Universidad Mariano Gálvez de Guatemala

Facultad; Ciencias Jurídicas y Sociales

Curso; Derecho Administrativo

Cuarto Semestre

Docente; Lic. Saúl Villagrán

Tema: LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Estudiante: Gabriel Estuardo Bosarrelles Ovalle

Carne: 0503145641

Puerto Barrios Izabal 15 de agosto de 2015

Guatemala C, A

LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Ideas generales Ya dijimos q la función pública, es la realización del Estado, a través de la función jurisdiccional, función legislativa y función administrativa, (poder judicial, legislativo y ejecutivo), pero la función administrativa se realiza en todos los organismos del Estado la que se subdivide en actos servicios y contratos.

Fiorini, citado por el profesor Delpiazzo, dice mientras los juristas polemizaban sobre la posibilidad sobre que el poder político pudiera realizar contratos, la realidad diariamente patentizaba la presencia de relaciones contractuales del Estado y los particulares relaciones que han ido proliferando en forma tal que la administración pública ha llegado a constituirse en el mayor consumidor y en el más importante cliente del mercado.

Por estas razones se llega al momento que las instituciones del Estado y la administración pública realiza convenios con los particulares, para que a través de la manifestación de voluntad de ambos, se generen derechos y obligaciones en condición de igualdad de las partes. En con secuencia se origina necesariamente la contratación administrativa, ya no en forma unilateral como se manifiesta el Estado, sino una relación de naturaleza bilateral y donde se manifiesta la voluntad en el derecho privado del Estado.

No todas las relaciones jurídicas celebradas entre la administración y los particulares resultan en actos unilaterales. Muchas de esas relaciones resultan de acuerdos de voluntad entre el Estado y los particulares, precisamente a esta clase se le denomina contrato privado de la administración pública o contrato administrativo, según el caso, como lo veremos más adelante.

Breve referencia de la doctrina de los contratos La doctrina internacional ha distinguido tres figuras jurídico-doctrinaria, como lo son el convenio, el contrato, y el cuasicontrato, de los que se hará un análisis muy general, de los mismos.

El convenio lo expresa el profesor Jorge Fernando Ruiz, no solo en el lenguaje ordinario sino También en la legislación, en la jurisprudencia y en el de la doctrina jurídica, suele aceptarse la sinonimia entre convenio y contrato, lo cual siempre se justifica pues en el primero, a diferencia del contrato puede ser o no jurídico, según su objeto y efectos se ubiquen o no en el ámbito del derecho; y, además no todos los convenios jurídicos son contratos.

Por esas razones es necesario hacer una diferencia entre los tres conceptos, a efecto de establecer ideas primarias para llegar a una definición exacta de contrato administrativo.

El convenio El convenio y la convención suelen usarse como sinónimos y pueden ser o no de naturaleza jurídica y cuando es de naturaleza jurídica tiene una cobertura más amplia que el contrato, puesto que es general, transmite reforma o suprime obligaciones y derechos reales, en tanto que el acuerdo entre dos personas o más toma el nombre de contrato cuando produce entre ellas derechos y obligaciones. Así ocurre en el matrimonio dice el maestro Fernández Ruiz, el divorcio por mutuo acuerdo, en la adopción, en términos generales podemos decir que el convenio es el género y le contrato la especie.

El contratoLa palabra contrato proviene de la voz latina contatractus, que quiere decir lo contraído, por ser el participo pasivo del verbo contraeré, derivado del cum y traho, traducible como venir en uno ligarse lo que después se entiende como acuerdo de voluntades.

Nuestra legislación civil en su artículo 1517 establece que: hay contrato cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación.

El artículo 1518 señala, que: los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto excepto cuando la ley determina formalidades como requisitos esenciales para su validez. Así nos habla hasta el artículo mil quinientos veinte del código civil.

En sentido estricto el contrato es concebido como un negocio jurídico de carácter patrimonial que tiene necesariamente dos o más vías, puesto que tiene que ser bilateral, en el que se generan necesariamente derechos y obligaciones de las partes contratantes.

El cuasicontratoEs un acto voluntario de un individuo en el que se contraen ciertos compromisos con terceros, sin que haya para ello ningún contrato, y regularmente en el que hay compromisos recíprocos de ambas partes.

Tiene cierta semejanza con el contrato si no no habría razón de llamarle cuasicontrato.

Ahora bien; ¿en qué consiste dicha semejanza? En el contrato hay dos consentimientos verdaderos y reales que se encuentran sobre un mismo objeto; en el cuasi-contrato hay también dos consentimientos pero uno de ellos es real y el otro presunto o supuesto por el legislador.

Los contratos administrativos El contrato como institución jurídica, no es exclusiva del derecho civil, más parece ser una institución que pertenece a la teoría general del derecho, puesto que lo podemos aplicar a cualquier rama de la ciencia jurídica, así encontramos la existencia de contratos civiles, mercantiles, laborales, administrativos etcétera.

La realidad es que el Estado necesita bienes y servicios, los que no le es posible producir por sí mismo, tampoco tampoco puede obtenerlos de los particulares por la vía de arbitrariedad y de manera autoritaria, obligando a los particulares le proporcionen los bienes y servicios que necesita para el cumplimiento de su finalidad, ya que contraería el Estado de derecho en que pretendemos vivir; es por tales razones que necesita establecer relaciones contractuales con los particulares para su obtención.

Así cada día vemos como la administración pública realiza una gran cantidad de relaciones contractuales de compraventa de muebles inmuebles, arrendamiento de bienes, de servicios profesionales, de obra pública de suministros etcétera.

Teorías acerca del contrato administrativo En este sentido el Estado, a través de sus órganos administradores tiene que ponerse en igualdad de condiciones que los particulares y estrictamente someterse al consenso de voluntades en igualdad de condiciones con los particulares, puesto que se trata de adquirir derechos y obligaciones, tanto del Estado como los particulares.

Surgimiento del contrato administrativoEl surgimiento del contrato administrativo tiene su inicio en la doctrina Francesa, con una fuerte base en los fallos del consejo de Estado Francés.

En la actualidad el contrato administrativo ha logrado su aceptación general tanto en la legislación como en la jurisprudencia y en la doctrina, pese a que en la última subsistan opiniones aisladas para impugnarlo.

Corrientes a cerca de la existencia del contrato administrativoPor consiguiente se hace necesario entonces, hacer un estudio de las corrientes contra puestas, que son fundamentalmente de los que niegan la categoría de los

contratos administrativos y los que si aceptan dicha categoría y las múltiples corrientes sobre la misma.

Distinción entre contratos civiles, mercantiles y administrativosEs indiscutible que el Estado como una persona jurídica, es sujeto de adquirir derechos y obligaciones y en el desarrollo de su actividad obtiene de los particulares prestación de servicios, compra de bienes o suministros, creación de obras, etc.

La administración pública se ve en la necesidad de contratar con los particulares contratos que son de la misma naturaleza que los contratos civiles, para el cumplimiento de la finalidad que persigue la propia administración, obviamente necesita de bienes y servicios de toda índole para el cumplimiento menester.

Los tres supuestos clásicos de contratos administrativos Según este criterio un contrato de la administración puede ser administrativo por una cualquiera de las siguientes razones.

1. Determinación de la ley

Dice Gordillo: el primer caso tradicional y univoco en la jurisprudencia y la doctrina nacional y comparada es aquel en que el carácter administrativo del contrato surge por determinación expresa o implícita de la ley, es decir porque la ley que regula el contrato le ha dado un régimen administrativo y no de derecho común.

2. Voluntad de las partes

El contrato también puede denominar como administrativo por determinación expresa o implícita de las partes

3. El interés público o de las partes

Puede ser un contrato administrativo si se refiere en forma directa a la prestación de servicios públicos, o en todo caso si tiene como fin asociar la gestión de un servicio público.

Características

Antes de tratar de definir el contrato administrativo, como ya se ha hecho en otras categorías del presente trabajo, es necesario analizar sus características esenciales, sus principios, sus elementos esenciales y sus requisitos de validez, a efecto de tener una panorámica general para tener una aproximación a su definición.

Juridicidad y legalidad Toda actividad a la que queda sometida la administración pública, debe tener su fundamento en el principio de la juridicidad, hay que recordar que el tribunal de lo Contencioso Administrativo es el contralor de la juridicidad de los actos de la administración pública, en la que queda sometida la contratación administrativa.

Siendo el contrato administrativo un acto jurídico bilateral en el que aparece el Estado sometiéndose al consenso de voluntades, necesariamente deben aplicarse las normas de distinta naturaleza, principios y hasta el manejo de doctrina legal.

Bilateralidad del contratoEl vínculo que va a unir a la administración pública y a los particulares es de naturaleza bilateral, ambas partes acuerdan, en virtud del contrato administrativo, obligaciones y derechos mutuos y reciprocidad por lo que los contratantes adquieren recíprocos carácter de deudores y acreedores entre sí, al haberse quedado unos con otros en forma bilateral.

Todo negocio contractual debe tener dicha característica, de lo contrario caemos en la vieja idea de la inexistencia del contrato administrativo y que se trata de un acto administrativo, lo que ya quedo claramente establecido que no es así.

Preferencia del estadoLa administración publica investida de poder público, impone sus condiciones para contratar con los particulares y en su caso para obligar al cumplimiento coactivo del contrato. Pero no deja de ser bilateral, siempre se pone de manifiesto el consenso de voluntades, del Estado y de los particulares.

Principios especiales del contrato administrativoDentro del contrato administrativo, se aplica el principio del derecho público prevalece sobre el derecho privado, los principios jurídicos que orientan la interpretación de su contenido, así como la suspensión del contrato son especiales y pertenecen al derecho administrativo.

Jurisdicción especialLos conflictos derivados del cumplimiento o interpretación de los contratos administrativos, son sometidos a una jurisdicción especial privativa, que es el Tribunal de lo Contencioso Administrativo. De conformidad con el artículo 14 de dicha ley es de su conocimiento y los efectos de los contratos celebrados por la administración para obras y servicios públicos.

ElementosLos elementos más importantes del contrato administrativo que las diversas doctrinas internacionales de derecho administrativo, (Gabino Fraga, Manuel María Diez, entre otros), son

Sujetos Dentro del contrato administrativo necesariamente existen dos o más partes, porque es bilateral, donde interviene el Estado y sus entidades y una persona privada individual o jurídica, anteponiendo cada cual sus derechos e intereses, los del Estado el interés público y los particulares sus intereses privados, pero en armonía y respetando la libre determinación de las partes para suscribirlo.

El consentimiento de los sujetos Tanto el Estado y sus entidades como la persona individual o jurídica, deben expresar libremente su voluntad. En este caso el Estado no puede hacer uso del ejercicio de su soberanía para imponer a los particulares un contrato.

Contenido El contrato administrativo debe referirse a los hechos lícitos, ciertos y determinados, con la gestión patrimonial del Estado compra de bienes, suministro de utensilios, alimentos, construcción de obras públicas, prestación de servicios públicos, consultorías, etc.

La forma Otro de los elementos importantes es la forma de los contratos, por lo que generalmente el contrato administrativo debe de constar por escrito con o sin intervención notarial según lo establezca la ley, excepcionalmente puede no existir el contrato x escrito tal como lo establece el art. 50 de Contrataciones del Estado que establece: omisión del contrato por escrito cuando se trate de mercancías,

obras, bienes o servicios que sean adquiridos en el mercado local o entrega inmediata, podrá Omitirse la celebración del contrato escrito, siempre que el monto de la negociación, no exceda de cien mil quetzales, debiéndose hacer constar en acta todos los pormenores de la negociación, agregando las constancias del caso al expediente respectivo.

Principios del contrato administrativoCreemos que los principios más importantes de aplicación al contrato administrativo son los que aplican para la formación de los procedimientos y actos administrativos previos a la contratación, que consideramos son los siguientes.

a. Imparcialidad

Por un lado tanto el Estado como las personas individuales o jurídicas deben manifestar su voluntad, pues un contrato no puede ser impuesto por soberanía del Estado, aquí es donde se pone de manifiesto la voluntad de derecho privado del Estado.

Por otro lado la ley de Contrataciones del Estado, establecer en sus artículos 12y 13 que existen impedimentos tales como:

I. Ser parte de un asunto II. Haber sido representante legal,

III. Gerente o empleado o familiarIV. Asesor V. Abogado o perito en el asunto o en la empresa ofertante VI. Tener el o alguno de sus parientes, dentro de los grados de la ley interés

directo o indirecto en el asuntoVII. Tener parentesco dentro de los grados de la ley con alguna de las partes

VIII. Haber aceptado herencia o donación delas partes IX. Ser socio o participe con alguna de las partes X. Haber participado en la preparación del negocio, en cualquier fase.

b. Legalidad objetiva y jurídica

En virtud de este principio dice Delpiazzo, se explica que el procedimiento administrativo tenga carácter instructorio. Que prive la verdad material por oposición a la verdad formal el desistimiento o fallecimiento del interesado no impida a la administración continuar procedimiento hasta su finalización, que debe darse amplia oportunidad de defensa al administrado, que las decisiones de la administración que estén adecuadamente motivadas y, en general, que esta actué con apego al derecho.

Impulso de oficioLa impulsión de oficio, denominada instrucción de oficio o impulsión de oficio, el principio mediante el cual la administración debe adoptar los recaudos conducentes a la impulsión del procedimiento hasta la resolución o acto administrativo final, así como la respectiva notificación del mismo.

Queda establecido en el artículo 2 de la ley de lo Contencioso Administrativo, al establecer principios. Los expedientes administrativos deberán impulsarse de oficio, se formalizaran por escrito, observándose el derecho de defensa y asegurándose la celeridad, sencillez y eficaz del trámite. La actuación administrativa será gratuita. En el derecho Guatemalteco se excluye de este principio la caducidad.

Verdad material

La búsqueda de la verdad material en el procedimiento administrativo, dice Del piazzo, al igual que toda actividad administrativa es un pilar fundamental del que hacer estatal, conforme al cual debe procurarse, el conocimiento de la realidad y las circunstancias tal cual aquella y esta son, independiente de como hayan sido alegadas por las artes. (Ibidem).

Procedimiento escrito, economía, celeridad, eficiencia y otros principios

Como ya ha quedado apuntado en el art. 2 de la LCA al establecer los principios sobre los que debe asentarse el procedimiento administrativo, señala: Los expedientes administrativos deberán impulsarse de oficio, se formalizaran por escrito, observándose el derecho de defensa y asegurándose la celeridad, sencillez y eficacia del trámite. La actuación administrativa será gratuita.

1. Procedimiento y contrato por escrito: todo procedimiento debe formalizarse por escrito, sea que se inicie de oficio, por petición o denuncia del interesado, así como las actuaciones que se realicen deben quedar en

actas, es el caso de los procedimientos previos a la contratación pública, hasta el contrato.

2. Economía procedimental: La economía implica que en el procedimiento de contratación pública, debe carecer de cualquier trámite innecesario por lo que todo aquello que retarde el procedimiento, debe ser desechado para lograr la mayor eficacia.

3. Derecho de defensa: en el procedimiento de contratación debe garantizarse el derecho de defensa de los particulares, como ya lo hemos expresado en el presente trabajo es un derecho inherente a la persona humana, regulada por la

4. Celeridad en el procedimiento: la celeridad significa que no debe perderse tiempo en los procedimientos de contratación, por el fin que perseguirse la administración pública principio que va de la mano con el de la economía procedimental.

5. Eficacia: la eficacia implica que un procedimiento que se aplique la economía y la celeridad.

6. Gratuidad: todo procedimiento debe de ser en forma gratuita tal y como lo establece en el art. 2 de la ley de lo Contencioso administrativo, que señala que hay que aplicarlo como un principio del procedimiento, salvo que el ordenamiento jurídico establezca que debe cancelarse algo a la administración pública, por ejemplo que el particular tenga que comprar las bases de una licitación publica.

Informalismo a favor del administrativo

Dentro del contrato administrativo deben observarse las formalidades mínimas, contenidas normalmente dentro del derecho administrativo. El informalismo en el derecho administrativo que implica que los procedimientos administrativos carecen de formalidades excesivas, tales como se desarrolla en el proceso judicial.

Debido procedimiento

Para las suscripciones de los contratos administrativos debe cuidarse de cumplir con los procedimientos previos contenidos en la ley, por ejemplo, la licitación la cotización etc… ya hemos señalado que uno de los principios fundamentales del derecho administrativo es el debido procedimiento administrativo, que implica fundamentales del derecho administrativo es el debido procedimiento que implica la aplicación de todos los principios que lo inspiran. Como los contratos se derivan

como los veremos adelante, de procedimiento administrativos, es necesario que se garantice el cumplimiento con la debida transparencia.

Principio de transparencia

El principio de la transparencia implica que todo lo actuado en un procedimiento se puede ver, que no exista nada oculto, por eso es que en la actividad contractual los procedimientos deben ser públicos e imparciales con la finalidad de garantizar la igualdad de oportunidades entre las personas individuales o jurídicas que pretendan contratar con la administración pública.

Principio de responsabilidad

El principio de responsabilidad tiene una íntima relación con el principio de transparencia, puesto que lo que busca es garantizar la moralidad administrativas, la rectitud, de los funcionarios públicos y particulares que pretenden controlar con el estado y la eficacia y eficiencia en la actividad contractual del estado, en la LCE se encuentran una serie de prohibiciones que garantizar estos principios que hemos enunciado.

Principio de la ecuación contractual o equilibrio financiero del contrato

Este principio consiste en que los contratos estatales la igualdad y equilibrio entre los derechos y obligaciones al momento de contratar con el estado, hay que recordar que, no el cumplimiento del obstante, la superioridad del estado frente a los particulares.

Con ello se garantiza al estado el cumplimiento del particular de la entrega de la cosa, como la realización de la obra o la prestación del servicio y al particular se le garantice los pagos el mismo concepto.

1. EL incumplimiento de los contratos administrativos

La falta de cumplimiento de las obligaciones y deberes que devienen del contrato, por cualquiera de las partes, puede traer como consecuencia un mayor costo del contrato en perjuicio de alguna de las partes contrátales, con lo que se adquiere el derecho de recuperar el equilibrio entre las partes contratantes, lo que trae como consecuencia de recuperar el equilibrio entre las partes contratantes, lo que trae como consecuencia acciones de responsabilidad contractual por incumplimiento de una de las partes.

2. Teoría del hecho del príncipe

Cuando el equilibrio económico del contrato se rompe en virtud del ejercicio, por parte de la entidad pública contratante, de alguno de sus poderes o prerrogativas, es decir, cuando la entidad pública agrava por un hecho suyo las condiciones de ejecución del contrato caso en el cual es obligada a indemnizar al contratista (Libardo Rodríguez, Derecho Administrativo General y Colombiano, pág. 350).

Principio de interpretación de la contratación estatal

Este principio consiste en cual va a ser el procedimiento cuando las cláusulas del contrato aparecen oscuras y ambiguas, cual va ser el procedimiento para la interpretación de los mismo, debe en tomarse en consideración los fines, y los principios que interpretan contratación pública especialmente los mandatos de la buena fe y la igualdad y el equilibrio entre derechos y obligaciones de las partes que caracterizan al contrato administrativo. De lo contencioso Administrativo o al arbitraje correspondiente.

No alterar el orden publico

Con del contrato administrativo debe cuidarse que en el mismo no sea alterado el orden público. Por naturaleza el carácter esencial del contrato es el predominio del interés público sobre el interés privado, se manifiesta de tal manera que es como la guía que orienta el ejercicio de la función administrativa, de donde el contrato administrativo viene a ser una de sus manifestaciones.

Debe ir dirigido al cumplimiento de las finalidades del estado

Todo contrato administrativo debe llevar implícita la finalidad que pretende la administración pública, suministros, servicios, consultoría, etc. Que son necesarios para que el estado cumpla con su finalidad máxima, el bien común.

Definición de contrato administrativo

Los innegables es que el contrato administrativo tiene una indiscutible existencia que constituye uno de los medios a través de los cuales se manifiesta la actividad de la administración que no necesariamente es de imposición unilateral como el acto administrativo, sino también se somete al consenso de voluntades.

Debe prevalecer en nuestra opinión un criterio misto que permita considerar como contratos administrativos aquellos en los que una de las partes sea la administración publica en ejercicio de una función administrativa, con observancia de formalidades especiales, y contenidos de cláusulas exorbitas de derecho privado más o no contrarias al derecho público, o al logro de la utilidad pública en requemen proponemos definir.

Clasificación de los contratos administrativos

a) contrato de obra publico

c) concesión de servicios públicos

d) contrato de servicios al estado

e) contrato de consultoría profesional

f) Explotación y exploración de recursos no renovables

Este contrato tiene como objetivo primordial otorgar a personas individuales o jurídicas las explotación y la exploración de hidrocarburos, que por mandatos constitucional son propiedad del estado.

La ecuación financieras (indexación)

Dentro del contrato administrativo se establece la ecuación financiera y que consiste en la fabulación de precios, en la que se entiende por fabulación de precios en más o menos que sufran los costos de los bienes, suministros, servicios y obras, sobre la base de los precios que figuraban en la oferta de

adjudicatarios e incorporados al contrato. Esta fabulación se reconoce por las partes y los aceptan para su pago o para su deducción.

a) Contratos de obras, suministros, bienes y servicios: La autoridad administrativo o dependencia interesada reconocerá y autoridad el pago de sobrecosto al contratistas y en su caso requerirá del mismo fluctuaciones de precios que afecten:

1. Materiales y más elementos conexos a la obra, suministros bienes o servicios.

2. Transporte, combustible, lubricantes y otros productos.3. Maquinaria, equipo, repuestos y llantas.4. Mano de obra, prestaciones laborales, y cuotas patronales establecidos

por la ley.

Bienes importados

En el caso la fluctuación de precios existe un sistema de formas por la aplicación en los casos siguientes:

1. En contratos de obras, en los renglones de trabajo que queden incorporados a dichos contratos;

2. En contratos para la fabricación de bienes, muebles o equipos en los renglones que queden incorporados a dichos contratos;

3. En contratos de servicio a que se refiere el 2.2 del art. 44 de la ley;4. En contratos de los arrendamientos de maquinarias y equipos,5. En contratos que incluyan al suministro y/o instalación de bienes.

El procedimiento para la contratación administrativa

Los procedimientos restrictivos que adoptan nuestro sistema jurídico guatemalteco son: la compra directa, la cotización y la licitación pública salvo las excepciones que la misma ley y reglamento establecen.

a) La compra directaLa forma normal por la que se realiza la contratación pública es a través de la cotización y la licitación de conformidad con los procedimientos

establecidos en el ordenamiento jurídico pero excepcionalmente se puede realizar la inversión pública a través de la compra directa.

De la autoridad administrativa superior de la entidad interesada tomando en cuenta el precio, calidad el plazo de entrega y además condiciones que favorezcan el procedimiento que establezca dicha autoridad.

Por su parte el art. 44 establece los casos de excepción:1. No será obligatorio la licitación ni la cotización.

1.1La adquisición de bienes contratación de obras, sal guardar las fronteras, puentes, los recursos naturales sujetos al régimen internacional o a la integridad territorial de Guatemala.

1.8 La compra de bienes inmuebles que sean indispensables por su localización para la realización de obras o prestaciones de servicios, pueden ser adquiridos de una sola persona, cuyo precio no sea mayor al que practique el ministerio de finanzas publicas la contratación de servicios profesionales individuales en general.

La cotización

La cotización es otro de los procedimientos señalados por el ordenamiento jurídico guatemalteco mediante el cual se puede realizar la contratación administrativa y consiste en solicitar tres cotizaciones para establecer cuál de las tres es la que más favorece al estado.

En el sistema de cotización la aprobación de los formularios designados de la junta y la aprobación de la adjudicación.

El art. 39 por su parte establece: formulario de cotización mediante formulario deberá obtenerse un minuto de tres ofertas firmes solicitudes na proveedores que se dediquen en forma permanente a ese giro comercial y este legalmente establecido para el efecto y que estén en condiciones de vender o contratar los bienes.

La licitación publica1. Definición

El concepto ha sido usada de manera equivocada por algunas doctrinas internacionales, puestos q al referirse a la figura se han usado como sinonimia las de esta caracterización se puede desprender que se trata de un procedimiento administrativo que finalizan con un acto administrativo del que se deriva, el contrato administrativo, del procedimiento del acto y del contrato.

2. Naturaleza jurídica

Cabe señalar que la licitación es un llamado que la administración hace a los particulares.

1. Quien se presenta y formula una oferta 2. La administración puede aceptar o rechazar las ofertas que se le

hagan.3. Finalidades de la licitación.

En fin una de las principales finalidades que persiguen la licitación es el garantizar que el estado, obtenga las mejores condiciones en la contratación administrativas relativas a precio, calidad, etc… que se le puede ofrecer los particulares.

4. Principios de la licitación

Como la licitación es un procedimiento administrativo naturalmente rigen los principios que ya hemos establecidos.

5. Juridicidad

Indudablemente que una de las condiciones necesarias en la licitación es la vigencia irrestricta del orden jurídico administrativo por lo que es innegable la aplicación de este principio por cuanto como ya lo hemos hecho explicado la administración pública guatemalteca debe actuar siempre apegada a la jurídica

por lo que establece el art. 221 de la constitución política de la Republica. En el principio significa en forma concreta resolver

Este principio tiene plena vigencia en el procedimiento de la licitación pública y nuclea en ese sentido. Que ya ha sido reconocido por la mayoría de doctrinas internacionales.

La concurrencia

El principio de concurrencia implica la posibilidad de participación de un mayor número de ofertas, con lo que se le permite a la administración pública, tener un margen amplio de selección del oferente que le otorgue el estado las mejores condiciones y sea la más conveniente para el mismo.

La igualdad

Este implica el tratamiento igualitario y no discriminatorio que los órganos de la contratación darán a los licitados y candidatos, por lo que constituye uno de los principios más importantes puesto que es donde tiene su mayor asiento la moralidad administrativa que en rigor debe tener el procedimiento de licitación.

El trato igualitario para los oferentes de una licitación abarca todos los estadios del procedimiento de selección desde su inicio hasta la culminación consiste en la adjudicación y la suscripción del contrato administrativo.

La publicidad

Este también tiene raíces constitucionales, puesto que la publicidad de los actos de la administración pública, es una de las características más importantes de la forma republicana de gobierno, que adopta el art. 30 de la CPR que establece: publicidad de los actos administrativos todos los actos de la administración son públicos los interesados tienen derecho a obtener en cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones, y certificaciones que soliciten y la exhibición de los expedientes que desean consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplomáticos de seguridad nacional, o de datos suminístratelos por particulares bajo garantía de confidencia.

La posición o contradicción

El principio de oposición i contratación deriva del principio del debido proceso contenido en el art. 12 de la constitución que señala: Derecho de defensa. La defensa de la persona y sus derechos son inviolables. Nadien podrá ser condenado, ni privado de sus derechos, sin haber sido citado, oído y vencido en proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido. Ninguna persona puede ser juzgada por tribunales especiales o secretos, ni por procedimientos, que no estén preestablecidos legalmente.

El fracaso de la licitación publica

Puede fracasar por distintas razones, pero fundamentalmente por la ausencia de presentación de ofertas por haberse formulado propuestas inadmisibles o porque las propuestas presentadas resultan inconvenientes para los intereses del estado.

Las fases generales de la licitación publican

La licitación pública como en todo procedimiento administrativo requiere de una serie sistemática de actos jurídicos que se desarrollan dentro de las distintas etapas o fases que se cumplen y concluir con el contrato administrativo final. Estas fases frecuentemente de acuerdo a la doctrina internacional y a las disposiciones legales y reglamentarias guatemaltecas son:

1. La autorización presupuestaria

La celebración de un contrato publico representan para la administración compromisos que afecta el erario nacional por ello para el cumplimiento de los compromisos que el estado adquiere, es necesario que exista la disponibilidad de una partida presupuestaria con los fondos indispensables para el cumplimiento contractual para lo que también se requiere que sea autorizado en el presupuesto de ingresos y egresos de la nación.

Pero para el efecto de iniciación del procedimiento de la licitación es necesario señalar lo dispuesto en el art. 3 de la LCE que señala: Reformado por el art. 1 del

Decreto del congreso No. 27-2009 de fecha 10 de Agosto de 2009 el cual queda así: Disponibilidades presupuestarias.

Unidades ejecutoras y las municipalidades a que se refiere el art. Primero, podrán solicitar ofertas aun si no se cuenta con las asignaciones presupuestarias que permitan cubrir los pagos.

Preparaciones de las bases o pliego de condiciones

La ley de contrataciones del estado, es una ley que se aplica para la administración pública en general, pero es de aplicación obligatoria para los demás organismos del estado legislativo y judicial.

Por ello la LCE establece en su art. 17 que: cuando el monto total de los bienes, suministros y obras, exceda de las cantidades establecidas en el art. 38 la compra o contratación deberá hacerse por licitación pública, salvo los casos de excepción… De lo contrario se establece de conformidad con lo que ya hemos indicado anteriormente (compra directa o cotización).

Los documentos que se requieren para que se realice la licitación de conformidad con el art. 19 de la LCE, con: para llevar acabo la licitación pública deberán elaborarse según el caso, los documentos siguientes:

1. Bases de licitación2. Especificaciones generales 3. Especificaciones técnicas 4. Disposiciones especiales5. Planos de construcción, cuando se trate de obras.

Los requisitos que deben contener las bases de licitación, de conformidad con la LCE son:

1. Condiciones que deben reunir las ofertas.2. Características generales y especificas cuando se trate de bienes y

servicios

3. Lugar y forma en donde será ejecutada la obra, entregado los bienes o prestados los servicios

4. Listado de documento que se debe contener la plica en original y copias requeridas, una de las cuales será puesta disposición de los oferentes

5. Indicación de que el oferente deberá constituir según el caso las garantías necesarias, que le señala la ley

6. en caso especiales y cuando lo autoridad superior lo considere oportuno7. Forma de pago de la obra de los bienes servicios 8. Porcentaje de anticipo y procedimiento para otorgarlo cuando este se

conceda9. Lugar dirección exacta, fecha y hora, en que se efectuará la diligencia de

presentación recepción y apertura de plicas.10.De que el oferente no es deudor moroso del estado ni de las entidades

administrativas.11. Indicación de la forma de integración de precios unitarios por renglón

12.Publicación de la convocatoriaSiendo finalidad de la licitación pública de la invitación general e indeterminada que se hace a todos aquellos posibles interesados en contratar la administración publica la forma por lo que se logra este objetivo es la invitación atravesó de la convocatoria, mediante publicaciones en el Diario Oficial y dos veces en otro de los de mayor circulación en el país, así como en un portan internet denominado el sistema de información de contrataciones y de adquisiciones del estado de Guatemala. GUATECOMPRAS-. Esto queda contenido en el art. 23 de la LCE que señala reformad por el art. 5 del decreto 11-2006 del congreso de la republica de fecha 18 de mayo de 2006.

Presentaciones de las ofertas o propuestasEfectuada la publicación de la convocatoria respectiva los que tengan interés en participar podrán presentar sus ofertas en la licitación pública pueden participar todas aquellas personas que cumplan con los requisitos de la convocatoria y bases de la licitación.

Aperturas de plicas y ofertasUna vez vencido el plazo para la administración de las ofertas en sesión pública, el día y hora señalado en las bases de la licitación, y junta convocante procesada a

la apertura de plicas, que previamente se han presentado en sobre cerrado, que contiene las ofertas y propuestas.

El art. 24 de la LCE establece que transcurridos treinta minutos de la hora señalada para la presentación y refección de ofertas no se aceptara alguna más y se proceda al acto público de apertura de plicas. De todo lo actuado se levantara el acta correspondiente en forma simultánea.

2. Admisión de las ofertas

La admisión de las plicas que contienen las ofertas constituye un acto administrativo que tiene todas las características del acto, cuyo objetivo es admitir a los licitadores a la fase de evolución de las propuestas presentadas en tiempo, siendo uno de sus efectos inmediatos es investir al proponente aceptado de una determinada situación jurídica establece.

1. Admitida la oferta nace para el licitador el derecho y recíprocamente el deber del órgano licitante.

2. Para los licitadores admitidos surge el deber de mantener y sostener sus ofertas.

3. La aceptación de la oferta origina derecho del oferente para que en caso de empate.

3. Adjudicación

La adjudicación constituye un acto administrativo por lo que es unilateral del órgano licitante, mediante el cual determinara cual es la oferta que tiene las mayores ventajas y conveniencias para el estado, consecuentemente es la que declara aceptada.

Este acto administrativo constituye dice delgadillo y lucero, la última fase del procedimiento licitaría que se efectúa para la preparación de la voluntad contractual administrativa, y que produce los siguientes efectos:

1. Libera de cualquier obligación a los licitadores cuyas ofertas hayan sido desestimadas y les genera el derecho de retirar sus documentos y garantía.

2. Notificada la adjudicación al beneficiario, queda concertada la contratación.3. Constituye un punto de partida conforme al actual comienza a generarse los

derechos y obligaciones de las partes contratantes4. Por lo tanto establece un deber jurídico correlativo del licitante, de contratar

con el adjudicatario

5. Crea un derecho subjetivo al adjudicatario6. Obliga a la administración pública a mantener inalterables las bases de la

licitación7. Da lugar a la obligación del adjudicatario a integrar las garantías de

cumplimiento del contrato.

Perfeccionamiento o formación del contrato administrativoComo señala el art. 3 de la LCE que: para la adjudicación definitiva y firme del contrato si se requerirá la existencia de partida y créditos presupuestarios, lógicamente para garantizar que la obra suministro que la obra, efectivamente se va a realizar por otra parte que el estado va a cumplir con las obligaciones que conlleva la relación contractual.

Como se puede notar, se considera que el contrato se perfecciona con el otorgamiento del documento a partir de la suscripción y firma, el cual constituye el elemento eficiente para la prueba de la relación contractual que de otro modo se hará con el acto administrativo de la adjudicación y las respectivas notificaciones y los documentos que se desprenden del procedimiento administrativo. Este último caso cuando no sea necesaria la suscripción y firma del contrato administrativo.

Figuras jurídicas del contrato administrativo

En relación con los procedimientos para la contratación administrativa se pueden dar algunas figuras jurídicas que tienen que ser tomadas en cuenta, con la contratación administrativa.

Afectación y desafectación 1. Afectación

Sujeción de una propiedad al régimen especial de dominio público, por la utilidad pública a que la misma se destina.

Específicos que se diferencia de los actos administrativos usuales por cuanto carece destinatario o sea, se dirige a una cosa no a una persona y ni siquiera su propietario puede considerarse destinatario, puesto que su persona es indiferente a la administración.

2. Desafectación

La desafectación sé cuándo la administración pública, saca de sus inventarios los bienes de su propiedad y los traslada por los procedimientos establecidos en la ley, a propiedad de los particulares, por el procedimiento de la subasta pública.

Regulación legalLo relacionado con la adquisición y disposición de los bienes del estado se encuentra regulado dentro del decreto número 57-92 del congreso de la república de Guatemala, ley de contratación del estado.

La consideración más importante sobre la creación de esta ley fue que en la aplicación del decreto 35-80 del congreso de la república, ley de compras y contrataciones; se habían confrontado serios problemas y obstáculos para la pronta ejecución de obras y adquisición de bienes suministros y servicios que requiere el estado y sus entidades.

Extinción de los contratos administrativos

Los contratos administrativos pueden ser extinguidos por dos formas por una extinción normal del contrato y por extinción anormal del contrato.

Extinción normal Existe extinción normal del contrato cuando este termina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del contrato administrativo y en las que no ha habido variación alguna, esto implica haber cumplido con la entrega de bienes prestación de servicios, creación de obras y la administración también ha cumplido con el pago.

Extinción anormalTambién el contrato administrativo puede terminar o extinguirse en una forma anormal; en este caso puede existir varias situaciones por las que el contratado pueda extinguirse señalamos algunas de estas causas:

a) Por cumplimiento de su objeto antes plazo contractual;b) Por incumplimiento de su objeto vencido el plazo;c) Por incumplimiento del contratod) Por incumplimiento de contratante;e) Por incumplimiento del contratista;f) Por rescisión bilateral del contrato;g) Por rescisión unilateral del contrato;

La jurisdicción de la contratación administrativaEn Guatemala de conformidad con el art. 221 de la constitución política establece que el tribunal de lo contencioso- administrativo tiene la función de controlar de la juridicidad de la administración pública y tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administración y de las entidades descentralizadas y autónomas del estado, así como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.

Así mismo el art. 14 de la ley de lo Contencioso-Administrativo, establece que la jurisdicción contenciosa administrativa conocerá también de las cuestiones referentes a la interpretación cumplimiento rescisión y efecto de los contratos celebrados por la administración pública para obras y servicios públicos.

El art. 102 de la LCE, Reformador por el art. 13 del decreto 11-2006 del congreso de la republica de fecha 18 de mayo de 2006 el cual que así… toda Controversia relativa al incumplimiento interpretación aplicación y efectos de los actos o resoluciones de las entidades a que se refiere al art. 1 de la presente ley, así como en los casos de controversia derivadas de contratos administrativos después de agotada la vía administrativa y conciliatoria se someterá a la jurisdicción del Tribunal de los Contencioso Administrativo.