Les causes de nullité de la société et leur mise en oeuvre

Écrit par PHVendredi, 30 Octobre 2009 10:58 - Mis à jour Vendredi, 30 Octobre 2009 12:05

Les causes de nullité

 

Parmis les causes de nullité de la société, il faut distinguer celles qui résultent :- du droit commun des contrats- expressément du code du commerce (art. 1844-10 et L.235-1 du Code du Commerce) I-Droit commun des contrats

L' article 1108 du Code civil donne les 4 conditions pour la validité d'une convention :- la capacité- le consentement- l’objet- la cause

 

A)- La Capacité

Le problème résulte de la compatibilité entre l’article 11 de la directive du 9 mars 1968, quiconcerne que les SA, SARL, SCA et SAS, et le droit national.

Art. L.235-1 du Code de commerce : il est maintenant compatible avec la directive.=> Incapacité de tous les associés fondateurs.

L.235-1 : « En ce qui concerne les SARL et les SA, la nullité de la société ne peut résulter nid'un vice de consentement ni de l'incapacité, à moins que celle-ci n'atteigne tous les associésfondateurs »

Pour les Société civiles, les SNC, etc., le défaut de capacité est susceptible d’entraîner lanullité, car il y a un fort Intuitue Personae.

 

B)- Le consentement

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Sociétés civile, SNC, SCS : nullité peut résulter d’un défaut ou d’un vice du consentement.

SA : dans un arrêt du 20 juin 1989, la cour de cassation applique l’article 235-1 au vice duconsentement.

 

C)- L’objet

S’agit il de l’objet social ou de l’objet du contrat de société ?

Objet du contrat de société : partager les bénéfices

Objet social : l’activité de l’entreprise

CJCE, 13 novembre 1990, Marleasing : la CJCE dit qu’il faut prendre en compte l’objetstatutaire, c'est-à-dire l’objet social.

=>Cela va dans le sens de la réduction des causes de nullités.

Théorie de l’effet utile : le juge national doit interpréter à la lumière de la CJCE.

 

D)- La Cause

L’absence de cause, la fausse cause, ou l’illicéité de la cause, est sans effets.

Arrêt 13 novembre 1990, Marleasing : il y a une liste limitative des nullités, or une causeillicite n’est pas une cause de nullité.

Cass, Com., 28 janvier 1992 : une personne crée une société pour échapper à ses créanciers:

- La cause illicite peut être une cause de nullité

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- La cause illicite peut résulter de l’intention frauduleuse des associés fondateurs.- La fraude doit toucher tous les associés fondateurs

=> Jurisprudence contraire à celle de la CJCE!

 

E)- La Fraude

La directive du 9 mars 1968 ne retient pas la fraude.

CJCE, CENTROS, 9 mars 1999 : la CJCE retient la fraude (même si la CJCE n’avait pasretenue la fraude dans les faits).

 

F)- La Fictivité

Cass, com, 16 juin 1992, LUMALE :

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L’arrêt Lumale apporte 2 précisions :- fictivité = nullité- inopposable aux tiers de bonne foi

Cass, com, 22 juin 1999, BALTCY : il confirme l’arrêt LUMALE.

 

 

II- Le Droit des Sociétés

Art. 1844-10 et L.235-1 du Code de commerce

Ces 2 textes sont assez proches

Dispositions expresses qui prévoient la nullité. Il n’y en a que 2 :- L.235-2 : SNC, Société en commandite, pour le défaut de publicité- L.225-8 :

Art. 1832 du Code civil prévoit la nullité :- nombre d’associés- apports-  participation aux résultats- affectio societatis- nombre d’associés

A)- Le nombre d'associésEx : SA qui n’a que 6 associés

=> Cela est très rare car il y a le contrôle du Greffier

B)- ApportsLa directive ne retient que le défaut de tout apport. Le défaut d’apport peut résulter de la fictivitéde l’apport.

C)- Participation aux résultatsSeule la clause qui porte atteinte est nulle, pas la société.

D)- Affectio societatisLe manque d’affectio societatis ne fait pas encourir la nullité pour les SA, car cela n’est pasprévu par la directive.

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Pour les SCI par contre, elles encourent la nullité. Elles sont visées par la directive.

Article 1833 du Code civil : toute société doit avoir un objet licite et être constituée dansl’intérêt commun.

 

Mise en œuvre de la nullité

 

I- Régime

Nullité ou inexistence ?

La théorie de l’inexistence permet de se soustraire à la nullité qui est lourde.

Prescription des nullités = 3 ans

Prescription de l’inexistence = imprescriptible

La qualité pour agir :- nullité : intérêt- inexistence : n’importe qui

La nullité peut être régularisée, pas l’inexistence.

On agit en nullité contre la société.

Lorsque la cause de la nullité est éteinte lors de la première instance = régularisation.

=> C’est une exception aux règles de procédure.

!!!! L’exception de nullité est imprescriptible !!!!!!!!!

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II- Les effetsA)- Non rétroactivité

Art. 1844-15 = pas rétroactif

B)- Opposabilité de la nullité

Art. 1844-16

Mais si la nullité est le résultat de l’incapacité ou d’un vice du consentement, là ce seraopposable (Cass, com, 22 juin 1999 BALTCY).

 

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