implica aceitação

da jurisdição estatal e renúncia ao juízo arbitral.

BLOCO II

BLOCO II

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Prescrição Bienal e Quinquenal

• Tratando-se de matéria oriunda de preliminar (prejudicial) de mérito, encontramos na Justiça do Trabalho duas espécies de prescrição, a chamada bienal (perda do direito de ação) e a qüinqüenal (perda do direito propriamente dito);

• PRESCRIÇÃO BIENAL: Somente é possível propor a ação trabalhista dentro do prazo de dois anos contados da rescisão contratual;

• PRESCRIÇÃO QÜINQÜENAL: somente é possível postular os direitos referentes aos últimos 5 anos contados da data da distribuição da reclamação trabalhista;

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Prescrição Bienal e Quinquenal

• A prescrição bienal e a quinquenal encontram escopo na

Constituição Federal art. 7.º inciso XXIX e na CLT art. 11,

incisos I e II.

• O direito ao FGTS prescreve em 5 anos (nova modalidade,

substituiu a trintenária) obedecendo sempre a incidência da

prescrição bienal;

• Importante ressaltar que contra o menor não corre prescrição;

• A simples propositura da Reclamação Trabalhista interrompe a

prescrição quanto a matéria sustentada e postulada, mesmo que

arquivada (uma única vez!!).

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Defesa de Mérito

• No tocante ao mérito propriamente dito cabe ao advogado na

confecção da defesa sustentar contrariedade aos fatos (o

relatado na inicial não ocorreu!! – defesa direta) ou ainda

contrariedade quanto a aplicação da legislação sustentada na

peça prefacial (defesa indireta).

• Conforme relatado anteriormente a melhor técnica é dividir

os assuntos (causas / pedidos) por tópicos e desenvolver a

respectiva impugnação sempre com começo meio e fim,

tudo devidamente fundamentado.

• A seguir passamos a referenciar os necessários e

importantes princípios desta esfera da defesa:

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Princípio da Impugnação Específica

• A impugnação específica de cada pedido da Petição Inicial é imprescindível em uma defesa trabalhista, inteligência e lógica processual extraída dos artigos 341 e 342 do NCPC (fonte subsidiária), sob pena de serem considerados verdadeiros aqueles não referenciados na defesa ou ainda confessos na sustentação:

• Art. 341. Incumbe também ao réu manifestar-se

precisamente sobre as alegações de fato constantes da

petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não

impugnadas, salvo se:

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Princípio da Impugnação Específica

• I - não for admissível, a seu respeito, a confissão;

• II - a petição inicial não estiver acompanhada de

instrumento que a lei considerar da substância do ato;

• III - estiverem em contradição com a defesa, considerada em

seu conjunto.

• Parágrafo único - O ônus da impugnação especificada dos

fatos não se aplica ao defensor público, ao advogado dativo e

ao curador especial.

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Princípio da Impugnação Específica

Imprescindível também impugnar de forma clara e objetiva todos os documentos juntados com a inicial sob pena dos mesmos serem reconhecidos como verdadeiros e validos como prova do sustentado.

• Art. 342. Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir

novas alegações quando:

• I - relativas a direito ou a fato superveniente;

• II - competir ao juiz conhecer delas de ofício;

• III - por expressa autorização legal, puderem ser formuladas

em qualquer tempo e grau de jurisdição.

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Princípio da Eventualidade (Teses

Subsidiárias)

• O momento da defesa é um momento único e não pode ser

desperdiçado, por isso uma boa contestação, não obstante a

tese principal, também traz impugnações em teses subsidiárias.

• Muitos operadores do direito, no que tange a esfera trabalhista,

não se sentem à vontade para sustentar as teses subsidiárias ou

ainda não conseguem vislumbrar as mesmas às margens do

objeto principal da defesa.

• O grande segredo é invocar o princípio da eventualidade, ou

seja, não acolhido o argumento principal ainda assim o pedido

não pode ser procedente.

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Princípio da Eventualidade (Teses Subsidiárias)

• Importante deixar clara a tese subsidiária para que a mesma

não enfraqueça a tese principal, para tanto, nada melhor que

uma frase de efeito:

“Não obstante a absoluta certeza de que não estão presentes

os requisitos do artigo 3.º da CLT o que leva sem qualquer

sombra de dúvida a improcedência total da reclamatória,

ainda assim, em atenção ao princípio da eventualidade e pelo

mais puro amor ao debate, não há que se falar em horas

extras, pois jamais houve qualquer serviço autônomo

prestado após as 17h, ou seja, mesmo que reconhecido

absurdamente o vínculo improcedente o pedido de horas

extras”

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Princípio da Eventualidade (Teses Subsidiárias)

• Como exemplos podemos referenciar ainda os seguintes casos:

• Negativa de vínculo com tese subsidiária de justa causa,

abandono de emprego, pedido de demissão ou ainda culpa

recíproca dentre outros (sempre com base no que está sendo

postulado na Inicial);

• Inexistência de labor extraordinário (8h diárias e 44h

semanais) com tese subsidiária quanto as exceções do art. 62

da CLT.

• Todos os outros possíveis dentro do desenvolvimento do

raciocínio jurídico.

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Provas Documentais

• Todas as provas documentais devem ser juntadas com a

contestação sob pena de preclusão, mesmo porque as

audiências normalmente possuem característica de instrução e

julgamento, podendo ser oferecida a Sentença naquele mesmo

momento.

• As provas documentais quando não impugnadas ou mesmo

descaracterizadas pela prova testemunhal possuem real valor

para o cumprimento do ônus probatório.

• Como exemplo temos a prova do pagamento e pedido de

demissão, classicamente documentais.

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Compensação

• A compensação ou ainda retenção que consiste no abatimento

dos valores já pagos ao Reclamante sob o mesmo título dos

pedidos formulados na inicial deverá ser requerida em sede de

defesa, mais precisamente na contestação, inteligência do

artigo 767 da CLT.

“Art. 767 - A compensação, ou retenção, só poderá ser

argüida como matéria de defesa”

• A compensação difere da Reconvenção, uma vez que está

última é a busca do reconhecimento de um direito futuro e a

compensação o abatimento de valores já pagos.

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Reconvenção

• A Reconvenção trata-se de um contra ataque, é a ação do réu contra o autor dentro do mesmo processo, não prevista na CLT, aplicável de forma subsidiária ao Processo do Trabalho, conforme previsão do art. 769 da CLT c/c 343 do CPC.

• É pressuposto que as partes sejam as mesmas e a Justiça do Trabalho competente para julgar a demanda, sendo que Tanto a reclamação trabalhista quanto a reconvenção serão decididas na mesma oportunidade:

• Art. 343 Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção

para manifestar pretensão própria, conexa com a ação

principal ou com o fundamento da defesa.

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Reconvenção

• § 1º - Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na

pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo

de 15 (quinze) dias.

• § 2º - A desistência da ação ou a ocorrência de causa

extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao

prosseguimento do processo quanto à reconvenção.

• § 3º - A reconvenção pode ser proposta contra o autor e

terceiro.

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Reconvenção

• § 4º - A reconvenção pode ser proposta pelo réu em

litisconsórcio com terceiro.

• § 5º - Se o autor for substituto processual, o reconvinte

deverá afirmar ser titular de direito em face do substituído, e

a reconvenção deverá ser proposta em face do autor, também

na qualidade de substituto processual.

• § 6º - O réu pode propor reconvenção independentemente de

oferecer contestação.

• IMPORTANTE: Não se admiti reconvenção nas causas de

procedimento sumaríssimo.