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“ASOCIACIONES PÚBLICO PRIVADAS: MARCO LEGAL Y REGULATORIO. MODELO DE DELEGACIÓN. OPORTUNIDADES Y AMENAZAS EN SU IMPLEMENTACIÓN” DRA. MARIA FERNANDA GARCÉS D. IV SEMINARIO DE DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO INTERNACIONAL PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO 2016

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“ASOCIACIONES PÚBLICO PRIVADAS: MARCO LEGAL Y REGULATORIO. MODELO

DE DELEGACIÓN. OPORTUNIDADES Y AMENAZAS EN SU IMPLEMENTACIÓN”

DRA. MARIA FERNANDA GARCÉS D.IV SEMINARIO DE DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO INTERNACIONAL

PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO 2016

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ANTECEDENTES

“Para promover el desarrollo económico, Latinoamérica y el Caribe (LAC) debe aumentar su nivel de inversión en infraestructura, del nivel existente e histórico de 2-3% a un mínimo de 5%, lo que representa un incremento de más de $ 280 mil millones USD al año en precios de 2014” 1

“A través de una combinación de mayor eficiencia deplaneación y licitación de proyectos, y el aprovechamientode nuevas modalidades de financiamiento”

(1) Infraestructura sostenible para la competitividad y el crecimiento inclusivo. BID 2014

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Leyes que promueven las ASOCIACIONES

PÚBLICO –PRIVADAS

ANTECEDENTES

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ANTECEDENTES

Art. 313.- El Estado se reserva el derecho deadministrar, regular, controlar y gestionar lossectores estratégicos, de conformidad con losprincipios de sostenibilidad ambiental, precaución,prevención y eficiencia.Los sectores estratégicos, de decisión y controlexclusivo del Estado, son aquellos que por sutrascendencia y magnitud tienen decisiva influenciaeconómica, social, política o ambiental, y deberánorientarse al pleno desarrollo de los derechos y alinterés social.

Se consideran sectores estratégicos:•Energía en todas sus formas,•Telecomunicaciones,• Recursos naturales no renovables,• Transporte y la refinación dehidrocarburos,• Biodiversidad y el patrimoniogenético,• Espectro radioeléctrico,• Agua,• y los demás que determine la ley.

Art. 314.- El Estado será responsable de la provisión de losservicios públicos de agua potable y de riego, saneamiento,energía eléctrica, telecomunicaciones, vialidad, infraestructurasportuarias y aeroportuarias, y los demás que determine la ley.

El Estado garantizará que los servicios públicos y su provisiónrespondan a los principios de obligatoriedad, generalidad,uniformidad, eficiencia, responsabilidad, universalidad,accesibilidad, regularidad, continuidad y calidad

El Estado dispondrá que los precios y tarifas de los serviciospúblicos sean equitativos, y establecerá su control y regulación.

Se consideran servicios públicos:•Riego,•Saneamiento,•Energía eléctrica,•Telecomunicaciones,•Vialidad,•Infraestructuras portuarias y•aeroportuarias,y los demás que determine la ley.

Art. 315.- El Estado constituirá empresas públicas para la gestión de sectores

estratégicos, la prestación de servicios públicos, el aprovechamiento

sustentable de recursos naturales o de bienes públicos y el desarrollo de otrasactividades económicas.

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ANTECEDENTESC

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ón

Ley de Modernización

Decreto 811

Decreto 582

COPCI

Art. 100.-

La modalidad de delegación podrá ser la de concesión, asociación, alianzaestratégica, u otras formas contractuales de acuerdo a la ley, observando,para la selección del delegatario, los procedimientos de concurso públicoque determine el reglamento, salvo cuando se trate de empresas depropiedad estatal de los países que formen parte de la comunidadinternacional, en cuyo caso la delegación podrá hacerse de forma directa.

Régimen de excepcionalidad

Regula proyectos de iniciativa privada

Ley de EP

Art. 316.- El Estado podrá delegar la participación en los sectores estratégicos y serviciospúblicos a empresas mixtas en las cuales tenga mayoría accionaria. La delegación se sujetaráal interés nacional y respetará los plazos y límites fijados en la ley para cada sector estratégico.

El Estado podrá, de forma excepcional, delegar a la iniciativa privada y a la economía popular

y solidaria, el ejercicio de estas actividades, en los casos que establezca la ley.

COOTAD

LEY ORGANICA DE INCENTIVOS A LAS

ASOCIACIONES PUBLICO-PRIVADAS Y

LA INVERSIÓN EXTRANJERA

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ANTECEDENTES P

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SECTORES ESTRATEGICOS

Y SERVICIOS PUBLICOS

DELEGABLES

EMPRESAS MIXTAS CON MAYORIA ACCIONARIA O A LA

INICIATIVA RIVADA

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ANTECEDENTESFILIAL

SUBS

ALIANZA ESTRATEGICA

CAPACIDAD ASOCIATIVA DE LAS EMPRESAS PÚBLICAS

INICIATIVA PRIVADA

LEY DE INCENTIVOS A LAS

APP

EMPRESA PRIVADA

ESTADO

EMPRESA PRIVADA

EMPRESA PUBLICA

D

E

L

E

G

A

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ANTECEDENTES

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ANTECEDENTES

Establecer incentivos para atraer inversión privada para la ejecución de proyectos públicos en asociación público

privada.

Promover el financiamiento productivo y la inversión extranjera.

Reducir efectos tributarios en el costo de los proyectos

• Reducir el esfuerzo de capital

• Facilitar el financiamiento

• Reducir el precio de los bienes y servicios para el usuario

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MARCO LEGAL.- DEFINICIONES

Es la modalidad de gestión delegada por la que el Gobierno Central o los Gobiernos Autónomos Descentralizados encomiendan al gestor privado la ejecución de un

proyecto público específico y su financiamiento total o parcial , para la provisión de bienes, obras o servicios a cambio de una contraprestación por su inversión, riesgo y trabajo de conformidad con los términos, condiciones, límites y más estipulaciones

previstas en el contrato de gestión delegada

Asociación público privada

Es la entidad pública a cargo de la evaluación de los proyectos públicos, los aspectos precontractuales y contractuales, la adjudicación y suscripción de los contratos de

gestión delegada, su administración y supervisión

Entidad delegante

El sujeto de derecho privado responsable del desarrollo del proyecto público que para efectos tributarios debe contar con un RUC especifico.

Gestor Privado

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MARCO LEGAL.- ÁMBITO

Hidroeléctricas y Energías Alternativas

Sectores Estratégicos

Servicios de Interés General

InfraestructuraDesarrollo Urbano

Proyectos InmobiliariosVialidad

Puertos AeropuertosDefinidos por el ComitéServicios Públicos

Por Excepción

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MARCO LEGAL.- DEFINICIONES

Obra nueva

Construcción, equipamiento, operación y mantenimiento

Obra Pública existente

Rehabilitación o mejora, operación y mantenimiento

Equipamiento (cuando la inversión requerida para estepropósito sea sustancial)

Operación y mantenimiento cuando se justifique mejorassustanciales

Construcción y comercialización

Proyectos inmobiliarios, de vivienda de interés social y enobras de desarrollo urbano, y

Desarrollo de actividades productivas, de investigación y engeneral en las que participe el Estado directamente y enconcurrencia con el sector privado

Demás calificados como prioritarios por el ComitéInterinstitucional.

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MARCO LEGAL.- LINEAMIENTOS

Sostenibilidad Fiscal

Derecho de propiedad

Valor por dinero

Distribución adecuada de riesgos

Respeto a los intereses y derechos de los usuarios

Cobertura e inclusión social

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MARCO LEGAL.- ORIGEN DE LOS PROYECTOS

PROYECTO PÚBLICO

ENTIDAD DELEGANTE

SUJETO PRIVADO

INICIATIVA PRIVADA

PROCESO ESTABLECIDO EN EL DTO 582. feb 2015

PROCESO ESTABLECIDO EN EL DTO 1040. jun

2016

La selección del sujeto privado se hace por concurso público, en caso de iniciativa privada se reconocerá puntaje (bonificación)

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MARCO LEGAL.- INCENTIVOS

Impuesto a la Renta

En los sectores priorizados por el Comité APP, exención IR por 10años contados a partir del ejercicio fiscal en el que se genereingresos operacionales de acuerdo con el plan económico-financiero agregado al contrato.

Impuesto de Salida de Divisas (ISD)

Están exentas del impuesto a la salida de divisas

Impuestos comercio exterior

Aplican las mismas exenciones que tiene una empresa pública enmateria de tributos al comercio exterior. Se aplicará la exenciónúnicamente respecto de aquellos bienes de los que no existaproducción nacional en la cantidad y calidad requeridas en elproyecto público

Declaración de utilidad pública

Los órganos y entidades del sector público, incluidos los gobiernosautónomos descentralizados, pueden declarar de utilidad públicabienes que requieran ser destinados a la ejecución de proyectospúblicos en asociación público-privada.

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MARCO LEGAL.- COMITÉ INTERINSTITUCIONAL

Atribuciones

Definición de sectores

Regular en materia de APP

Elaborar Guías y notas técnicas y estandarización de procesos

Aprobar incentivos

Registrar proyectos APP

SRI

Entidad delegante

SENPLADES

POLÍTICA ECONÓMICA

MCPEC

Voz y voto

Voz

Unidad de APP (MCPEC)

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MARCO REGULATORIO.- ELEMENTOS ESENCIALES

ELEMENTOS ESENCIALES

a. Distribución adecuada de riesgos;

b. Un gestor privado claramente identificado;

c. Un esquema de obligaciones bilaterales de largo plazo;

d. Indicadores de desempeño, niveles de servicio u otros equivalentes con énfasis en la calidad del servicio a los usuarios;

e. La forma de contraprestación establecida al gestor privado, que podrá ser a través de tarifas pagadas por los destinatarios, pagos diferidos del sector público, una combinación de ambas u otras que establece la Ley APP;

f. Combinación total o parcial de las etapas de planificación, diseño, construcción, financiamiento, comercialización, operación o mantenimiento, en función de lo establecido en el artículo 14 de la Ley APP;

g. El régimen de incentivos y beneficios aprobados por el Comité Interinstitucional; y,

h. La determinación de los aspectos regulatorios sectoriales específicos, que se encuentran sometidos a la garantía de estabilidad jurídica

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PROXIMOS PASOS

LEY RGMTO A LA LEY

RESOUCIÓN (INSTITUCIONALIDAD)

RESOLUCION APROBATORI

A DEL PROCESO

RESOLUCION QUE APRUEBE GUIAS

METODOLOGICAS

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MARCO REGULATORIO.- PROCESO POR APROBAR

VERIFICACION DE VIABILIDAD

• Evaluación económica, financiera

• Declaratoria de Interés público

• Análisis de conveniencia: índice de elegibilidad, comparador publico-privado

APROBACIÓN DE MODALIDAD DE APP

• Tramite ante el Comité para aprobación de incentivos

GESTIÓN CONTRACTUAL

• Elaboración de pliegos

• Proceso concursable

• Adjudicación

• Gestión del contrato

Emitirá las guías técnicas y

metodológicas, modelos

contractuales y mecanismos de

registro y evaluación

Entidad deleganteComité Interinstitucional

Entidad delegante

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OPORTUNIDADES Y AMENAZAS

Diversidad de fuentes de financiamiento

Mecanismo adicional para atracción de inversión

Certeza para la inversión, si se logra contar con un portafolio De Proyectos

Estandarización de mecanismos de evaluación

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OPORTUNIDADES Y AMENAZAS

“Captura del regulador”

Procesos sin distribución de riesgos inadecuados

Falta de técnicos especializados en el proceso

Poco conocimiento de las metodologías

Dispersión de la normativa vigente

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Inversiones:

Asesoramiento y acompañamiento durante todo el proceso de:

Inversiones en el marco del Código de la Producción

Asociaciones Público Privadas

Derecho Público:

Leyes y normativa secundaria: formulación o revisión

Consultas a la Procuraduría General del Estado

Asesoría y acompañamiento en procedimientos precontractuales, ydurante la ejecución y liquidación de los contratos públicos

Derecho mercantil y Derecho Financiero

Asesoría

AR

EAS

DE

PR

AC

TIC

A