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Les actes dadministration judiciaire en droit franais eten droit brsilien : tude de procdure civile compare

Roberta Azambuja de Magalhaes Pinto

To cite this version:Roberta Azambuja de Magalhaes Pinto. Les actes dadministration judiciaire en droit franais et endroit brsilien : tude de procdure civile compare. Droit. Universit Panthon-Sorbonne - Paris I,2017. Franais. .

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UNIVERSITE PARIS 1 PANTHEON-SORBONNE

ECOLE DOCTORALE DE DROIT DE LA SORBONNE

LES ACTES D'ADMINISTRATION JUDICIAIRE

EN DROIT FRANAIS ET EN DROIT BRESILIEN

Etude de procdure civile compare

Thse pour lobtention du grade de docteur en droit priv

Prsente et soutenue publiquement le 7 juillet 2017 par

Roberta Azambuja de Magalhes Pinto

Membres du jury

Monsieur Loc Cadiet, Directeur de thse Professeur lUniversit Paris 1 Panthon-Sorbonne (Ecole de droit de la Sorbonne) Madame Teresa Arruda Alvim Professeure lUniversit pontificale catholique de So Paulo (PUC/SP) Monsieur Thomas Clay Professeur lUniversit de Versailles Saint-Quentin-en-Yvelines, doyen honoraire de la Facult de droit Monsieur Antnio do Passo Cabral, Rapporteur Professeur lUniversit de ltat du Rio de Janeiro (UERJ) Monsieur Yves Strickler, Rapporteur Professeur lUniversit Nice Sophia Antipolis

2

Mes remerciements les plus sincres mon Directeur de thse, Monsieur le Professeur

Loc Cadiet, pour sa constante gentillesse, ses conseils et ses orientations dnorme

importance pour la conclusion de ce travail. Quil veuille trouver ici lexpression de ma

profonde gratitude.

3

A Dieu, pour tous les bndictions reues, y compris pour lopportunit dtude et de

dveloppement personnel et professionnel.

A mes parents pour leur amour.

A mon mari Marcelo, en tmoignage de mon amour, non seulement pour sa patience,

mais galement pour tre la personne qui ma toujours encourage raliser ce travail.

A toute ma famille, en tmoignage de mon affection.

4

RESUME

LES ACTES D'ADMINISTRATION JUDICIAIRE EN DROIT FRANAIS ET EN

DROIT BRESILIEN : Etude de procdure civile compare

Si le but final du procs consiste dans le prononc du jugement, par lequel le juge dit le

droit (jurisdictio), dissipant lincertitude juridique et promouvant ainsi la paix sociale,

dautres actes doivent galement tre raliss pour laccomplissement de la mission de

juger dans des conditions satisfaisantes : ce sont les actes dadministration judiciaire,

sujet de notre tude. Le concept franais englobe les actes dorganisation juridictionnelle

et les actes de gestion procdurale qui visent, respectivement, au bon fonctionnement des

juridictions et au bon droulement de linstance. Malgr la porte de ce sujet, il reste peu

explor par les juristes et nous avons pu constater des hsitations quant lexacte

qualification des actes du juge par la doctrine et la jurisprudence. Ceci nest pas pourtant

souhaitable dans la mesure o les actes judiciaires administratifs sont soumis, selon le

droit positif franais, un rgime diffrent de celui qui sapplique aux actes lis

lactivit juridictionnelle. En consquence, ils ne sont pas assujettis en principe aux

mmes contraintes que les jugements et ne sont sujets aucun recours. Labsence de

voies de contestation lie ladoption dun systme souple dans un domaine o le chef de

juridiction dispose de pouvoirs majeurs ouvre alors des questionnements lgitimes sur le

respect des principes majeurs qui gouvernent le procs et la justice. Mme si le droit

brsilien ne connat pas ladite notion franaise, ladministration de la justice brsilienne

requiert, elle aussi, laccomplissement dactes judiciaires administratifs. Les similitudes

pour ce qui concerne les actes de gestion procdurale et les diffrences significatives dans

le domaine de lorganisation juridictionnelle justifient alors la mthode comparative de la

prsente tude qui vise dterminer les particularits et les traits communs de ces deux

systmes juridiques et identifier ce que chaque ordre peut apprendre de lautre dans un

but constant de dveloppement.

Mots clefs : mesure dadministration judiciaire ; acte dorganisation juridictionnelle ; acte

de gestion procdurale ; droit judiciaire priv franais ; droit judiciaire priv brsilien.

5

ABSTRACT

JUDICIAL ADMINISTRATION ACTS IN FRENCH LAW AND IN BRAZILIAN

LAW : A study on comparative civil procedure

If the ultimate goal of the trial is in the judgment, by which the judge says the law

(jurisdictio), dispelling legal uncertainty and thus promoting social peace, other acts must

also be made for the fulfillment of the mission of judging : these are the judicial

administration acts, which are the subject of our study. The French concept includes the

acts of judicial organization and the acts of procedural management, which provide,

respectively, the proper functioning of the courts and the proper conduct of the

proceedings. Despite the importance of the subject, it is little explored by jurists and we

see some hesitation concerning the exact definition of the acts of the judge by scholars

and in the jurisprudence. This is not desirable, however, because the judicial

administration acts are subjected, according to the French law, to a different set of rules,

so they are not in principle liable to the same constraints as judgments, and they can not

incur to any appeal. The lack of ways of contesting, in addition with the adoption of a

flexible system, where the head of the court has major powers in the subject, open

legitimate questions concerning the respect of major principles governing the trial and the

justice. Although Brazilian law does not have the French notion, the administration of

Brazilian justice requires, too, the practice of judicial administration acts. The similarities

related with the acts of procedural management and the significant differences in the acts

of judicial organization justify the comparative method of this study, which proposes to

determine the peculiarities and common features of these two legal systems and to

identify what each one can learn from the other in a constant goal of development.

Keywords : judicial administration ; acts of judicial organization ; acts of procedural

management ; French civil procedure ; Brazilian civil procedure

6

7

SOMMAIRE

PREMIERE PARTIE LES ACTES DADMINISTRATION JUDICIAIRE : DES

ACTES DE GESTION NON DETACHABLES DE LA FONCTION DE JUGER

Titre 1 Lanalyse de la notion dacte juridictionnel, tape pralable

lidentification correcte des actes dadministration judiciaire

Chapitre 1 Ltude de lacte juridictionnel en France : ltape pralable la

comprhension de la notion dacte dadministration judiciaire en droit judiciaire priv

franais

Section 1 Les diffrents critres didentification de lacte juridictionnel en

France

Section 2 Le rgime juridique des actes juridictionnels en France

Chapitre 2 Les dcisions concernant le meritum caus : lexamen prliminaire

lidentification des actes dadministration judiciaire en droit judiciaire priv brsilien

Section 1 Les jugements en droit judiciaire priv brsilien

Section 2 Les dcisions interlocutoires en droit judiciaire priv brsilien

Titre 2 A la recherche dune dfinition positive des actes dadministration

judiciaire en droits judiciaires privs franais et brsilien

Chapitre 1 La dfinition de lacte dadministration judiciaire en droit judiciaire

priv franais

Section 1 Lanalyse de la notion dacte dadministration judiciaire retenue par la

Cour de cassation franaise

Section 2 A la recherche de la nature juridique des actes dadministration

judiciaire : les rponses de la doctrine franaise

8

Section 3 Les actes dadministration judiciaire : des actes judiciaires de gestion

non dtachables de la fonction de juger

Chapitre 2 Les actes dadministration judiciaire en droit judiciaire priv brsilien

Section 1 Les actes de gestion procdurale en droit judiciaire priv brsilien

Section 2 Les actes dorganisation juridictionnelle au Brsil : des actes

administratifs soumis au contrle du Pouvoir judiciaire

SECONDE PARTIE LES PRINCIPES FONDAMENTAUX DU PROCES ET LE

REGIME JURIDIQUE APPROPRIE AUX ACTES DADMINISTRATION

JUDICIAIRE

Titre 1 Lincidence des principes fondamentaux du procs et la rforme ncessaire

des rgles dorganisation juridictionnelle

Chapitre 1 Les rgles franaises de fixation du service des juges et dattribution des

affaires lpreuve des risques darbitraire

Section 1 Les rgles franaises actuelles dorganisation juridictionnelle et le rle

majeur du chef de juridiction

Section 2 Pour ladoption en France de critres transparents, objectifs et

prdtermins dorganisation judiciaire

Chapitre 2 Lample rglementation sur lorganisation juridictionnelle au Brsil :

lanalyse de leffectivit et de ladquation des normes en vigueur

Section 1 Les normes dorganisation juridictionnelle en droit judiciaire priv

brsilien

Section 2 Lobservance des rgles sur lorganisation juridictionnelle au Brsil

Titre 2 Les actes de gestion procdurale en droits judiciaires privs franais et

brsilien

9

Chapitre 1 Les actes de gestion procdurale en droit judiciaire priv franais : du

risque de djuridictionnalisation la recherche du rgime juridique appropri

Section 1 Lidentification des actes de gestion procdurale en droit judiciaire

priv franais

Section 2 Le rgime juridique appropri aux actes de gestion procdurale en

droit judiciaire priv franais : la recherche du contrle effectif des actes faisant

grief

Chapitre 2 Les actes de gestion procdurale en droit judiciaire priv brsilien : la

contestation des actes prjudiciables dimpulsion de linstance

Section 1 Pour labandon du critre relatif labsence de grief dans la

qualification des despachos en droit judiciaire priv brsilien

Section 2 Pour lutilisation des moyens disponibles dans les systmes juridiques

brsilien et interamricain contre les actes prjudiciables de gestion procdurale

10

PRINCIPALES ABREVIATIONS

Paragraphe

aff. Affaire

AJ pnal Lactualit juridique : pnal

AJDA Lactualit juridique : droit administratif

AJFP Lactualit juridique : fonction publique

al. Alina

ALI The american law institute

art. Article

BICC Bulletin dinformation de la Cour de cassation

Bull. civ. Bulletin des arrts des chambres civiles de la Cour de cassation

Bull. crim. Bulletin des arrts de la chambre criminelle de la Cour de cassation

c/ Contre

CAA Cour administrative dappel

Cass. ass. pln. Cour de cassation, assemble plnire

Cass. ch. mixte Cour de cassation (chambre mixte)

Cass. civ. Cour de cassation, chambres civiles (1re, 2e et 3e)

Cass. com. Cour cassation (chambre commerciale et financire)

Cass. crim. Cour de cassation (chambre criminelle)

Cass. soc. Cour de cassation (chambre sociale)

CCJE Conseil consultatif de juges europens

CE Conseil dEtat

CEDH Cour europenne des droits de lhomme

cf. Confer, se rfrer

chap. Chapitre

11

CEPEJ Commission europenne pour lefficacit de la justice

CJCE Cour de justice des Communauts europennes (devenue Cour de justice de lUnion europenne)

CNJ Conseil national de justice

COJ Code de lorganisation judiciaire

Cons. const. Conseil constitutionnel

concl. Conclusions

CPC Code de procdure civile

CSM Conseil suprieur de la magistrature

D. Recueil Dalloz-Sirey

DC Contrle de constitutionnalit des lois ordinaires, lois organiques, des traits, des rglements des Assembles

Dir. Sous la direction de

ed. Edition

ed. rev., ampl. e atual. Edition revue, tendue et actualise

Fasc. Fascicule

GAJA Grands arrts de la jurisprudence administrative

Gaz. Pal. Gazette du Palais

ibidem Au mme endroit

infra Ci-dessous

IRJS Institut de recherche juridique de la Sorbonne

JCl. proc. civ. JurisClasseur procdure civile

JCP (G) JurisClasseur priodique (d. Gnrale)

JO Journal officiel de la Rpublique franaise

LGDJ Librairie gnrale de droit et de jurisprudence

LOLF Loi dorganisation des lois de finances

LPA Les petites affiches

12

n Numro

NCPC Nouveau code de procdure civile

obs. Observation

OEA Organisation des Etats amricains

ord. Ordonnance

p. Page

pp. Pages

prc. Prcit

prs. Prsident

PUF Presses universitaires de France

PULIM Presses universitaires de Limoges

RDP Revue de droit public et de la science politique en France et ltranger

Rec. CE Recueil des arrts du Conseil dEtat

Rp. proc. civ. Rpertoire de procdure civile

Req. Requte

RFDA Revue franaise de droit administratif

RGDIP Revue gnrale de droit international public

RTD civ. Revue trimestrielle de droit civil

RTDH Revue trimestrielle des droits de lhomme

s. Suivant

somm. Sommaire

supra Ci-dessus

TC Tribunal des conflits

UNIDROIT Institut international pour lunification du droit priv

v. Volume (tome)

t. Tome

13

V. Voir

v.g. Verbi gratia

V Verbo

14

15

INTRODUCTION

1. Mme si le but final du procs consiste prononcer un jugement, lacte

juridictionnel par lequel le juge dit le droit, dautres actes doivent galement tre

raliss pour laccomplissement de la mission de juger dans des conditions satisfaisantes :

les actes qui ont pour objet ladministration de la justice.

Sous lexpression mesures dadministration judiciaire, actes judiciaires

dadministration, actes judiciaires administratifs, voire actes administratifs judiciaires1,

en droit franais, le concept englobe au sens plus large trois catgories diffrentes

dactes : les actes de pure gestion administrative, les actes dorganisation juridictionnelle

et les actes de gestion procdurale2.

Le droulement des procdures juridictionnelles et le prononc des jugements

postulent, tout dabord, une organisation administrative capable de les sous-tendre. Les

actes de pure gestion administrative englobent ainsi les actes relatifs la rpartition des

moyens, au recrutement, la gestion de la carrire des magistrats et des fonctionnaires

des greffes, la formation, lvaluation de lactivit juridictionnelle (dfinition des

indicateurs de qualit, valuation de lactivit des juridictions), la gestion prvisionnelle

(confrences de gestion, contrats dobjectifs, carte judiciaire, implantation immobilire,

rseaux de communication) et la rflexion prospective (prvention des contentieux,

dmatrialisation des procdures, reprsentation des parties)3. Les actes dorganisation

1 Concernant la terminologie qui sera employe dans cette recherche : V. infra, n 18. 2 Le Vocabulaire juridique Cornu prsente la dfinition suivante de lacte dadministration judiciaire: a/ Acte du juge, de caractre non juridictionnel (CPC, a. 499) et qui nest sujet aucun recours (CPC, a. 537), tendant soit organiser le service de la juridiction (dsignation du magistrat de la mise en tat : COJ, art. R. 312-6, rpartition des magistrats dans les diverses chambres, fixation des jours et heures des audiences, dsignation des huissiers audienciers, ou des experts agrs), soit mme rgler diverses questions relatives linstance (ex. jonction et disjonction dinstance : CPC, a. 368 ; radiation dune affaire : a. 382). Syn. Mesure dadministration judiciaire. V. fonction * juridictionnelle. b/ Dans un sens trs troit, acte dadministration intrieur de la juridiction relevant de la gestion administrative (personnel, budget, btiments, etc.) : CORNU Grard (dir.), Vocabulaire juridique, 10e d. PUF, 2014, V Acte dadministration judiciaire, p. 21. 3 CADIET Loc (dir.), Pour une administration au service de la justice, Paris, Club des juristes - Commission Gouvernance de la justice , juin 2012, p. 34. Le Vocabulaire juridique Cornu prsente la

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juridictionnelle, quant eux, concernent lorganisation du service de la juridiction :

composition et attributions des formations de jugement, rpartition des magistrats entre

les services de la juridiction et distribution des affaires. Et enfin, les actes de gestion

procdurale relvent de la formation de jugement et rglent diverses questions relatives

linstance : le traitement par ordonnance ou par formation collgiale, la radiation, le

retrait du rle, le renvoi, la jonction et la disjonction des affaires, la rouverture de

linstruction, etc.

2. Laugmentation prodigieuse de la demande judiciaire a rvl limportance

grandissante de ladministration interne des juridictions. En fait, laffaire nest plus la

chose des parties et linstitution judiciaire doit rpondre laugmentation de la demande

juridictionnelle, laccroissement des contentieux. Lautorit judiciaire doit ainsi tre en

mesure de sorganiser en interne pour rpondre efficacement aux exigences actuelles et,

entre autres, les standards qui imposent le respect du droit au procs quitable4. Cette

perspective de loffice du juge renvoie alors au case management judiciaire car lobjectif

defficience du systme judiciaire introduit la logique de gestion en matire de justice, de

qui lon requiert de plus en plus de faire preuve de qualit5.

dfinition suivante : Dans un sens trs troit, acte dadministration intrieure de la juridiction relevant de la gestion administrative (personnel, budget, btiments, etc.) : CORNU Grard (dir.), Vocabulaire juridique, prc., V Acte dadministration judiciaire, b, p. 21. 4 V. larticle 6 1 de la Convention europenne des droits de lhomme et larticle 8 1 de la Convention interamricaine des droits de lhomme. 5 CADIET Loc, Case management judiciaire et dformalisation de la procdure , Revue franaise dadministration publique 2008/1, n 125, p. 135. Comme lexplique lauteur, Les thories du New public management sont dj luvre dans dautres pays de lUnion europenne, notamment aux Pays-Bas, et la rcente rforme de la procdure civile anglaise la suite du rapport Woolf, est largement inspire des techniques de management des entreprises privs concurrentielles. Le vocabulaire utilis en tmoigne dailleurs qui fait ainsi place au concept de gestion de laffaire (case management). Le justiciable devient un client et linstitution judiciaire un fournisseur, le premier exprimant des attentes que la seconde doit satisfaire dans les dlais fixs et au moindre cot. Toute lconomie du systme, si lon peut dire, repose sur la matrise de toutes les tapes du processus qui va de la demande en justice jusqu la dcision du juge. (...) Les travaux de celui qui tait, alors, le premier magistrat de lordre judiciaire franais, qui thorise cette juridicisation des prceptes managriaux travers la dfinition dun principe defficience, trs clairement inspir des rgles applicables au traitement du contentieux de la concurrence, constitue incontestablement la tte de pont de cette nouvelle pense conomique de la justice qui conduit poser la question de la dfinition de la justice en terme de march : CADIET Loc, Case management judiciaire et dformalisation de la procdure , prc., p. 136. V. aussi : CADIET Loc, Efficience versus quit , Mlanges Jacques van Compernolle, Bruyant, 2004, p. 25, in verbis : Mais cette diversification de loffice du juge, qui propulse lquit, substantielle autant que procdurale, au premier plan de la scne doctrinale, ne doit pas occulter une autre volution, qui monte incontestablement en puissance dans les questionnements dont la justice et le procs sont aujourdhui lobjet, celle de l

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3. Bien que ces trois types dactes dadministration judiciaire soient galement

importants dans le processus dcisionnel6, ltendue de ces diffrents actes pris en

compte par diffrents acteurs et les divers problmes lis chacune de ces catgories,

empchent quils soient analyss conjointement et de manire approfondie. Les actes de

pure gestion administrative sont donc exclus de cette rechercher par souci de prcision.

Les actes de pure gestion administrative ont indniablement une influence

dterminante sur la gestion des procs car ils indiquent lexistence dun lien important

entre les actes administratifs et processuels. La rpartition des moyens, le recrutement, la

gestion de la carrire des magistrats et des fonctionnaires des greffes, la formation,

lvaluation de lactivit juridictionnelle avec la dfinition dindicateurs de qualit et

lvaluation de lactivit des juridictions, la gestion prvisionnelle avec les contrats

dobjectifs, etc. interfrent dans la prestation juridictionnelle, non pas dans son contenu,

mais dans le traitement efficient des dossiers et possdent alors des consquences sur les

affaires, du point de vue individuel et dans leur ensemble. Ces actes de pure gestion

administrative ne sont pourtant pas directement lis la fonction de juger. De plus, leur

complexit, leur pluralit et les diffrentes questions quils posent exigent une tude

spcifique. La ncessit de dlimiter la recherche conduit donc leur exclusion de la

prsente tude7, malgr leur influence indniable sur la juridiction et le procs.

efficience du systme judiciaire, de plus en plus requis de faire la preuve de la qualit, au moyen de processus, sinon de procdures, dvaluation qui introduisent une logique nouvelle, celle du management, dans ladministration, souvent considre comme poussireuse, de la justice . Pourtant, les proccupations managriales dans lactivit judiciaire doit tre limites, comme lexplique la doctrine, in verbis : Certes, les proccupations dconomie de la justice ne datent pas daujourdhui et on peut en trouver trace dans le nouveau Code de procdure civile lui-mme. La nouveaut tient leur gnralisation et leur promotion comme principe daction publique de sorte que les rformes de procdure peuvent aujourdhui tre prsentes comme le rsultat dun arbitrage permanent, et ncessaire, entre un principe defficacit et un principe dquit : CADIET Loc, Dun code lautre : de fondations en refondations , in CADIET Loc et CANIVET Guy (dir.), 108-2006, de la commmoration dun code lautre, 200 ans de procdure civile en France, Litec, 2006, p. 14. V. aussi : CADIET Loc, Ordre concurrentiel et justice , Lordre concurrentiel : Mlanges en lhonneur dAntoine Pirovano, Frison-Roche, 2003, p. 139. 6 CADIET Loc, La thorie du procs et le nouveau management de la justice : processus et procdure , in JEULAND Emmanuel et FRYDMAN Benoit (dir.), Le nouveau management de la justice et lindpendance des juges, Dalloz, 2011, pp. 111-129. Sur la notion de processus juridictionnel : V. infra, note n 404. 7 Les actes de pure gestion administrative tant exclus de cette recherche, lemploi de lexpression acte dadministration judiciaire ou de ses correspondants englobera seulement les actes dorganisation

18

4. En raison de cette dlimitation, les objectifs tablis par le Conseil national de

justice CNJ brsilien ( metas do CNJ ) dans lexercice de sa comptence

constitutionnelle de contrle de lactivit administrative du Pouvoir judiciaire8 ne seront

pas traits dans la prsente recherche. Les objectifs du Conseil, labors conformment

larticle 4, XXVIII, de son rglement intrieur9 et larticle 6 de la Rsolution CNJ n

70 de 200910 et soumis lapprobation des cours, constituent les principaux engagements

publics des juridictions. Ils visent laugmentation de la productivit, la rduction des

affaires non traites, lincitation aux modes alternatifs de rglement des conflits et la

suppression des obstacles qui empchent le jugement des procs de lutte contre la

corruption11. Ils possdent sans aucun doute des effets processuels qui influencent la

gestion des affaires en cours et qui interfrent dans la prestation juridictionnelle non pas

directement dans son contenu, mais dans la dtermination de son traitement. Malgr la

force du rapport entre les actes administratifs et les actes processuels, les objectifs du

Conseil doivent tre exclus de cette recherche, dans un souci de prcision et de mthode,

ainsi que tous les autres actes de pure gestion administrative parce quils ne sont pas lis

la gestion juridictionnelle du litige.

Nous nous concentrerons alors sur les actes dorganisation juridictionnelle et les

actes de gestion procdurale en droit judiciaire priv12, dans la mesure o ils ne sont pas

juridictionnelle et de gestion procdurale. Sur les actes de pure gestion administrative : V. Commission Gouvernance de la justice, Pour une administration au service de la justice, prc. CADIET Loc, La thorie du procs et le nouveau management de la justice : processus et procdure , prc., pp. 111-129. 8 Prvue larticle 103-B, 4, de la Constitution de la Rpublique brsilienne. 9 Daprs larticle 4, XXVIII, du rglement intrieur du Conseil National de Justice, il appartient sa Cour plnire de proposer les mesures visant lobtention dune plus grande clrit dans les procs judiciaires, ainsi comme des diagnostics, des valuations et projets de gestion des diffrents domaines du Pouvoir judiciaire, visant sa modernisation, rduction de la bureaucratie et efficience. 10 Conformment larticle 6 de la Rsolution CNJ n 70 de 2009, in verbis : Sans prjudice de la planification stratgique des organes du Pouvoir judiciaire, le Conseil National de Justice coordonnera la mise en place dindicateurs de rsultats, objectifs, projets et actions lchelle nationale, communs tous les cours (traduction libre). 11 Sur les objectifs tablis par lanne 2017 : V. les informations disponibles sur http://www.cnj.jus.br/gestao-e-planejamento/metas/metas-2017, consult le 10/12/16. 12 Le choix dutilisation de lexpression droit judiciaire priv dcoule de la constatation faite par la doctrine selon laquelle le droit judiciaire priv englobe les rgles relatives la procdure civile et aussi lensemble des rgles relatives aux juridictions civiles, tant plus appropri ltude des actes dadministration judiciaire, in verbis : Ainsi, faut-il parler de procdure civile ou de droit judiciaire priv ? Lexpression droit processuel civil ne serait-elle pas, aujourdhui, plus approprie ? Lintitul traditionnel est celui de

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dtachables de la fonction de juger et continuent pourtant tre largement occults du

droit positif et de la doctrine.

5. Le concept franais dacte dadministration judiciaire englobe donc les actes qui

visent respectivement au bon fonctionnement des juridictions et au bon droulement de

linstance. Par les actes dorganisation juridictionnelle, les chefs de juridiction organisent

leurs juridictions, dcident de laffectation des juges dans les diffrents services et de la

distribution des affaires entre les juges comptence gale. Par les actes de gestion

procdurale, les juges assurent le droulement rgulier de linstance.

Mme si les actes dorganisation juridictionnelle et de gestion procdurale ne

constituent pas des actes juridictionnels, lorsquils ne tranchent pas de question de droit

soumise au juge et quils ne se rattachent donc ni la juridiction gracieuse, ni la

juridiction contentieuse, ils sont intimement lis la fonction de juger. Par leur biais, le

juge organise la juridiction en interne et dirige linstance pour permettre le prononc

postrieur du jugement. Pourtant, selon la lgislation et la jurisprudence franaises

actuelles, ces actes ne sont pas, en principe, susceptibles de recours juridictionnel, selon

larticle 537 du Code de procdure civile franais, ce qui empche le contrle ou la

contestation effective des actes concernant lorganisation de la juridiction et le

droulement de linstance13.

procdure civile. Cet intitul de la matire a pos problme partir du moment o, la fin du XIXe sicle, les programmes officiels denseignement ont ajout ltude de la procdure celle de lorganisation judiciaire et des rgles de comptence. Lexpression procdure civile est alors apparue trique et inexacte au regard de lampleur prise par lenseignement de la matire. Aussi, linstar de la doctrine italienne, certains auteurs modernes ont-ils prfr parler de droit judiciaire civil, expression laquelle a t prfre celle de droit judiciaire priv. Cela tant, il faut compter avec la force des habitudes et lexpression procdure civile reste largement employe. Le droit judiciaire priv peut tre dfini comme lensemble des rgles relatives aux juridictions civiles et la procdure civile : CADIET Loc et JEULAND Emmanuel, Droit judiciaire priv, LexisNexis, 9e d., 2016, pp. 9-10. 13 CADIET Loc (dir.), Pour une administration au service de la justice, prc., pp. 35-36, in verbis : Les actes dorganisation juridictionnelle et de gestion procdurale, parce quils sont relatifs la procdure juridictionnelle, doivent rester de la comptence exclusive du juge, la diffrence des actes de gestion administrative qui, relevant de processus administratif, pourraient tre accomplis, dans une certaine mesure, par un autre que le juge . V. aussi : CADIET Loc, La thorie du procs et le nouveau management de la justice: processus et procdure , pp. 14-15, in verbis : Ne serait-il pas prfrable de mettre un terme cette pratique schizophrne et de crer carrment un corps dadministrateurs de la justice, linstar des court managers existant dans certains systmes trangers, comme il existe en France un corps de ladministration universitaire et un corps de ladministration hospitalire, sauf tenir compte de la spcificit de ladministration de la justice, y compris par rapport ladministration universitaire et

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6. Le droit franais ne donne pas de dfinition gnrale et positive des actes

dadministration judiciaire. Le Code de procdure civile14 se limite affirmer que les

dispositions du titre XIV relatives au jugement ne leur sont pas applicables (article 499)

et quils ne sont sujets aucun recours (article 537). La doctrine franaise affirme que ces

actes ont respectivement comme finalit dassurer le bon fonctionnement du service dans

ladministration hospitalire, pour dfinir notamment les comptences requises des membres de ce corps, les conditions de leur formation et les rgles de leur statut? (...) Dans cette perspective, il faudrait bien sr faire linventaire prcis de lensemble des actes dadministration de la justice afin de dterminer ceux qui pourraient tre attribus aux administrateurs et ceux qui devraient rester de la comptence des magistrats car ils sont intimement lis lacte de juger au point parfois de dguiser de vritables actes juridictionnels . V. sur la matire : PAULIAT Hlne, Ladministration de la justice dans les institutions franaises , in GABORIAU Simone et PAULIAT Hlne, Lthique des gens de justice Actes du colloque des 19-20 octobre 2000, PULIM, 2001, p. 89, in verbis : Si, dans les textes, les tches sont peu prs dfinies, dans la pratique et avec laugmentation des missions de gestion et dadministration, les rles peuvent tre modifis (V. la rdaction un peu ambigu des articles R 812-1 et s. du COJ). Il faudra clarifier les tches des greffiers en chef et srement indiquer prcisment ce qui relve de la gestion purement administrative, les SAR servant dappui, et ce qui relve de ladministration judiciaire des juridictions, qui ne devrait pas relever des services administratifs . Finalement, Hubert Dalle ajoute la discussion, in verbis : Le dbat actuel peut sarticuler autour de deux questions: quel est lchelon pertinent pour ladministration de la justice? Qui doit grer, de ladministrateur ou du juge? Deux modles saffrontent. Pour le premier, ladministration est une chose trop srieuse pour la confier des juges. Cest une affaire de professionnels de la gestion. Pour Philippe LEMAIRE, en lan 2000, alors quil tait adjoint au directeur des services judiciaires : Il faut imprativement que les juges et les chefs de juridiction comprennent que ladministration doit rester une affaire des professionnels, que ce nest pas leur mission. () Dans lautre conception, deux arguments principaux sont avancs. Le premier est classique : lactivit juridictionnelle dpend directement des moyens affects. Sparer les fonctions administratives et juridictionnelles pourrait porter atteinte lindpendance ncessaire de la justice. Le seconde sappuie sur la modernisation de lEtat qui met en avant la ncessit de lier les moyens et lactivit, au plus prs de lusager : DALLE Hubert, Administration de la justice et acte juridictionnel , in GABORIAU Simone et PAULIAT Hlne, Lthique des gens de justice Actes du colloque des 19-20 octobre 2000, PULIM, 2001, pp. 94-95. 14 Sur lorigine du Code de procdure civile franais actuel, la doctrine explique, in verbis : Louvrage fondamental est le nouveau Code de procdure civile qui est entr en vigueur le 1er janvier 1976. Mis en chantier linitiative de Jean Foyer, ministre de la Justice, puis prsident de la Commission des lois de lAssemble nationale, il a t labor progressivement partir des travaux dune commission de rforme du Code de procdure civile institu en 1969. Dans un premier temps, les travaux de cette commission ont conduit la promulgation de quatre dcrets. Cest seulement dans un deuxime temps que cet ensemble de textes fut codifi et complt par le dcret n 75-1123 du 5 dcembre 1975 instituant un nouveau Code de procdure civile. En 1981, le code a pris sa forme quasiment dfinitive, avec le dcret n 81-500 du 12 mai 1981 concernant larbitrage. Mais, lancien Code de procdure civile ntait pas encore abrog dans sa totalit. Demeurait en vigueur un certain nombre de dispositions dont certaines dataient de 1806 (en particulier les articles 505 516 relatifs la prise partie des magistrats). La coexistence a dur jusquen 2008. Le nouveau Code de procdure civile, institu par le dcret du 5 dcembre 1975, est en effet devenu le Code de procdure civile par la grce de la loi n 2007-1787 du 20 dcembre 2007, qui a abrog le code de 1806, et, dans toutes les dispositions rglementaires en vigueur, les mots nouveau Code de procdure civile ont ds lors t remplacs par les mots Code de procdure civile. Le code a atteint sa forme dfinitive avec linstallation au livre V, demeur vide jusque-l, dun corps de dispositions relatives La rsolution amiable des diffrends : CADIET Loc et JEULAND Emmanuel, Droit judiciaire priv, prc., pp. 21-22.

21

une juridiction (actes dorganisation juridictionnelle) et le bon droulement de linstance

(actes de gestion procdurale). Certains auteurs identifient les actes dadministration

judiciaire aux mesures dordre intrieur du droit administratif15. Cela indiquerait ainsi

quil y aurait galement dans les juridictions des dcisions de faible importance prises par

le juge, dont les effets variables doivent tre considrs comme normaux eu gard la

situation particulire de leur destinataire par rapport au service public de la justice.

7. La Cour de cassation propose, quant elle, une dfinition a contrario, en

tablissant qu une cour d'appel qui dclare son arrt opposable une partie appele en

cause rend une dcision susceptible d'en affecter les droits et les obligations. Par suite,

cette dcision ne constitue pas une mesure d'administration judiciaire 16. Le

raisonnement suivi par la haute juridiction judiciaire franaise sest fond sur la

diffrence entre lacte juridictionnel et les actes dadministration judiciaire. Elle

considre que le jugement affecte lexistence ou le contenu des droits et des obligations

des parties, do louverture des voies de recours selon les rgles de droit en vigueur,

tandis que les actes dadministration judiciaire ne font pas grief aux parties, do

limpossibilit dtre frapps de recours, conformment larticle 537 du Code de

procdure civile franais. Labsence de recours se justifierait lorsque lacte

dadministration judiciaire ne statue pas sur la demande au fond du justiciable17. Par

consquent, selon la cour rgulatrice, tout recours contre un acte judiciaire

dadministration doit se heurter, en rgle, une fin de non-recevoir dordre public18 car il

est irrecevable sans examen du fond, selon larticle 122 du Code de procdure civile

franais.

15 DEGOFFE Michel et JEULAND Emmanuel, Les mesures dadministration judiciaire en droit processuel : problmes de qualification , in Justice et droits fondamentaux : tudes offerts Jacques Normand, Litec, 2003, pp. 143, 145 et 164. 16 Cass. soc., 24 mai 1995 : Bull. civ. V, n 168, p. 122 ; RTD civ. 1995, obs. R. Perrot, p. 958. 17 DEGOFFE Michel et JEULAND Emmanuel, Les mesures dadministration judiciaire en droit processuel : problmes de qualification , prc., p. 150. 18 Conformment larticle 125 du Code de procdure civile franais.

22

8. De plus, les actes dorganisation juridictionnelle et de gestion procdurale,

entendus comme appartenant au fonctionnement des juridictions19, sont galement exclus

du contrle exerc par les juridictions administratives20. Le principe dautonomie de

lautorit judiciaire21 exige que les juridictions judiciaires soient les juges exclusifs de

leur fonctionnement afin que le juge administratif ne soit pas en mesure de porter une

apprciation sur la marche mme des services judiciaires ; toute interfrence de lordre

administratif franais est exclure. La jurisprudence franaise reconnat ainsi que ces

actes sont intimement lis lexercice de la fonction juridictionnelle et quils doivent

19 Selon le Tribunal des conflits, les actes dorganisation du service public judiciaire constituent des actes caractre administratif qui peuvent tre contrls par les juridictions administratives, la diffrence des actes lis au fonctionnement du service public de la justice judiciaire qui restent exclus de tout contrle exerc par les juridictions administratives : V. Tribunal des conflits, 27 nov. 1952, Prfet de la Guyane, Rec. CE 1952, p. 642, JCP 1953. II. 7598, note G. Vedel, GAJA 14e d., 2003, n 71. V. infra, n 128 s. 20CE, 16 juin 1978, Bertin, Rec. CE, tables, p. 738. CE, 10 mars 1982, Duport de Loriol, Rec. CE, tables,

p. 564. CE, 26 mars 1993, Mmes. Bouarha, Grunstein et Bouche, Rec. CE, p. 85. CE, 23 juillet 2010, Syndicat de la magistrature et autre, Rec. CE, n 328463. CE, 23 novembre 1966, Azam, Rec. CE, tables p. 903. CE, 5 juin 1981, Testard, Rec. CE, p. 245. CE, 13 fvrier 1987, Bertin, Rec. CE, p. 53. CE, 23 juillet 2009, n 329768, indit. CE, 16 fvrier 2004, n 147787, indit. CE, 29 novembre 1961, Paisnel, Lebon 669. CE, 6e et 4e sous-sections runies, 30 juin 2003, n 231836, Lebon 31. 21 Concernant lutilisation par la Constitution franaise de 1958 de lexpression autorit judiciaire , la doctrine ajoute, in verbis : Au mme titre que la justice pnale ou la justice administrative, la justice civile est une manifestation du pouvoir de juger que ltat, qui est lexpression des citoyens dans une socit dmocratique, dlgue aux juges quil institue cet effet. Ds labord, ce pouvoir apparat comme une fonction de ltat, une attribution de la souverainet tatique quorganise la Constitution au titre de lautorit judiciaire. Autorit judiciaire est lexpression consacre par la Constitution de 1958 (Titre VIII, art. 64 66) pour dsigner la fonction juridictionnelle. Lexpression, entend-on parfois, est pjorative ; elle dnoterait linfriorit de cette fonction par rapport aux fonctions lgislative et excutive de ltat : il et mieux valu parler du pouvoir judiciaire. Le dbat est toujours ouvert. On observera simplement que la notion dautorit nest pas dpourvue de grandeur, tant sen faut, quelle est mme la marque dune prminence, et traduit bien la place particulire quoccupe la justice au sein des institutions tatiques : CADIET Loc et JEULAND Emmanuel, Droit judiciaire priv, prc., p. 41. Sur le sujet, Thierry S. Renoux ajoute, in verbis : Contrairement dautres Constitutions europennes, la Constitution franaise du 4 octobre 1958 ne comporte pas de titre consacr spcifiquement la justice mais seulement des dispositions fragmentaires, runies sous un Titre VIII, dont lnonc se veut neutre, De lautorit judiciaire. En tout et pour tout, trois articles : larticle 64, affirmant lindpendance de lautorit judiciaire, larticle 65 instituant un Conseil suprieur de la magistrature et larticle 66 rappelant le principe selon lequel lautorit judiciaire est gardienne de la libert individuelle. Cette rdaction, dans un domaine fondamental que celui de la justice, na pas empch, en pratique puis en droit, lmergence et la conscration, notamment grce la jurisprudence du Conseil constitutionnel, dun vritable pouvoir juridictionnel au sens donn par la doctrine de la sparation des pouvoirs. Dire de la justice quelle est, sur le plan constitutionnel, un pouvoir et non une simple autorit linstar de la plupart des constitutions parlementaires europennes modernes, ne doit ni tonner ni surprendre. En premier lieu, cette qualification nest en aucune manire contraire sa vocation de service public. Parler de service public et de ses corollaires (gal accs la justice, gal traitement des justiciables, gratuit et continuit), cest tout simplement poser un regard administratif sur la fonction constitutionnelle de juger. La notion de pouvoir juridictionnel ne dsigne donc pas un corps autonome mais lattribut constitutionnel dune fonction indpendante, celle de dire le droit avec force de vrit lgale : V. RENOUX Thierry S., V Autorit judiciaire, in CADIET Loc (dir), Dictionnaire de la justice, PUF, 2004, p. 87.

23

alors tre exclusivement exercs par les membres des juridictions judiciaires. Tout

contrle des juridictions administratives sur ces membres est exclure au nom de

lautonomie de lautorit judiciaire et de lautonomie de la fonction quelle exerce22.

9. Nanmoins, la notion ngative tablie par la Cour de cassation est data maxima

venia critiquable lorsque le droit positif qualifie expressment dadministration judiciaire

des actes faisant grief23. En outre, le critre retenu par la haute juridiction judiciaire

franaise est galement susceptible de contestation lorsque la nature dun acte est dfinie

en raison de ses effets juridiques, la frontire entre le juridictionnel et ladministration

judiciaire tant poreuse et floue. La dfinition a contrario des actes dadministration

judiciaire savre alors assez problmatique. En outre, lexclusion de toute voie de

recours lencontre des actes judiciaires dadministration soulve des problmes, surtout

lorsque lon constate que lorganisation du travail juridictionnel est ralise par le chef de

juridiction dont les pouvoirs majeurs dans le domaine prsentent des risques darbitraire.

10. En fait, mme si les actes dadministration judiciaire ne constituent pas des actes

juridictionnels, ils ont du contenu dcisionnel, comme le reconnat le droit positif franais

qui qualifie expressment certains actes de gestion procdurale de dcisions, comme cest

le cas, par exemple, de la dcision concernant la connexit entre diverses formations

dune mme juridiction24 ; des dcisions de jonction ou disjonction dinstances25 ; de la

radiation et du retrait du rle26 ; du renvoi du dossier par le juge de proximit au juge

dinstance en cas de difficult juridique srieuse portant sur lapplication dune rgle de

droit ou sur linterprtation dun contrat liant les parties27.

22 Plusieurs actes judiciaires ont t soumis au contrle du Conseil dEtat qui a d se prononcer sur leur inclusion dans les notions de fonctionnement ou dorganisation de la juridiction judiciaire. Si lacte judiciaire est considr comme appartenant lorganisation du service public de la justice judiciaire, son caractre administratif est reconnu, permettant le contrle par la haute juridiction administrative. Au contraire, si le Conseil dEtat considre que lacte est relatif au fonctionnement de ce mme service, il se refuse exercer tout contrle sur lacte, en raison du principe de sparation des autorits administrative et judiciaire : V. infra, n 129 s. 23 V. infra, n 101. 24 Selon larticle 107 du Code de procdure civile franais. 25 Daprs larticle 368 du Code de procdure civile franais. 26 Conformment larticle 383 du Code de procdure civile franais. 27 Daprs larticle 847-4 du Code de procdure civile franais.

24

11. Les actes de gestion procdurale sinsrent donc dans larsenal mis la

disposition du juge pour veiller au bon droulement de linstance, conformment

larticle 3 du Code de procdure civile franais. Le magistrat peut alors dterminer

linjonction de conclure28, ventuellement sous astreinte ; fixer les dlais29 et les dates de

comparution30 ; ordonner la clture de linstruction lorsque laffaire est en tat dtre

juge31 ou titre de sanction, si lune des parties na pas accompli les actes de procdure

dans le dlai imparti32 ; refuser une demande mme conjointe de rvocation de

lordonnance de clture33 ou de renvoi une audience ultrieure34 ; entre autres. Les actes

de gestion procdurale touchent ainsi directement les plaideurs, les parties souffrant les

contraintes du fonctionnement du service public de la justice lorsquelles dcident de

donner une solution judiciaire leur litige35.

12. Toutefois, les retentissements procduraux des actes dorganisation

juridictionnelle sont galement importants, dans la mesure o ces actes englobent

laffectation des juges dans les diffrents services des juridictions judiciaires et la

distribution des affaires entre les juges dgale comptence.

Or, laffectation des juges faite librement par le chef de juridiction peut tre

utilise comme un moyen de promotion ou de rtrogradation symbolique, un transfert de

juge pouvant tre aussi le rsultat de sa jurisprudence. Nanmoins, les membres des

juridictions ne disposent daucune voie de recours pour contester ces actes. Pour cette

raison, le dcret n 2014-1458 du 8 dcembre 2014 a voulu renforcer la dmocratie

interne au sein des juridictions, modifiant dans les tribunaux de grande instance et les

cours dappel la manire de dlibration des assembles gnrales des magistrats du sige

28 V. larticle 76 du Code de procdure civile franais. 29 V., par exemple, les articles 3, 84, 90, 764 et 1009 du Code de procdure civile franais. 30 Cass. 2e civ., 22 juin 1988, Bull. civ. II, n 150. 31 V. les articles 760, 761 et 779 du Code de procdure civile franais. 32 V. larticle 780 du Code de procdure civile franais. 33 V. larticle 784 CPC et Cass. civ. 3e, 28 octobre 1985 : Gaz. Pal. 1986, somm. 245, obs. Guinchard et Moussa ; D. 1987, 534, note Fenaux ; RTD civ. 1986, 417, obs. Perrot. Cass. 3e civ., 15 fvrier 2000 : Juris-Data n 000639. 34 Cass. ass. pln., 24 novembre 1989 : D. 1990, 25, concl. Cabannes et 425, note Julien ; JCP 1990, II, 21407, note Cadiet ; RTD civ. 1990, 145, obs. Perrot. 35 CADIET Loc et JEULAND Emmanuel, Droit judiciaire priv, prc., p. 456.

25

sur les projets dordonnance de rpartition des juges. Selon les rgles adoptes par ledit

dcret, l'avis ne peut tre mis que lorsque les magistrats qui se sont prononcs

reprsentent au moins 50 % des magistrats prsents ou reprsents lors de la constatation

du quorum. Si l'avis est dfavorable ou si le quorum mentionn au premier alina n'est

pas atteint, l'assemble est de nouveau convoque dans un dlai minimum de huit jours

ne pouvant excder un mois et le projet d'ordonnance, ventuellement modifi selon les

observations qui auraient t formules par l'assemble, lui est de nouveau soumis.

Cependant, les modifications mises en uvre ne limitent pas entirement le chef

de juridiction lavis donn, dans la mesure o il na pas t prvu un avis conforme de

lassemble gnrale des magistrats du sige. Les observations prsentes ne lient pas

ncessairement les prsidents des tribunaux de grande instance ou les Premiers prsidents

des cours dappel. Les rgles dadministration judiciaire ne protgent donc pas le juge

dans lexercice de son pouvoir juridictionnel de faon ce que seule lthique du chef de

juridiction lui interdise dutiliser lordonnance de roulement comme une arme contre un

juge36. La flexibilit et le manque dobjectivit dans le cadre de la rpartition des juges

dans les diffrents services aux seins des juridictions judiciaires franaises sont alors en

mesure de porter atteinte lindpendance et limpartialit des juges et, par consquent,

au droit au procs quitable et lgitimit du processus dcisionnel. Les rgles

daffectation des juges napparaissent donc pas totalement conformes larticle 6 1 de

la Convention europenne des droits de lhomme, lefficience dsire dans le domaine

ntant pas suffisante pour justifier la possibilit de violation de ces principes majeurs.

En outre, si, en rgle gnrale, la distribution des affaires est faite selon des

critres objectifs qui peuvent varier de juridiction juridiction , afin de mettre en

uvre le partage galitaire du service juridictionnel, le droit positif franais autorise les

chefs de juridiction redistribuer les procs selon la ncessit du service37 et leur permet

galement de dcider de prsider toute formation de jugement au sein de la juridiction38,

sans quune telle dcision soit le rsultat dun motif lgitime et justifi ou du devoir

36 DALLE Hubert, Administration de la justice et acte juridictionnel , prc., pp. 98-99. 37 Selon larticle R. 212-6 du Code de lorganisation judiciaire franais. 38 Conformment larticle R. 121-2 du Code de lorganisation judiciaire franais.

26

dabstention du juge. Ces rgles ouvrent donc des questionnements lgitimes sur le

respect du droit au procs quitable dans ce domaine si lon considre que le principe

dimpartialit, dans son aspect objectif, exige que lorganisation juridictionnelle soit en

mesure doffrir des garanties suffisantes pour exclure cet gard tout doute lgitime sur

limpartialit des magistrats, indpendamment de la conduite personnelle des juges.

13. Ces actes ont ainsi une incidence non seulement sur les parties du procs

concern, mais aussi sur lensemble des citoyens, justiciables en puissance, et sur les

membres des juridictions car ils affectent la manire selon laquelle le systme judiciaire

est peru par rapport aux principes majeurs qui gouvernent le procs et la justice. Ceci

encourage repenser ladquation des rgles franaises actuelles aux principes

fondamentaux du procs et vrifier si les rformes qui sont en marche sont suffisantes

ou non pour garantir le respect des principes dindpendance et dimpartialit des juges,

dgalit des justiciables devant la justice, du droit au procs quitable, du juge naturel et

du recours effectif. Il faut alors se demander si le systme franais, fond sur la souplesse

et la hirarchie, doit tre restructur pour se conformer aux instruments internationaux

applicables la matire.

14. Mme si le droit brsilien ne connat pas la notion franaise de mesure

dadministration judiciaire, ladministration de la justice brsilienne requiert, elle aussi,

laccomplissement dactes judiciaires qui ont pour objet dassurer le bon fonctionnement

du service dans une juridiction et le bon droulement de linstance39.

Ltude des actes de gestion procdurale en droit judiciaire priv brsilien savre

nanmoins peu systmatise. Tout dabord, en raison des dfinitions lgales et doctrinales

des diffrents actes judiciaires mieux qualifis de pronunciamentos judiciaires par

la doctrine et par le lgislateur de 201540 , surtout du concept ngatif des despachos .

39 Nous ferons la traduction libre des normes, de la jurisprudence et de la doctrine brsiliennes cites dans ce travail, afin de permettre la comprhension des textes concernant le droit brsilien aux francophones qui ne comprennent pas le portugais. 40 V. infra, n 47. Il convient dindiquer que le Code de procdure civile de 1973 a t abrog par le Code de procdure civile de 2015, conformment larticle 1.046 du nouveau code. Afin de permettre lanalyse

27

Selon larticle 203 du Code de procdure civile brsilien de 2015, la sentena est le

pronunciamento judiciaire qui met fin la phase cognitive de la procdure commune

ou teint lexcution ; la deciso interlocutria englobe tous les pronunciamentos

du juge avec contenu dcisionnel qui ne sont pas des sentenas , tandis que les

despachos sont tous les autres pronunciamentos du juge pratiqus dans le

procs, doffice ou la demande de la partie .

La dfinition ngative de despacho conduit donc la majorit de la doctrine

affirmer quils ne contiennent pas de contenu dcisionnel et ne causent pas de griefs aux

parties. Selon cette conception, tout pronunciamento judiciaire de nature dcisoire qui

ne correspond pas la dfinition lgale de sentena doit tre qualifi de deciso

interlocutria . Les actes de gestion procdurale peuvent donc tre qualifis en droit

judiciaire priv brsilien soit de despacho , soit de dcision interlocutoire, selon les

effets juridiques produits. Par consquent, la doctrine et la jurisprudence sud-amricaines

se limitent donner, ainsi quen France, une dfinition a contrario des despachos , en

affirmant que les actes judiciaires susceptibles daffecter les droits et les obligations des

parties ne sont pas des despachos , mais des dcisions interlocutoires, dont la voie du

recours d agravo est seulement ouverte pour certaines dentre elles, conformment

larticle 1.015 du nouveau Code de procdure civile brsilien. La majorit des juristes

finit ainsi par dfendre la modification de la nature juridique dun acte en raison de ses

consquences41, affirmation similaire celle qui est identifie dans la jurisprudence et

dfendue par la doctrine franaise o les effets juridiques des actes judiciaires sont

dterminants dans leur qualification, position problmatique et sujette critiques42.

Les dfinitions lgales apportes par le nouveau codex brsilien visent faciliter

la distinction entre les diffrents pronunciamentos judiciaires et identifier la voie de

des modifications apportes par le codex de 2015, ce travail essayera de faire une analyse comparative entre les normes prcdentes et celles qui sont actuellement en vigueur. 41 NERY JUNIOR Nelson e NERY Rosa Maria de Andrade, Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante, 11a ed., So Paulo : Revista dos Tribunais, 2010, p. 452. 42 Cour suprieure de justice, Troisime chambre, Recurso Especial n 1022910/PR, Ministre rapporteur : Nancy Andrighi, date du jugement : 8/09/2009, date de la publication : 2/10/2009. Cour suprieure de justice, Cinquime chambre, Agravo Regimental no Recurso Especial n 769733/SP, Ministre rapporteur : Gilson Dipp, date du jugement : 11/10/2005, date de la publication : 7/11/2005.

28

recours susceptible de le contester. Elles sont toutefois critiquables dans la mesure o les

effets juridiques de lacte sont dterminants pour la qualification de lacte du juge, un

mme pronunciamento judiciaire pouvant tre qualifi diffremment selon les

consquences juridiques rattaches. De plus, laffirmation de labsence de contenu

dcisionnel des despachos ncessite dtre revue afin de vrifier lexistence ou non

dactivit mentale pour la prise des actes judiciaires dimpulsion processuelle qui visent

le bon droulement de linstance.

15. Concernant les actes dorganisation juridictionnelle, ils demeurent largement

occults des manuels de droit judiciaire priv brsilien, la reconnaissance de leur nature

administrative pouvant expliquer un tel oubli. Pourtant, diffremment du systme

franais, le droit positif brsilien prvoit depuis la Constitution, passant par le Code de

procdure civile, la loi organique de la magistrature et les rglements intrieurs des cours

un ensemble de principes et de rgles dorganisation juridictionnelle qui doivent tre

ncessairement observs par les chefs de juridiction. Dans le cadre dun Etat Fdral,

avec des juridictions spcialises et des juridictions appartenant la justice appele

commune , compose par les juridictions fdrales et des Etats de la Fdration, selon

les comptentes tablies dans la Constitution de la Rpublique43, des normes dtailles

sont alors tablies par le lgislateur brsilien afin que laffectation des juges et la

distribution des affaires soient faites selon des critres communs, la fois objectifs,

prdtermins et transparents. En outre, des voies de contestations disciplinaires devant

les juridictions et le Conseil national de justice et processuelles sont galement prvues.

43 Comme lexplique la doctrine, in verbis : Au Brsil, la Constitution fdrale dfinit les diffrentes justices, cest--dire, les groupes dorganismes qui ont la comptence pour traiter de certains groupes de litiges. On parle alors des justices du travail (arts. 111 116), lectorale (arts. 118 121), militaire (arts. 122 124), et des justices fdrales (arts. 106 110) et des Etats (art. 125 et 126). Ce qui nest pas de la comptence des justices spcialises du travail, lectorale et militaire, est de la comptence, par exclusion, de la justice commune. Au sein de la justice commune, galement par un critre dexclusion, ce qui nest pas de la comptence de la justice fdrale (arts. 108 et 109) est de la comptence de la justice des Etats (traduction libre) : MARINONI Luiz Guilherme, ARENHART Srgio Cruz e MITIDIERO Daniel, Novo curso de processo civil : Tutela dos direitos mediante procedimento comum, v. 2, 2 ed., So Paulo : Revista dos Tribunais, 2016, p. 56. DINAMARCO Cndido Rangel, Instituies de direito processual civil, v. 1, 8 ed., So Paulo : Malheiros, 2016, p. 309, in verbis : Cette structure complexe (...) est trs troitement rattache au systme politique du pays qui est fdratif et qui est diffrent de ce qui est pratiqu dans de nombreux autres pays (traduction libre).

29

Cet arsenal mis disposition des intresss parties, juges et Ministre public vise

garantir effectivement le respect des normes pertinentes.

16. Ltendue du thme concernant ladministration judiciaire exige nanmoins

dautres prcisions sur la dlimitation de la prsente recherche. Tout dabord, il est

important dexpliciter que le sujet de cette tude se restreindra lanalyse des actes

judiciaires dadministration. Nous nous pencherons alors sur les actes du juge.

Nous sommes conscients que le contrat se diffuse sensiblement au sein du procs

car il est en harmonie avec le principe de coopration du juge et des parties et se prsente

comme une technique complmentaire de gestion de la procdure civile 44. Le fait

danalyser le lien juridique dinstance comme un rapport juridique de nature lgale, et

non pas contractuel, ninterdit pas quil puisse faire lobjet daccord. La coopration des

sujets du lien juridique de linstance45 et la flexibilit de la procdure constituent ainsi des

instruments pour promouvoir lefficacit du procs46 de par leur insertion dans le

processus de contractualisation de linstance qui est en uvre47.

Nanmoins, considrant que la prsente recherche part de ltude de la notion

franaise dacte dadministration judiciaire et dans un but de prcision, la prsente

investigation se restreindra lanalyse comparative des actes judiciaires dadministration,

cest--dire des actes du juge, soient les actes unilatraux, soient les actes conjoints du

juge et des parties relatifs ladministration judiciaire. Sont donc exclus de la recherche

les actes pris exclusivement par les parties, mme sils peuvent tre considrs comme

des techniques complmentaires de gestion procdurale48. Les actes processuels49 qui ne

44 CADIET Loc, Les conventions relatives au procs en droit franais : sur la contractualisation du rglement des litiges , Revista de processo, ano 33, junho de 2008, n 160, p. 71. CADIET Loc, Case management judiciaire et dformalisation de la procdure , prc., p. 141. 45 Prvu larticle 6 du Code de procdure civile brsilien de 2015 et aux articles 1er 3 du Code de procdure civil franais : V. infra, nos 121 et 154. 46 Conformment larticle 8 du codex brsilien de 2015. 47 V. infra, nos 127 et 163. 48 Cest le cas, par exemple, en droit judiciaire priv brsilien de la convention des parties pour suspendre linstance (article 313, II, du Code de procdure civile de 2015) ou de la convention des parties pour le renvoi une audience ultrieure (article 362, I, du Code de procdure civile de 2015).

30

concernent que les parties cest--dire, les actes de procdure au sens strict nentrent

donc pas dans le domaine de la prsente thse50.

Nous savons aussi que les tches dorganisation et dadministration sont

galement prsentes au parquet, comme laffirme la doctrine franaise51. Par exemple, en

animant et coordonnant la politique daction publique de son ressort, le procureur de la

Rpublique rpartit par ailleurs les substituts au sein des services du parquet et peut

modifier cette rpartition lorsquil lestime ncessaire. Il peut galement exercer en

personne les fonctions quil a dlgues 52, comme laffirment les articles R. 212-12 et

R. 212-13 du Code de lorganisation judiciaire franais53. De plus, le lgislateur franais

qualifie expressment de mesure dadministration judiciaire insusceptible de recours la

dcision de dlocalisation de laffaire au profit dune juridiction limitrophe prise par

49 Comme laffirme la doctrine brsilienne, Pour que la procdure avance vers la prestation juridictionnelle, des actes processuels doivent tre pratiqus par le juge et par les parties. Les actes processuels sont des dclarations de volont qui visent la cration, la modification ou lextinction des situations processuelles : MARINONI Luiz Guilherme, ARENHART Srgio Cruz e MITIDIERO Daniel, Novo curso de processo civil : tutela dos direitos mediante procedimento comum, v. 2, prc., p. 115. 50 Voir la dfinition dacte de procdure prsente par le Vocabulaire juridique, in verbis : a / Au sens large, acte de volont (negotium) ou crit le constatant (instrumentum), se rattachant une instance judiciaire et pouvant tre luvre des parties et de leurs mandataires ou des juges et de leurs auxiliaires. b / Au sens strict, acte des parties une instance ou des auxiliaires de la justice qui ont pouvoir de les reprsenter (huissier de justice, avocats, avous) ayant pour objet lintroduction, la liaison ou lextinction dune instance, le droulement de la procdure ou lexcution du jugement. Ex. assignation, signification des conclusions, dsistement dinstance, exploit de saisie-arrt (v. CPC, a. 2, 411) : CORNU Grard (dir.), Vocabulaire juridique, prc., V Acte de procdure, p. 22. La notion dacte de procdure est alors adopte au sens strict, comme le fait Loc Cadiet dans un de ses articles, in verbis : Il nest pas douteux que le nouveau code de procdure civile nemploie lexpression acte de procdure qu propos des actes accomplis par les parties pour conduire linstance dans les formes et les dlais requis (art. 2). Il est donc opportun de rserver cette expression ce seul emploi et, du coup, pour dsigner lensemble des actes du procs, quel que soit leur auteur, juge ou parties, parler plutt dacte processuel : V. CADIET Loc, Les accords sur la juridiction dans le procs , in P. ANCEL et M.-C. RIVIER (dir.), Le conventionnel et le juridictionnel dans le rglement des diffrends, Economica, 2001, p. 48. 51 Comme le reconnat Loc Cadiet, Les mmes tches dorganisation et dadministration se rencontrent au parquet, pour lorganisation interne des services et pour la dtermination, par le procureur de la Rpublique, des modes de poursuite : CADIET Loc (dir.), Pour une administration au service de la justice, prc., p. 35. 52 DESPORTES Frdric et LAZERGES-COUSQUER Laurence, Trait de procdure pnale, Economica, 3e d., 2013, p. 590. 53 Larticle R. 212-12 du Code de lorganisation judiciaire tablit, in verbis: Le procureur de la Rpublique rpartit les substituts entre les chambres du tribunal et les divers services du parquet. Il peut modifier tout moment cette rpartition. Il peut exercer lui-mme les fonctions qu'il a spcialement dlgues ses substituts . Larticle R. 212-13 dudit code prescrit, in verbis : Au sein de chaque tribunal de grande instance dans le ressort duquel un tribunal pour enfant a son sige, un ou plusieurs magistrats du parquet dsigns par le procureur gnral sont chargs spcialement des affaires concernant les mineurs .

31

le procureur gnral54. De plus, en matire dlictuelle, les jours daudience

correctionnelle sont dfinis en France conjointement par le prsident de la juridiction et le

procureur de la Rpublique55, ce qui est un cas de dyarchie. Comme lexplique la

doctrine, suivant la politique pnale que veut appliquer le parquet, il y a plus ou moins

de comparution immdiate ou de recours dinstruction 56.

Le Ministre public brsilien ralise galement la distribution des investigations

criminelles entre ses diffrents membres, comme lindique larticle 3 de la Rsolution n

13 de 2006 du Conseil national du ministre public57. Bien que nombreux, ces actes

dadministration judiciaire galement pris par le parquet intressent principalement la

procdure pnale. Hormis ce fait, comme ils ne sont pas des actes du juge, ils sont exclus

de la prsente recherche.

17. Comme le droit positif et la doctrine traitent le sujet de faon plurielle, il est donc

ncessaire, comme tape pralable ltude, de dterminer la terminologie qui sera

employe dans cette recherche. En effet, si le droit positif utilise lexpression mesure

dadministration judiciaire58, les auteurs parlent aussi dacte judiciaire dadministration,

dacte judiciaire administratif ou dacte judiciaire dadministration59, le terme dcision

54 V. larticle 43, al. 2, du Code de procdure pnale franais. V. DESPORTES Frdric et LAZERGES-COUSQUER Laurence, Trait de procdure pnale, prc., p. 650. 55 Conformment larticle 399 du Code de procdure pnale franais, in verbis : Le nombre et le jour des audiences correctionnelles sont fixs par dcision conjointe du prsident du tribunal de grande instance et du procureur de la Rpublique. Il en est de mme de la composition prvisionnelle de ces audiences, sans prjudice des pouvoirs propres du ministre public en matire d'audiencement. Les dcisions prvues au prsent article sont prises, aprs avis de l'assemble gnrale du tribunal, la fin de l'anne judiciaire pour l'anne judiciaire suivante, et peuvent, en cas de ncessit, tre modifies en cours d'anne dans les mmes conditions. En cas d'impossibilit de parvenir des dcisions conjointes, le nombre et le jour des audiences correctionnelles sont fixs par le seul prsident du tribunal de grande instance, et la composition prvisionnelle de ces audiences est dtermine par le seul procureur de la Rpublique, aprs avis du premier prsident de la cour d'appel et du procureur gnral . 56 JEULAND Emmanuel, Droit processuel gnral, LGDJ, 3e d., 2014, pp. 151-152. 57 Conformment larticle 130-A, 2, de la Constitution de la Rpublique brsilienne, norme incluse par lamendement constitutionnel n 45 de 2004, in verbis : Il appartient au Conseil national du ministre public de contrler lactivit administrative et financire du Ministre public et du respect des devoirs de ses membres (traduction libre). 58 V., par exemple, les articles 107, 126-3, 537, 836, 847-4, 1237 du Code de procdure civile franais et les articles R. 11-7, R. 212-8, R. 212-9, R. 212-9-1, R. 312-9, R. 312-11-1, R. 532-11, R. 552-12, R. 562-11 du Code de lorganisation judiciaire franais. 59 V., par exemple, CADIET Loc et JEULAND Emmanuel, Droit judiciaire priv, prc., p. 97. CORNU Grard, Vocabulaire juridique, prc., V Acte dadministration judiciaire, p. 21. AUBY Jean-Marie, La

32

tant galement utilis dans diffrentes situations60. Toutefois, les termes mesure, acte et

dcision sont pourvus de significations distinctes, ce qui ncessite de choisir le terme le

plus adquat au traitement du sujet.

Il est indniable que lutilisation du terme mesure dadministration judiciaire par

le droit positif franais constituerait une raison objective pour adopter ladite terminologie.

De plus, lidentification des actes dorganisation juridictionnelle et de gestion

procdurale aux mesures dordre intrieur du droit administratif, conformment la thse

dfendue par certains auteurs61, pourrait galement soutenir le choix de cette

terminologie. Nanmoins, il est important de sinterroger sur le sens du mot mesure pour

vrifier la pertinence de son utilisation.

Selon le Vocabulaire Juridique Cornu, mesure est le moyen tendant obtenir un

rsultat dtermin (sauvegarde, aide, administration, sanction, etc.) ou, par extension,

la dcision (judiciaire ou administrative) qui ordonne la mesure 62. Mme si le terme

est utilis pour qualifier dautres actes processuels pris par le juge comme, par exemple,

les mesures provisoires63, les mesures dinstruction64 et les mesures conservatoires65 , il

na pas une signification juridique exacte car il est, selon la rfrence ci-dessus, un moyen

qui tend obtenir un rsultat dtermin. Ladite terminologie ne comporte donc pas la

mme densit de signification rattache aux termes dcision et acte. Il faut ainsi se

demander si lutilisation de lun de ces deux mots ne serait pas plus adapte au traitement

de la matire.

comptence juridictionnelle dans le contentieux des actes dadministration judiciaire , Revue de droit public, 1995, 246, p. 1062 s. 60 V. CADIET Loc et JEULAND Emmanuel, prc., p. 89, in verbis : Dautres actes ont pour objet plus particulier dassurer le bon droulement de linstance : ainsi, les dcisions relatives la fixation des dlais, les dcisions de radiation (art. 382), de renvoi laudience, de jonctions et disjonctions dinstance (art. 368), les dcisions relatives la fixation des dlais, la connexit entre formations dune mme juridiction (art. 107), la clture de linstruction (art. 782) . En traitant des actes juridiques et de lapplication de la thorie de lacte juridique aux actes du procs, Lucie Mayer qualifie de dcision la mesure dadministration judiciaire de jonction dinstance, in verbis : Tel est le cas, incontestablement, de la dcision de jonction dinstances : MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, IRJS d., Tome 20, 2009, p. 270. 61 V. infra, n 108 s.62 CORNU Grard (dir.), Vocabulaire juridique, prc., V Mesure, p. 653. 63 V., par exemple, les articles 80, 944, 1207, 1449, 1468 du Code de procdure civile franais. 64 V., par exemple, les articles 10, 11, 80, 89, 131-8, 143 et suivants du Code de procdure civile franais. 65 V., par exemple, les articles 1304 et suivants du Code de procdure civile franais.

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De fait, la prise des actes de gestion procdurale et dorganisation juridictionnelle

exige invitablement une activit mentale de choix de la part du juge qui doit avoir la

comprhension pralable de lutilit, de lopportunit et de la ncessit de lacte. Mme si

ces actes ne possdent pas la mme densit dcisoire que les jugements, ce sont des

dcisions lato sensu concernant le fonctionnement de la juridiction et le droulement de

la procdure et qui peuvent affecter et affectent plusieurs fois les droits substantiels

et procduraux des parties. La nature dcisionnelle de ces actes est reconnue par le

Vocabulaire Juridique Cornu qui affirme que le terme dcision englobe, dans un sens plus

large, les dcisions dordre administratif (et non juridictionnel) manant dun juge :

mesures dadministration judiciaire 66. Il ne faut donc pas occulter leur contenu

dcisoire67.

Il est cependant important dindiquer que le terme dcision dsigne

spcifiquement les actes juridictionnels, englobant tout jugement, quel que soit son

auteur (arbitre, tribunal de premire instance, cour dappel, Cour de cassation), son

objet (dcision contentieuse ou gracieuse), etc. 68. Et comme nous le montrerons69, les

actes dorganisation juridictionnelle et de gestion procdurale ne tranchent pas le litige

soumis lapprciation du juge et ne sont pas directement lis lapplication du droit au

cas sub judice, les dispositions relatives au jugement ntant pas applicables par

consquent, selon larticle 499 du Code de procdure civile franais. Ainsi, sans nier son

contenu dcisionnel, il est prfrable de ne pas utiliser lexpression dcision

66 CORNU Grard (dir.), Vocabulaire juridique, prc., V Dcision, p. 300. 67 Sur le contenu dcisoire des actes de gestion procdurale et dorganisation juridictionnelle : V. infra, nos 124, 147 et 359. 68 CORNU Grard (dir.), Vocabulaire juridique, prc., V Dcision, p. 300, in verbis : 1. Action de dcider (pour une autorit ou un particulier), de prendre un parti (en gnral aprs une dlibration) ; par ext., soit le parti adopt, la dcision prise (par ex. acceptation ou refus, admission ou rejet), soit lacte (instrumentum) qui la contient. V. option. Comp. Disposition, stipulation, convention, ordre, injonction. 2. Plus spcialement, dcision de justice ; terme gnrique engloband tout jugement, quel que soit son auteur (arbitre, tribunal de premire instance, cour dappel, Cour de cassation), son objet (dcision contentieuse ou gracieuse), etc. V. arrt, sentence, dbout. 3. Plus spcialement encore, dans la dcision de justice, ce que contient le dispositif (par opp. aux motifs et obiter dictum) (CPC, art. 455). V. chose juge, dictum. 4. En un sens plus large, englobe mme les dcisions dordre administratif (et non juridictionnel) manant dun juge : mesure dadministration judiciaire . 69 V. infra, n 123.

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dadministration judiciaire pour indiquer des actes dorganisation juridictionnelle et de

gestion procdurale.

Il faut ainsi se demander si les mesures dadministration judiciaire,

conformment la terminologie adopte par le droit positif franais, sont des actes

juridiques afin de soutenir lutilisation du terme acte dans lespce. Malgr les diffrentes

thories concernant lacte juridique70 volontariste, normativiste71 et post-normativiste72

et les critiques rattaches, lacte juridique peut tre dfini comme la manifestation de

volont de crer leffet de droit dclench 73. Partant de cette conception, les critres

70 Nous ne nous livrerons pas ici un expos de toutes les thories de lacte juridique, dans la mesure o cette analyse dpasserait le cadre de la prsente tude. Nous adoptons le concept dacte juridique comme tant la manifestation de volont qui emporte des effets de droit, ceux-ci tant en relation ncessaire avec celle-l : V. BRENNER Claude, in Rpertoire de droit civil, Dalloz, septembre 2006, n 10, V Acte. Pour des informations plus approfondies sur les diffrentes thses concernant lacte juridique : V. MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc. 71 La thorie normativiste fut inaugure par les auteurs de lEcole de Vienne, notamment par Hans Kelsen, son fondateur, comme lexplique la doctrine, in verbis : Lattraction exerce par la notion de norme sur les notions juridiques classiques se ressent particulirement dans lanalyse kelsnienne de lacte juridique. En termes normativistes, lacte juridique est en effet lacte humain dont la signification subjective est dordonner, de permettre ou dhabiliter une certaine conduite (de poser un Sollen), et auquel une norme suprieure confre la signification objective dune norme. (...) Il ne sagit pourtant pas, pour les auteurs normativistes, de nier que la plupart des actes juridiques sont effectivement des actes de volont, des actes qui portent en intention sur la conduite dautrui. Simplement, selon eux, il nest pas pertinent driger la volont en lment essentiel de lacte juridique. En effet, ladoption dune dfinition volontariste de lacte juridique impliquerait dabord ncessairement de la part de ses partisans une adhsion une thorie jusnaturaliste du droit. En effet, aux yeux des auteurs normativistes et de leurs successeurs, les conceptions attaches au rle de la volont sont entaches en permanence du soupon de jusnaturalisme, car ces auteurs ne conoivent pas quun critre volontariste puisse tre adopt, du moins par un auteur civiliste, sans impliquer ncessairement une adhsion la thorie de lautonomie de la volont dans sa forme plus traditionnelle. (...) Nombre de manuels de droit public caractrisent ainsi aujourdhui lacte juridique par son effet normateur, parfois, il est vrai, tout en confrant une gale importance son caractre volontaire : MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., pp. 132, 134-135. 72 Pourtant, le seul critre de la cration de norme ne permet pas de distinguer les actes juridiques non normateurs des simples faits juridiques auquel un effet de droit prdtermin est attach par la loi. Il devient donc impossible de conserver un critre tir exclusivement de la nature spcifique des effets de lacte. Une partie de la doctrine publiciste rcente, inspire par la thorie des actes de langage, sest attache corriger le critre eisenmannien. Tout en restant fidle une conception de lordre juridique comme un systme de normes, elle a tent de dgager un critre de lacte juridique susceptible denglober lacte juridique non normateur . Ainsi, les actes juridiques sont des actes de dire (...) institus par la rglementation juridique pour lexercice de comptence dautorit publique ou non publique : MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., pp. 136 et 138. 73 MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., p. 121. Selon le Vocabulaire Juridique Cornu, lacte juridique est l opration juridique (negotium) consistant en une manifestation de la volont (publique ou prive, unilatrale, plurilatrale ou collective) ayant pour objet et pour effet de produire une consquence juridique (tablissement dune rgle, modification dune situation juridique, cration dun droit, etc.) : CORNU Grard (dir.), Vocabulaire juridique, prc., V Acte, p. 19.

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pour reconnatre un acte juridique sont alors au nombre de deux : la manifestation de

volont de crer un effet de droit74 et le caractre juridique des effets crs par lacte. Il y

a ainsi acte juridique chaque fois que lintention de raliser les effets de droit est

absolument indispensable et ncessaire la production de ces effets75.

Il est important de prciser que leffet de droit doit tre compris comme la

modification du contenu substantiel dune situation juridique antrieure et lattribution

dun caractre obligatoire la situation nouvelle cre 76. La situation juridique

consiste, de son ct, en un certain type de rapports quun individu entretient avec

autrui ces rapports pouvant impliquer, de sa part ou de la part dautrui, ladoption

future dune certaine conduite, ou consister dans un tat de choses indpendant du

comportement des sujets de droit , ds lors quun organe dapplication du droit est

contraint par lordre juridique de tirer les consquences, positives ou ngatives, de

lexistence de tels rapports 77.

Partant alors dudit concept et de ses deux composantes, nous considrons que les

mesures dadministration judiciaire constituent des actes juridiques. En prenant un acte

dorganisation juridictionnelle ou de gestion procdurale, le juge manifeste sa volont de

crer leffet de droit dclench en vue dassurer le bon fonctionnement du service public

74 MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., p. 129, in verbis : Si la dfinition nonce plus prcisment que lacte juridique est une manifestation de volont, cest simplement parce quune volont doit videmment avoir t extriorise pour se voir attacher des effets juridiques . 75 Concernant la diffrence entre acte juridique et fait juridique, Lucie Mayer claircit, in verbis : Le fait juridique est en effet dfini comme un vnement qui modifie une situation juridique, mais sans que ce rsultat ait t voulu, en-dehors de la volont. Ce qui distingue ainsi lacte juridique du fait juridique, cest le caractre essentiellement volontaire du premier. Plus spcifiquement, cest le fait que lauteur de lacte juridique ait exprim une volont dont lobjet est prcisment de crer les effets de droit qui sont attachs par la loi lacte : MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., p. 122. Concernant les critiques poses la thorie volontariste didentification dacte juridique, lauteur ajoute, in verbis : En droit priv, la plupart des difficults de qualification sont rsolues grce la mise en uvre du critre de manifestation de volont de crer un effet de droit. (...) Le constat en a dj t opr propos des actions, plus ou moins frauduleuses, accomplies dans lintention de crer leffet de droit qui leur tait attach, telles que la destruction volontaire de sa voiture, le dlit commis afin de passer lhiver en prison, etc. En labsence de toute expression de la volont de dclencher les effets de droit, il est ais de confrer ces actions la qualification de fait juridique : MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., p. 174. 76 MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., p. 161. 77 MAYER Lucie, Actes du procs et thorie de lacte juridique, prc., p. 157.

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de la justice78 et le bon droulement de linstance (effet juridique). Ainsi, les deux critres

de la notion sont toujours prsents : la manifestation de volont de crer un effet de droit

et le caractre juridique des effets crs par lacte79. Il nest pas inutile de prciser que les

effets juridiques produits sont multiples, comme lindique Lucie Mayer, in verbis :

78 A propos de la qualification de la Justice comme service public en France : V. TRUCHET Didier, V Service public de la justice, in CADIET Loc (dir), Dictionnaire de la justice, prc., pp. 1225, in verbis : Le droit franais fait traditionnellement entrer toutes les activits publiques dans deux catgories seulement : la police et le service public. Ce dernier est une activit dintrt gnral prise en charge par une personne publique. La justice (tant judiciaire quadministrative) dlivre des prestations (ses dcisions), qui poursuivent un intrt gnral vident, des usagers (les justiciables) ; elle est prise en charge par lEtat. Il est donc normal de la considrer comme un service public et de tirer de cette qualification les consquences qui en dcoulent logiquement. Ce service public est pourtant trs particulier. Son existence rpond une exigence constitutionnelle (bien que le Conseil constitutionnel nait pas eu loccasion de le confirmer explicitement). Les tribunaux sont souverains (statuant au nom du peuple franais). Leurs membres sont indpendants. Leurs dcisions ont autorit de chose juge. On ne saurait donc assimiler la justice une administration ordinaire . V. aussi : PAULIAT Hlne, Ladministration de la justice dans les institutions franaises , prc., pp. 81-83, in verbis : Si lon a pu comprendre, une poque, que la justice ne soit pas reconnue comme un vritable service public, il est plus surprenant dentendre encore ce discours lheure actuelle parmi dminents juristes. Lide dune organisation minimale construite en vue de la satisfaction dune mission dintrt gnrale, avec des sujtions et des contraintes mais aussi des prrogatives, semblait ne pas pouvoir sappliquer la justice, pouvoir ou autorit constitutionnelle. () Si lon admet donc que la justice est un service public, il est indniable quil sagit dun service public dont lexistence et le fonctionnement sont exigs par la Constitution, formule purement jurisprudentielle, retenue par le Conseil constitutionnel dans sa dcision des 25-26 juin 1986, Privatisations. () La Justice est une activit dintrt gnral, prise en charge par une personne publique, et fonctionnant avec des procds drogatoires au droit commun. Il est vrai cependant que cette double qualit (service public et autorit constitutionnelle) ne facilite pas la rpartition des comptences entre les deux ordres de juridiction, les subtiles distinctions effectues dans larrt Prfet de la Guyane tant dlicates mettre en uvre et faisant lobjet dvolutions jurisprudentielles . V. galement : CADIET Loc et JEULAND Emmanuel, Droit judiciaire priv, prc., pp. 44-45 et 855, in verbis : Fonction tatique, la Justice est, naturellement, un service public ; elle lest en principe dans les deux sens du terme, organique (linstitution) et matriel (lactivit) lorsque la fonction de juger est exerce par une juridiction tatique ; elle lest parfois au seul sens matriel quand lacte de juger mane dun arbitre. De fait, larbitrage nest pas vraiment une justice prive puisque larbitre doit, au moins, respecter les principes directeurs de linstance (CPC, art. 1464, al. 2), que la sentence arbitrale, lorsquelle est susceptible dappel, lest comme nimporte quel jugement devant la cour dappel dans le ressort de laquelle elle a t rendue (CPC, art. 1489-1490) et que son efficacit est subordonne lexequatur confr par le tribunal de grande instance statuant juge unique (COJ, art. R. 212-8). Parce quelle est un service public, la justice doit fonctionner conformment aux principes communs tous les services publics : la continuit (Section 1) et lgalit (Section 2). Elle fait galement appel aux services de magistrats qui sont, fondamentalement, des agents de ltat, des agents publics au sens de larticle 15 DDHC, mme si la spcificit de leur fonction publique les distingue substantiellement du lot commun des fonctionnaires (Section 3). (...) La fonction juridictionnelle est une fonction tatique qui prend la forme dun service public : le service public de la justice. Cette manire dtre de la justice sex