Medida Cautelar de Embargo y sus modalidades

Medida Cautelar de Embargo y sus modalidades

Ao de la Promocin de la Industria Responsable y del Compromiso Climtico 2014

Medida Cautelar de Embargo y sus modalidadesDerecho Procesal Civil IIIAsignatura:Dr. Moiss Solrzano RodrguezDocente:Tema:Alumnos:lvarez Alvarado, ngela Barboza Len, Joo Cuadros Quichiz, Carla Echegaray Guerrero, Yoshelin Hidalgo Galiano, Jacqueline Pajuelo Luna, Martha

A Dios, que da a da nos da fuerzas para seguir adelante; a nuestros padres por ser los pilares que nos mantienen de pie; y a nuestro profesor por ser nuestra gua y por brindarnos sus conocimientos que nos ayudarn a continuar dentro de esta carrera universitaria, la cual nos apasiona.

NDICEINTRODUCCIN A LA MEDIDA CAUTELAR41.Elementos de la medida cautelar42.Presupuestos53.Caractersticas6EL EMBARGO81.Extensin del Embargo112.Bienes Inembargables123.Modalidades de Embargo233.1.Embargo en forma de Depsito233.2.Embargo de inmueble no inscrito293.3.Embargo en forma de Inscripcin383.4.Embargo en forma de Retencion393.4.1. Ejecucion de la Retencion413.4.2. Falsa declaracin del retenedor..433.5.Embargo en forma de Recaudacion443.5.1. Obligaciones del interventor recaudador...453.5.2. Obligacin Especial......473.5.3. Conversin de la Recaudacin.....483.6.Embargo en forma de intervencion en informacion493.7.Embargo en forma de administracin de bienes543.7.1. Conversin a Administracin de Unidad de Produccin o Comercio.....553.7.2. Obligaciones del Administrador..563.7.3. Ejecucin de la conversin a administracin58FLUJOGRAMA DEL PROCESO CAUTELAR60CONCLUSIONES61REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS63

PRESENTACIN

A diferencia del Cdigo adjetivo derogado, la va procedimental del proceso cautelar ha sido establecida en el Cdigo Procesal Civil de 1992 como una va de carcter autnomo, aunque vinculada necesariamente a un proceso actual o futuro; tramitado o por tramitarse en la va de conocimiento, abreviada, sumarsima o de ejecucin; relativa a una pretensin principal debatida entre las mismas partes.A travs de este proceso el justiciable busca la obtencin de una medida cautelar, a fin de garantizar el cumplimiento del fallo definitivo o, en su caso, evitar o reducir los eventuales riesgos, respecto de la pretensin discutida, que pudieran presentarse durante la tramitacin del proceso hasta la expedicin de la sentencia. Toda medida cautelar se caracteriza por importar un prejuzgamiento y por ser provisoria, instrumental y variable. Estas se clasifican en: Medidas cautelares de futura ejecucin forzada, Medidas temporales sobre el fondo, Medidas innovativas y Medidas de no innovar; dentro de las primeras, encontramos a: el embargo, el secuestro y la anotacin preventiva de la demanda. El presente trabajo se centra en las Medidas Cautelares de embargo y sus diferentes modalidades, y tiene como objetivo explicar clara y precisamente cada una de ellas.

INTRODUCCIN A LA MEDIDA CAUTELAR

La existencia de esta institucin procesal se sustenta en el derecho a la cautela o aseguramiento de la plena efectividad de la futura sentencia durante el tiempo que se tarde en tramitar el procedimiento. Es un instrumento procesal que tiene por objeto el aseguramiento de la eficacia de la sentencia, buscando proteger el derecho del demandante, que por diversas razones considera que su pretensin o derecho se encuentra en peligro ante el demandado.Una de las caractersticas de la medida cautelar, es su provisionalidad; ya que el efecto jurdico de las providencias cautelares tienen una duracin limitada, o sea aqul periodo de tiempo que debe transcurrir entre la emanacin de la medida cautelar y la emanacin de otra providencia Jurisdiccional; esto es, su provisoriedad de la medida cautelar, es que dura mientras se tramita el proceso y termina al concluir la Litis.El inters especfico que motiva la Medida Cautelar surge siempre de la existencia de un peligro de dao jurdico derivado del retardo de una providencia Jurisdiccional definitiva, denominada Periculum in MoraEl Periculum in Mora, constituye la base principal de las Medidas Cautelares o sea, el peligro del dao por la demora en la providencia definitiva que pone fin al proceso y que tiene por objeto evitar ese dao posterior.Sin embargo, la naturaleza excepcional de la medida cautelar implica una especie de juzgamiento anticipado o prejuzgamiento de quien aparenta tener mejor derecho que el demandado, por lo cual el primero deber probar fehacientemente que el fallo final probablemente le favorecer por asistirle el legtimo derecho.

1. Elementos De La Medida Cautelar

a. Existencia: Desde el momento que el Juez dicta la Resolucin que concede la medida cautelar, adquiere existencia y eficacia jurdica.b. A pedido de Parte y nace con Resolucin Judicial: El Juez concede Medida Cautelar, siempre a pedido de parte, en los procesos civiles.c. Destinado a Asegurar Fallo Final del proceso: La medida cautelar, garantiza o asegura el fallo final del proceso, ya que su objeto es, que por el peligro en la demora del proceso, se cause dao, haciendo ilusoria las expectativas del demandante.d. Medida Cautelar para realizar acto o prohibir: La orden judicial que contiene una medida cautelar, puede consistir en la realizacin de una acto o hecho, o, en la prohibicin de realizar actos o hechos.Generalmente tiene por objeto, asegurar el cumplimiento o eficacia de una decisin judicial.

2. Presupuestos

1. Fumus Boni Iuris: Expresin equivalente a apariencia del derecho, o tambin llamada Verosimilitud, se refiere a que la medida cautelar se concede al solicitante porque su peticin o su derecho parece amparable, lo que debe acreditarse con una prueba documental.Para que el Juez considere la posibilidad que la demanda va a ser amparada al final del proceso con una sentencia favorable y que la medida cautelar tiene por objeto asegurar el resultado del proceso, especialmente de la sentencia que pone fin.La medida cautelar puede ser justa o injusta, pero tiene por objeto garantizar el resultado final del proceso y esa es la razn para que en el curso del proceso, si el Juez considera que no tiene objeto dicha medida cautelar, puede dejarlo sin efecto.2. Periculum in mora: El peligro en la demora debe ser apreciado con relacin a la urgencia en obtener una proteccin especial, dados los hechos indicativos de la irreparabilidad o el grave dao que puede significar esperar el dictado de la sentencia. Si no concede la medida cautelar, el peligro de causar un dao irreparable y que la resolucin que ponga fin al proceso no podr ejecutarse, especialmente por el peligro de la demora del proceso.3. Fianza o Contracautela: La medida cautelar supone una ventaja para el solicitante, quien obtiene un adelanto de la ejecucin, y como contra parte el ejecutado puede obtener una garanta que lo ponga a salvo de posibles abusos y que le asegure una indemnizacin por daos y perjuicios en caso de que la medida cautelar resulte injustificada.Es decir, si el Juez se equivoc al conceder la medida cautelar y se caus dao, la contracautela garantiza ese dao que se cause con una medida cautelar indebida, teniendo en cuenta que las medidas cautelares se conceden sin comunicar a la otra parte (Inaudita pars). La contracautela es la garanta que otorga el que pide una medida cautelar.La contracautela puede otorgarse en varias formas: hipoteca, prenda, fianza bancaria, fianza comercial, fianza personal o caucin juratoria.

3. Caractersticas

a. Jurisdiccionalidad: La medida cautelar solo tiene existencia a partir de la resolucin de la Autoridad Jurisdiccional, es una potestad del Juez y dura mientras se expide sentencia en el proceso. Nacen y se generan en el proceso, termina cuando el proceso queda decidido por resolucin firme.b. Instrumentalidad: La medida cautelar sirve otro objetivo ms importante, ya que no tiene un fin por si misma o sea es un instrumento del fallo definitivo, se instrumentaliza en funcin a la pretensin principal.c. Provisionalidad: Otra de las caractersticas de la medida cautelar es la provisionalidad, ya que subsiste mientras se expida el fallo definitivo y luego desaparece, dura eventualmente en el proceso, no puede durar ms que la tramitacin o solucin principal, ya que tiene una duracin limitada. Si el Juez declara infundada la demanda, la medida cautelar desaparece.d. Anticipacin de la Ejecucin: Las medidas cautelares tienes su razn de ser en poner fin al peligro en la demora, anticipando los futuros efectos de la sentencia definitiva. se basa en el presupuesto jurdico denominado periculum in mora.e. Variabilidad: El Juez concede medida cautelar en base a la informacin preliminar que hace el que lo pide. La medida cautelar puede sufrir modificaciones en cantidad o calidad. Puede durante el trmite llegarse a la conviccin que la medida cautelar es insuficiente o es excesiva, en estos caso, el Juez a pedido de parte o de oficio puede modificar la medida cautelar de acuerdo a las circunstancias.

EL EMBARGO

Podetti[footnoteRef:1], al referirse al embargo, seala "es la medida cautelar que afectando un bien o bienes determinados de un presunto deudor, para asegurar la eventual ejecucin futura, individualiza aquellos y limita las facultades de disposicin y de goce de este mientras se obtiene la pertinente sentencia de condena o se desestima la demanda principal". [1: PODETTI, Ramiro. Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo IV. Tratado de las Medidas Cautelares. Ediar. Buenos Aires 1956. p. 169. ]

Es la sujecin de uno o ms bienes individualizados del deudor, a un rgimen jurdico especial que consiste en su deber de abstenerse de todo acto jurdico o fsico que pueda tener por resultado disminuir la garanta de dicho bien concreto garantizado, en la cual el titular del dominio del bien embargado en lo sucesivo no puede ejercer determinadas facultades, an legtimas, sin autorizacin judicial.En este sentido se podra decir que entre el dueo y el bien se interpone la jurisdiccin, es decir limitacin para poder ejercer sus propias facultades sobre el bien.En tanto, el embargo es una medida cautelar que garantiza la ejecucin de la sentencia que se dicte en un proceso, cuando este persigue una pretensin apreciable en dinero. Esta afectacin se realiza en el momento inicial del proceso, incluso con carcter previo (artculo 636 del CPC), quedando de esta manera asegurada la efectividad de la ejecucin de la sentencia que en su momento se dicte.Esto significa que el embargo requiere necesariamente de la exigencia judicial de una deuda, la misma que puede ser en metlico como en especie; en este ltimo supuesto, se debe expresar en dinero la deuda que se redame.Para justificar la apariencia del derecho y decretar el embargo es necesario se presente un medio de prueba que persuada sobre la existencia de la deuda. El medio de prueba en preferencia es el documental, por lo que depender de la mayor o menor valoracin que el juez brinde al documento para la concesin de la medida cautelar.Ella no debe ser apreciada como un medio precautorio para asegurar las resultas de una ejecucin que an no ha sobrevenido ni se sabe siquiera con certeza s acaecer. Opera aqu un rol de aseguramiento, de prevencin; pero tambin el embargo puede funcionar como un medio instrumental de una ejecucin actual, pendiente y cierta. Este rol lleva a que se le atribuya el rol ejecutivo, para lo cual debe partir de un supuesto: la existencia de un ttulo que apareje ejecucin. Ntese que son diferentes los requisitos o condiciones que se exigen para ambos casos; en el embargo estrictamente precautorio se requiere se acredite sumariamente la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora, as como se preste una adecuada contracautela por los daos que la medida pudiera causar si fuere trabada sin derecho o con justificable abuso o exceso (artculo 611 del CPC). El embargo, como medida de ejecucin, es el que se ordena y se hace efectivo durante el trmite de un proceso de ejecucin. Tiene su apoyo en un ttulo que contenga una obligacin cierta, expresa y exigible (artculo 689 del CPC) y no refiere cautela (artculo 615 del CPC).La medida cautelar se diferencia de la medida de ejecucin, en los siguientes extremos:a) la cautelar se adopta en la fase inicial del proceso declarativo, mientras que el embargo ejecutivo es el primer acto del proceso de ejecucinb) la cautelar se basa, para su adopcin, en la existencia de la simple verosimilitud, mientras que el segundo se apoya en la existencia de un ttulo ejecutivo, sea de origen jurisdiccional o extrajurisdiccional, como el caso de la Ley N 26872;c) la cautelar tiene un carcter instrumental y fungible. Nace por y para el proceso que contiene la pretensin en discusin, mientras que la medida de ejecucin, es un acto autnomo e infungible del proceso de ejecucin; d) la cautelar se funda en la apreciacin del peligro y es facultativa para el juez, segn las circunstancias del caso, en cambio, el embargo ejecutivo se funda en la necesidad de incoar la ejecucin forzosa de un ttulo ejecutivo y por lo mismo es acto obligado de seleccin y eleccin de bienes para afectarlos a la ejecucin (artculo 698 del CPC).El artculo 642 del Cdigo Procesal Civil define al embargo como "la afectacin jurdica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en posesin de tercero, con las reservas que para este supuesto seala la ley". Esto Implica que el poder que tiene el acreedor ejecutante de perseguir los bienes del deudor, aunque estos no se encuentren en su poder, es una extensin al derecho real de propiedad que goza el deudor sobre sus bienes y como tal, el ejecutante subsumindose en la esfera de su deudor propietario, asume la persecucin de los bienes que se encuentren an en poder de terceras personas, para afectarlos. Esta persecucin est limitada a las reservas que la ley o el propio deudor hubiere constituido sobre l, como por ejemplo, el usufructo que es un derecho real sobre cosa ajena que permite a terceras personas usar y disfrutar el bien cuya afectacin posteriormente se busca a travs de una medida cautelar; en dicho caso, el secuestro conservativo no se puede oponer al usufructo inscrito con antelacin en registros.Cuando se hace referencia a la afectacin del bien o derechos del presunto obligado, nos lleva a recurrir al concepto de patrimonio, el que es definido como "el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que pertenecen a una persona fsica o jurdica, destinado a lograr la satisfaccin de sus necesidades y a garantizar sus responsabilidades". Se ha discutido en la doctrina si las deudas forman parte del patrimonio. Para Lled y Zorrilla, no hay duda de que en el lado pasivo del patrimonio, las deudas son un elemento imprescindible de este, cuyo carcter -solvencia o insolvencia del titular- viene precisamente por el saldo restante de la comparacin entre el haber (activo) y el pasivo (deber) de una persona.Otro aspecto a considerar en el concepto de bienes y derechos es que sean susceptibles del trfico jurdico, lo que supone a su vez que han de tener un contenido econmico -valorables en alguna medida en dinero- y ser susceptibles de comercio entre los hombres. Lled y Zorrilla, plantean algunos supuestos que no forman parte del patrimonio, por no reunir estas dos condiciones, aunque pertenecen a un titular:a) Los derechos personales, entendiendo portales, los que son atribuidos a un individuo en razn a sus cualidades personales y por lo tanto no son trasmisibles; por ejemplo, los derechos derivados de a cualidad de funcionario pblico; las prestaciones de la seguridad social que corresponden a personas concretas y determinadas; los derechos honorficos o nobiliarios. En todos estos casos es posible reconocer un contenido econmico, pero no pueden formar parte del patrimonio, ya que sobre los mismos no cabe trfico por persona distinta de su titular; b) Los bienes excluidos del comercio, ya sea por !a propia naturaleza del bien o por disposicin de una norma positiva; por ejemplo, los bienes considerados de inters general. Tambin hay que incluir aqu la parte del patrimonio que la ley reserva para atender las necesidades mnimas de su titular y sobre la cual no pueden actuar los acreedores: el denominado patrimonio mnimo inembargable cuya fijacin y extensin aparecen acogidas por ley (artculo 648 del CPC);c) Tampoco forman parte del patrimonio los derechos personalsimos o fundamentales de la persona, por carcter tanto de contenido econmico como por su condicin de pblicos y por tanto excluidos del trfico jurdico;d) Derechos y acciones concernientes al estado civil de las personas, como la filiacin o la patria potestad.

1. Extensin del EmbargoEl artculo 645 del Cdigo Procesal Civil extiende los efectos del embargo sobre los bienes accesorios, as como sobre los frutos y productos que los bienes afectados generen. La nica condicin para que proceda la extensin de los efectos de la cautela es haber sido solicitados y concedidos. La norma no precisa el momento en que debieron haber sido solicitados, pero consideramos que si ella se requiere luego de la ejecucin cautelar estaramos ante la figura de la ampliacin del embargo.Los bienes accesorios son los que se unen a otro, en relacin de subordinacin ms o menos duradera, pero sin formar con el bien al que se une una unidad distinta, sino que conservan su propia individualidad, lo que permite su separacin de la cosa a la que estn unidas sin que su esencia quede alterada.Los bienes accesorios estn regulados en el artculo 888 del Cdigo Civil. Son aquellos bienes que, sin perder su individualidad, estn permanentemente afectados a un fin econmico u ornamental con respecto a otro bien. Dicha afectacin solo puede realizarla el propietario del bien principal o el que tenga derecho a disponer de l, respetndose los derechos adquiridos por terceros. Por citar, el equipo de msica instalado en el vehculo es un bien accesorio y tambin puede ser sujeto, por extensin, a la medida cautelar siempre y cuando haya sido solicitado y concedido. En igual forma se procedera, en el caso del embargo de inmueble no inscrito, sobre una fuente de agua instalada como objeto ornamental del bien.La idea central es que los bienes accesorios pueden ser materia de derechos singulares, cosa que no sucede con las partes integrantes de un bien. Vase que la extensin del embargo no comprende a las partes integrantes del bien, solo a las accesorias; ello resulta atendible pues no puede ser separado sin destruir, deteriorar o alterar el bien, como refiere el artculo 887 del Cdigo Civil. Se consideran como partes integrantes los diversos elementos que forman una cosa distinta de cada uno de ellos y no pueden ser objeto de trfico jurdico por separado, como las ventanas de una casa, los rboles incorporados a una finca, el motor en un vehculo, por citar.

2. Bienes InembargablesUna de las reglas que rige la medida cautelar sostiene que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros; sin embargo, existen bienes que estn excluidos de la ejecucin en razn de su carcter no patrimonial, su no alienabilidad y su no embarbilidad.Como el embargo se orienta a obtener una cantidad de dinero para el futuro pago al acreedor, resulta evidente que solo podrn ser susceptibles de embargo aquellos bienes que tienen contenido econmico, excluyndose los no patrimoniales, como los derechos derivados de la relacin familiar (patria potestad, tutela, etc.), derechos de la persona (derecho a la vida, a la libertad, al honor, etc.) derechos de carcter poltico, entre otros; sin embargo, para que el embargo sea posible no basta la patrimonialidad sino que el bien sea alienable. En este sentido Juan Montero Aroca[footnoteRef:2] seala que "si la ejecucin va a conducir, normalmente, a la enajenacin forzosa, para que el embargo sea posible no basta la patrimonialidad del derecho, es necesario tambin que sea enajenable, de ah que queden excluidos los derechos inalienables, como los bienes de uso pblico del Estado". [2: MONTERO AROCA, Juan. Derecho Jurisdiccional, Bosch, Barcelona, 1995. p. 527. ]

La doctrina considera -segn Manuel Cachn Cadenas[footnoteRef:3]- que un bien es alienable cuando puede ser transmitido eficazmente a un tercero, y que la inalienabilidad es la "inidoneidad objetiva de un bien o del derecho que sobre l recae para ser transmitido, es decir, para que cambie su titularidad de sujeto por cualquiera de los medios admitidos por el Derecho, de modo que su transmisin deviene inexistente o nula". Dice el autor que la alienabilidad de un bien se sustenta en la relacin que media entre el embargo y el apremio. A falta de otro medio de afectacin de bienes para la ejecucin, la actividad de apremio ha de recaer precisamente sobre los bienes embargados; en consecuencia, sera un contrasentido embargar aquello que, con posterioridad, no podr ser objeto de la actividad de apremio. [3: CACHN CADENAS, Manuel. El embargo, Bosch, Barcelona 1991, p. 145.]

El carcter principal del apremio entraa la enajenacin de los bienes embargados. La razn de la inembargabilidad de los derechos inalienables radica en ese dato. Cuando se embarga un derecho, se expresa la voluntad que sobre tal derecho se lleve a cabo, solo o en primer trmino, una actividad que encierra la transmisin del derecho en cuestin. Si el derecho fuera inalienable, ninguna de las vas de apremio principales podra recaer sobre l. Por tanto, la traba de este resultara contraria a la propia funcin del embargo. Sera un acto intil. As pues, el fundamento de la inembargabilidad de los derechos inalienables se halla, a la vez, en la funcin asignada al embargo y en una propia estructura del procedimiento de ejecucin singular y pecuniaria.La regla que solo se puede afectar los bienes que pertenezcan al presunto deudor, aunque estos se encuentren en poder de terceros, no es absoluta porque a pesar de acreditarse la pertenencia del obligado sobre los bienes afectados, la finalidad a la que estn destinados constituye justificante para que no proceda la afectacin. La restriccin a la regla general se encuentra recogida en los diferentes supuestos que recoge el artculo 648 del CPC.El inciso 2 del referido artculo hace referencia a los bienes constituidos en patrimonio familiar o conocido tambin como hogar de familia. Segn Cornejo[footnoteRef:4], consiste en "la afectacin de un inmueble para que sirva de vivienda a miembros de una familia, o de un predio destinado a la agricultura, la artesana, la industria o el comercio para proveer a dichas personas de una fuente de recursos que asegure su sustento". [4: CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar peruano. 10a ed. Gaceta Jurdica. Lima 1999. p. 629, 632, 655]

Para este jurista, hay razones de orden social, econmico y moral que justifican la existencia del patrimonio familiar. En el primer caso, fija a las personas en determinado lugar y vincula al trabajador con la sede de su labor, consolida el ncleo familiar evitando la desarticulacin; desde el aspecto econmico favorece la mediana propiedad agrcola, artesanal o fabril; estimula la produccin al vincular a los miembros de la familia con determinado trabajo; bajo el enfoque moral afirma los vnculos ticos entre los componentes de cada familia, estimula la relacin filial y fraterna, as como facilita el cultivo de hbitos domsticos que nacen de la intimidad del hogar al prolongar la vigencia real de este a travs del tiempo.Si bien una de las caractersticas del patrimonio familiar es que es inembargable, hay algunas posiciones que recoge Cornejo que considera inembargable, solo hasta el lmite de valor por el que se hubiera constituido, de modo que s resulte embargable el exceso; posicin que no comparte nuestro Cdigo Civil. Otro supuesto que no permite la inembargabilidad se refiere a las deudas a mdicos por sus servicios, a los obreros por sus salarios, a los proveedores por sus alimentos proporcionados y en general, a todos aquellos que han prestado servicios o elementos indispensables para la subsistencia de los miembros de la familia; tampoco funciona la inembargabilidad en contribuciones a deudos al Fisco, al pago del saldo del precio en que se adquiri el mismo inmueble constituido en patrimonio familiar o las deudas asumidas para las mejoras introducidas en el mismo inmueble; las deudas derivadas de condenas penales, de primas de seguros o de deudas alimenticias.Nuestro Cdigo asume la posicin de la inembargabilidad absoluta sobre el patrimonio de familia, dejando solo la posibilidad de embargar los frutos del patrimonio, para cumplir solo los pagos en tres situaciones: deudas resultantes por condenas penales, tributos referentes al bien y pensiones alimenticias.El inciso 3 del artculo 648 del CPC hace referencia a las prendas de estricto uso personal, como el anillo nupcial. Tambin hace referencia a la prohibicin de embargar al deudor los bienes que "resultan indispensables para su subsistencia". Es un supuesto abierto, que no llevara a mayor dificultad como en el caso del paraltico y la silla de ruedas que usa para su transporte; pero en el caso que se embargue una refrigeradora, qu parmetros debemos tener en cuenta para considerar bien indispensable para la subsistencia?, ser indispensable la congeladora en un ambiente de glido invierno o de un sofocante calor? Frente a ello hay opiniones que consideran que un bien es de uso indispensable cuando su privacin hace descender el nivel de vida a lmites incompatibles con las exigencias propias del ser humano.Un caso bastante particular plantea la no afectacin de la mascota del hogar, como podra ser un perro. Hay necesidades espirituales del deudor y de su familia que se admite queden protegidas al mismo nivel que las materiales. La tenencia y cuidado de un perro, en la condicin ms favorable al embargante, no presta utilidad material alguna, ms an, si no presenta caractersticas genealgicas especiales que justifiquen algn valor econmico. Una cita de la jurisprudencia argentina que aparece al respecto seala: "No es legalmente admisible que un acreedor pueda privar a su deudor de un bien -en caso de un perro- que ofrece para este un valor afectivo superior quiz a cualquier otro inters material, si no queda demostrado que el sacrificio que significara ese hecho compensa la satisfaccin, en proporcin aceptable, del derecho del acreedor".El inciso 4 del mencionado artculo refiere al caso de los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del obligado. Vase sobre el particular, el caso del piano, cuando es un medio de estudio comprobado; el taxista cuyo vehculo (de su propiedad) es utilizado como su nico y directo instrumento de trabajo, situacin que difiere si el vehculo es utilizado para su transporte particular y en sus horas libres se dedica al servicio informal de taxi. Supuesto diverso es, si el deudor, que alega dedicarse a ser - taxista, entrega en alquiler su vehculo a una tercera persona para que este lo destine al servicio de taxi. Vase que la norma exige que los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas sean indispensables para "el ejercicio directo de la profesin u oficio del obligado". En este ltimo caso, el obligado no ejerce directamente su oficio, como chofer, con el vehculo sino terceras personas.Para deslindar si un bien es o no necesario para el ejercicio directo de la actividad profesional u oficio a que se dedica el ejecutado, hay que atender a la concreta actividad profesional que desempea este. Los bienes que resulten necesarios conforme a ese criterio son inembargables, caso contrario, los que se destinen a proporcionar al ejecutado una mayor comodidad en el ejercicio de la profesin, como el caso del automvil que es usado para desplazarse a su lugar de trabajo, cuando hay medios de transporte pblico y aquellos que tienen un fin ornamental, como los cuadros de pintura que cuelgan de las paredes de la consulta del mdico, pueden ser perfectamente afectados.Otro aspecto que desarrolla Cachn Cadenas[footnoteRef:5] est referido a la forma del ejercicio de la profesin u oficio. No requiere necesariamente que se desarrolle en un mbito de formalidad, pues perfectamente puede operar bajo la actividad informal, porque la administracin de justicia no puede quedar sometida a las exigencias derivadas de la legislacin administrativa o tributaria hasta el punto de convertir al juez en una especie de inspector estatal; una interpretacin contraria a ella podra dar lugar a consecuencias contrarias al principio de igualdad ante la ley. [5: CACHN CADENAS, Manuel. El Embargo. Bosh. Barcelona. 1991. Pg. 332.]

La inembargabilidad beneficia a aquellos ejecutados que renan determinadas caractersticas, que describe a continuacin Cachn Cadenas, como: a) La proteccin solo es aplicable cuando el ejecutado es una persona fsica, pues no es concebible que una persona jurdica desempee una profesin u oficio; adems no se pone en peligro la vida del ejecutado. b) Es irrelevante la actividad profesional a que est dedicado el ejecutado, siempre que sea legal; tampoco tiene relevancia el hecho de que el ejecutado trabaje por cuenta propia o por cuenta ajena. En este ltimo caso, la excepcin no es aplicable si el trabajador lleva a cabo su cometido con herramientas pertenecientes al empresario, pero s debe aplicarse cuando es el propio trabajador el que ha de aportar a su labor con sus propias herramientas de trabajo. Por otro lado es necesario que sea el propio ejecutado quien realice directa y personalmente la actividad profesional que se trate, aunque, para ello, est auxiliado por algunos familiares o empleados. La proteccin no alcanza al titular de un gran establecimiento industrial o mercantil que se limita a efectuar tareas directivas, pero s resultan protegidos, en el caso del mdico o del pequeo comerciante que atienden personalmente su consulta y negocio respectivamente.Esto es una consecuencia directa de la exigencia que los instrumentos sean indispensables para el ejercicio de la profesin, lo cual significa que deben ser usados directamente por el ejecutado.Caenn Cadenas, considera que la inembargabilidad debe recaer sobre bienes muebles, como una interpretacin gramatical, dado que se refiere a "vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo de su profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del obligado"; sin embargo, alega el citado autor que hay actividades profesionales y oficios cuyo ejercicio requiere el uso de inmuebles, como el despacho del abogado, la consulta del mdico, el taller del artesano, el local del negocio del comerciante, etc.). Seala Cachn que "cuando el proceso de ejecucin d lugar a la enajenacin del inmueble que el ejecutado vena dedicando al ejercicio de la profesin. Por lo que se refiere al periodo de tiempo durante el que se tramite el proceso de ejecucin, hay que tener en cuenta que el embargo, por s solo, no provoca el desalojo del ejecutado del inmueble embargado; la medida de aseguramiento apropiada en esos casos es la anotacin preventiva de la traba".El inciso 5 del artculo 648 del CPC refiere que las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, son inembargables. Lo que se busca es preservar las distinciones y condecoraciones que hubieren alcanzado los funcionarios del Estado, las que encierran un valor afectivo ms que un valor patrimonial.El asunto se complica cuando el deudor quien no es funcionario y ni servidor del Estado recibe el reconocimiento de una entidad privada, por sus dotes profesionales y en expresin de ello se le entrega una estatuilla de oro, en la que aparece grabada dicha distincin. La redaccin de este inciso 5 textualmente dice: "Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional". Algunos criterios consideran que las insignias condecorativas estn referidas a los funcionarios y servidores del Estado, sin embargo, si esto fuera as, cualquier particular podra invocar el principio de igualdad, para hacer extensiva la inembargabilidad de las insignias y condecoraciones que se otorguen a los particulares. El asunto se complica, cuando el reconocimiento tiene adems un valor econmico, por ejemplo, una estatuilla de oro que ha recibido el deudor en reconocimiento de su labor. Algunas opiniones sostienen que el objeto en s tiene una significancia econmica, pero a ello se agrega adems el valor intelectual y moral para quien lo recibe, lo que justificara su no afectacin.Otro supuesto de inembargabilidad est referido a las remuneraciones y pensiones del presunto deudor. Esta regla tiene una limitante: el monto de la remuneracin debe exceder de cinco Unidades de Referencia Procesal. En este caso, solo ser embargable el exceso hasta una tercera parte. Sobre este supuesto resulta interesante apreciar el pronunciamiento del Tribunal Constitucional en el caso Jos Salinas Aguilar con la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote y Banco de Crdito del Per (Exp. N 691-2004-AA/TC) de fecha 28 de junio de 2004. Refiere el caso que cuando Salinas Aguilar se dispona a hacer efectivo el cobro de sus remuneraciones, encontr bloqueada su cuenta, puesto que la municipalidad citada le haba iniciado un procedimiento coactivo por deudas impagas de arbitrios e impuesto predial, al interior del cual dict la medida cautelar de retencin sobre los fondos disponibles de la cuenta bancaria Salinas Aguilar. El afectado interpone accin de amparo para que se declare inaplicable el embargo en forma de retencin sobre la cuenta de ahorros del Banco de Crdito.Seala el Tribunal "la suma percibida mensualmente como remuneracin tena la calidad de inembargable hasta el lmite de cinco Unidades de Referencia Procesal, esto es, hasta por la suma de S/. 1,550, al momento de entablado el embargo (aos 2002 y 2003), por tanto, siendo la remuneracin neta mensual de S/. 1,292.04, la misma no poda ser afectada por medida cautelar; por tanto, se acredita la vulneracin de los derechos constitucionales del accionante, pues el hecho de que el recurrente haya contrado obligaciones tributarias, las cuales se encuentran pendientes de pago, no autoriza una actuacin al margen de la ley por parte de la Administracin Tributaria, a fin de garantizar el cobro de la deuda sobre depsitos de naturaleza intangible. Por consiguiente, el artculo 33 inciso d) de la Ley N 26979, respecto al embargo en forma de retencin sobre depsitos en poder de terceros, de ninguna manera puede ser interpretado de forma tal que permita el embargo de cuentas bancarias -cuando se acredite que corresponden a pago de haberes- desconociendo el artculo 648 inciso 6 del CPC, puesto que no es posible autorizar en sede administrativa lo que ni siquiera un juez en la va judicial est facultado para afectar".Situacin especial opera en el caso de garantizar obligaciones alimentarias. Aqu se permite la afectacin de las remuneraciones y pensiones, pero hasta el sesenta por ciento del total de los ingresos, con la sola deduccin de los descuentos establecidos por ley. Si bien la norma es clara en permitir una afectacin restringida sobre el total de los ingresos, es importante calificar previamente un aspecto de este, como es, la remuneracin. Para el Decreto Supremo N 003-97-TR constituye remuneracin para todo efecto legal, el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o especie, cualesquiera sea la forma o denominacin que se le d, siempre que sea de su libre disposicin. Adems, segn el artculo 19 del Decreto Legislativo N 659 no se consideran remuneraciones computables las siguientes: "a) gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador; b) cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa; (...)". La Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema, mediante la Consulta N 3656-2002-Lima, de fecha 15 de enero de 2003, en el caso Rosa Tejada Chvez con Nstor Snchez Bez sobre alimentos, promovido por el Sexto Juzgado de Familia Civil de Lima, seala: "la entrega en efectivo por concepto de combustible al personal militar y policial, en situacin de actividad, no tiene el carcter de un ingreso de libre disposicin, toda vez que como lo seala el artculo 1 del Decreto Supremo N 037-2001-EF, debe ser destinado para la compra de combustible correspondiente al vehculo de propiedad del Estado y asignado al precitado personal, as como para realizar comisiones de servicio, no teniendo carcter pensionable ni tampoco puede servir de base de clculo para ningn beneficio; por lo que no se trata de un beneficio recibido por el servidor, sino que constituye un concepto destinado a gastos para el desempeo de su labor que no se encuentra afecto a la pensin de alimentos". Este pronunciamiento aparece recogido en los pronunciamientos judiciales, en Lima; de tal manera que al personal militar y policial que no est en actividad s se le afecta los ingresos por este rubro, pues no requieren realizar comisiones de servicio.Si bien el artculo 648 del CPC regula los diferentes supuestos de bienes inembargables, permite que los frutos de estos puedan afectarse, salvo el caso de los bienes del Estado que refiere el inc.1. Ntese que la afectacin hace referencia solo a los frutos y no a los bienes accesorios ni a los productos de los bienes inembargables. Vase el caso del alquiler de un vehculo, donde el ejecutado no utiliza directamente dicho bien para su oficio, pero s lo alquila a terceros para producirse una renta. El fruto de esta renta es perfectamente embargable, por ms que provenga de un bien inembargable.Los bienes accesorios, regulados en el artculo 888 del Cdigo Civil, son aquellos que sin perder su individualidad, estn permanentemente afectados a un fin econmico u ornamental con respecto a otro bien. Es el caso del embargo en forma de secuestro sobre un vehculo, que constituye herramienta de trabajo del afectado.El equipo de msica instalado en dicho bien es un bien accesorio que perfectamente podra ser materia de embargo, aunque el vehculo no lo sea por la causal que seala el inciso 4, esto es, que constituya instrumento para el ejercicio directo de su oficio u profesin.El artculo 890 del CC define a los frutos como los provechos renovables que produce un bien, sin que se altere ni disminuya su sustancia; en cambio, los productos son los provechos no renovables que se extraen de un bien (artculo 894 del CC). El fruto es un bien nuevo que produce otro bien; en cambio los productos no se reproducen. Por ejemplo el caso de las minas y canteras.Para el Cdigo Civil los frutos pueden ser naturales, civiles e industriales. Los frutos naturales son los que provienen del bien sin intervencin humana. Pertenecen al propietario del bien embargado y se perciben cuando se recogen; por ejemplo la lana de las ovejas. Los frutos industriales son los que produce el bien con intervencin humana. Pertenecen al productor y se perciben cuando se obtienen, como sera el caso de la industria pesquera, que transforma la materia prima en harina de pescado. Los frutos civiles son aquellos que se producen como consecuencia de una relacin jurdica. Pertenecen al titular del derecho y se perciben cuando se recaudan, por ejemplo, la renta de un inmueble. El Cdigo Civil seala que en estas dos ltimas modalidades de frutos (industriales y civiles) para el cmputo de ellos se rebajarn los gastos y desembolsos.En el caso del patrimonio familiar, la norma precisa que los frutos son embargables hasta las dos terceras partes, nicamente para asegurar las deudas resultantes de condenas penales, de los tributos referentes al bien y de las pensiones alimenticias (artculo 492 del CC). Sobre este particular, asumiremos la posicin que cuando el inmueble es ocupado directamente por los miembros de la familia, no se podr invocar el embargo de frutos, pero en el supuesto que el predio se entregare en alquiler, el ocupante estar obligado a pagar al acreedor pero solo hasta las dos terceras partes, pues estamos ante la presencia de frutos civiles.Los incisos 8 y 9 del artculo 648 hacen referencia a los bienes muebles de los templos religiosos y los sepulcros. A pesar de que se ubiquen dentro del grupo de susceptibilidad jurdica limitada, no se puede decir en absoluto que estn fuera del comercio de los hombres o del trfico jurdico: lo que pasa es que para ser objeto de actos de trfico han de sujetarse a formalidades y autorizaciones no exigibles respecto de las dems cosas. Por su parte, los cementerios y las sepulturas, sin perder su aspecto religioso, estn regulados hoy por disposiciones administrativas como el Decreto Supremo N 03-94-S y la Ley N 26298.La norma hace referencia a los sepulcros, entendido este como "la obra que se construye para dar sepultura a una persona, generalmente de piedra y elevada respecto del suelo"; sin embargo, la legislacin especial asume el calificativo de sepulturas para comprender a los mausoleos, nichos y sepulturas en tierra. Aprciese que la limitacin cautelar es a la edificacin u obra realizada para la inhumacin, sea que se hubiere otorgado en concesin para uso temporal o permanente, en un cementerio pblico o privado.El efecto natural de la afectacin de bienes inembargables es el levantamiento de la medida cautelar, porque los hechos que impedan la afectacin existan al momento de dictarlos, pero no tuvieron en cuenta ni el juez ni tampoco la parte que promovi la medida cautelar.Hay que precisar, que el levantamiento de la cautela procede no porque se hayan modificado las circunstancias que determinaron la medida cautelar, sino porque el juez recin advierte que los bienes sobre los que han recado la ejecucin de la medida cautelar son inembargables.La causal de inembargabilidad siempre estuvo presente al momento de dictar medida, pero era desconocida "por el solicitante y "por" el juez; sin embargo, diferente es el caso, cuando aparecen hechos sobrevinientes a la decisin cautelar, como el abandono del proceso, el desistimiento de la pretensin, la sentencia adversa al ejecutante y el cumplimiento de la obligacin, por citar.

3. Modalidades de Embargo

3.1. Embargo en forma de DepsitoEste embargo consiste en la afectacin jurdica sin desposesin o despojo, que recae sobre bienes muebles del obligado, quien ser constituido en depositario, salvo que se niegue a aceptar tal designacin, en cuyo caso se va a proceder a su secuestro; entendindose por mueble, todos aquellos bienes que pueden llevarse de un lugar a otro, es decir, que no estn adheridos al suelo en forma permanente y los que no son inmuebles por el cdigo sustantivo.El depsito al igual que el secuestro judicial es una medida conservativa de un bien especfico. Como tal garantiza la integridad del bien hasta el final del proceso, para hacer posible la ejecucin especfica de la sentencia.Algunas opiniones distinguen al depsito y posterior desapoderamiento, como un secuestro complementario, pues se parte de la existencia de un embargo ya trabado, pero frente a circunstancias que pongan en peligro la integridad de la garanta, aun cuando el crdito no sea an exigible por hallarse sujeto a plazo o condicin, se proceda a buscar el secuestro. Tal es el caso de los bienes prendados, el acreedor podra solicitar el secuestro de aquellos en caso de que el propietario de los bienes los saque del lugar en que se hallaban cuando se constituy la garanta, los use indebidamente o se niegue a que el acreedor los inspeccione. Especial situacin es en el caso de los bienes inmuebles, donde no opera el desplazamiento para el secuestro. En estos casos se dice que el acreedor hipotecario, frente a los actos de su deudor que tengan como consecuencia disminuir el valor del inmueble hipotecado, puede ejercer el privilegio de la hipoteca sobre los alquileres o rentas, para lo cual es indispensable que el acreedor hipotecario haga valer ese privilegio ejecutando a tiempo los actos indispensables para lograr que la garanta sea un hecho, con la retencin o secuestro de los arrendamientos. "Cuando el propietario de una casa o de un bosque, emprenda la demolicin de la casa o proceda al corte de los rboles del bosque, los acreedores hipotecarios podran pedir el secuestro de esas propiedades para que sean mantenidas en el estado en que se encuentren y que el precio de los materiales de la demolicin o de los rboles cortados, se pongan en depsito". Al respecto, no cabe el secuestro de inmuebles pero s con respecto a los rboles cortados, sin embargo, sobre el bien hipotecado, puede constituirse adems una medida genrica de administracin (artculo 629 del CPC) orientada a la conservacin y preservacin del bien, entregado en garanta.El depsito se diferencia del secuestro en los efectos, pues mientras los bienes embargados quedan bajo la custodia del propio deudor-propietario, si este ha sido nombrado depositario, tal facultad no existe en la hiptesis del secuestro, por cuanto las cosas afectadas por la medida se ponen bajo la custodia de un tercero.El litigante, propietario de los bienes, al ser designado depositario de estos, asume las mismas responsabilidades procesales, civiles y penales que cuando el custodio es un tercero. Como depositario debe mostrar su asentimiento para aceptar el cargo, asumiendo el compromiso de desempear bien y con lealtad su funcin, as como presentar los bienes cuando le sean requeridos. La circunstancia que el depositario sea a la vez dueo de los bienes embargados, no le exime de pena si los vende o les da otro destino que haga ilusorio el embargo; al igual la entrega de los bienes en depsito no importa reconocimiento de dominio, ni autoriza su uso.El custodio no puede invocar el derecho de retencin sobre la cosa que se le haya confiado ya que ejerce sus funciones como rgano de auxilio del juez y no como sujeto de una relacin contractual. El derecho de retencin se da en los contratos o en las relaciones privadas de los sujetos de una relacin sustancial pero no puede darse en una relacin indirecta, en virtud de una institucin de orden pblico como es el proceso. Solo podrn reclamar se les fije la remuneracin una vez terminada la custodia o cesado en su cargo, pero no podrn negarse los depositarios judiciales a la entrega de los bienes en razn de que se les adeude sus honorarios. Tampoco puede concebirse que el encargado de la custodia y conservacin de bienes sometidos al ius imperium de la jurisdiccin, pueda alzarse contra ella, so pretexto de gastos hechos para su conservacin, invocando para ello la retencin civil.El custodio de objetos embargados estar obligado a entregarlos, luego de la intimacin judicial, bajo apercibimiento de ordenar su detencin personal, si no entrega los objetos embargados al nuevo custodio. Ello en ejercicio de la facultad coercitiva del juez (inciso 2 del artculo 53 del CPC).Por otro lado, es importante precisar que el segundo prrafo del artculo 649 establece textualmente, que el custodio "est obligado a presentar los bienes, dentro del da siguiente de la intimacin del juez". Esto implica que si se notifica al custodio para la entrega de un bien afectado, el da lunes14, la entrega debe materializarse al da siguiente de notificado, esto es, el martes 15, caso contrario, el custodio tendra que asumir las consecuencias legales que su resistencia genera.Bajo este contexto tampoco es atendible que el custodio justifique su resistencia a la no aplicacin del plazo legal a que refiere el artculo 147 del CPC, para condicionar la entrega del bien entregado en custodia; esto es, que entre la notificacin para una actuacin procesal y su realizacin, deban transcurrir por lo menos tres das hbiles, pues conforme lo refiere el citado artculo 147 del CPC, "salvo disposicin distinta de este Cdigo" se aplicar ese precepto, situacin que por regulacin expresa del artculo 649 del CPC no es aplicable al caso del custodio.Enrico Tullio Liebman[footnoteRef:6] al referirse al custodio seala: "es la persona a la que viene confiada la conservacin y la administracin de los bienes embargados o secuestrados. El juez de oficio o a instancia de parte, puede disponer en todo tiempo su sustitucin por ordenanza no impugnable". [6: LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de Derecho Procesal Civil. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica (EJEA). Buenos Aires 1980. p. 63]

Como ya se ha sealado, mantener el embargo en forma de depsito es atendible en la medida que no se invoquen y demuestren motivos suficientemente fundados que hagan presumir su desaparicin, quedando los bienes objeto del embargo en poder del presunto deudor.Por otro lado, debe apreciarse que se permite la conversin de la medida de depsito en secuestro cuando "el depositario se negare a aceptar tal designacin", en cuyo caso se proceder al secuestro de los bienes. Esta negativa del obligado permite el secuestro por derivacin que es en realidad una eventualidad, de ah que el auxiliar judicial debe ir premunido de la autorizacin judicial para proceder a la conversin del depsito al secuestro, en el mismo acto de ejecucin.Esta condicin -de negativa- no es del todo coherente con el carcter reservado de la medida, pues el obligado nunca puede tener conocimiento del momento en que se realizar la ejecucin de la medida cautelar, generando con ello la imposibilidad que este exprese su asentimiento o rechazo de la designacin en el momento de la ejecucin cautelar. Su ausencia no puede tomarse como una negacin tcita a ser depositario, sin embargo, en la prctica a dicha ausencia se le asignan los mismos efectos como si hubiera expresado su negacin.Ntese que el Cdigo recoge el supuesto de "la negacin del depositario" no "la ausencia del deudor" para que opere recin la conversin, sin embargo, podra recurrirse a la conversin bajo cualquier circunstancia demostrativa que los bienes embargados corren el riesgo de desaparecer o de desvalorizarse. En esas circunstancias corresponde desapoderar de aquellos al deudor y ponerlos en manos de un custodio, a travs del pedido de la variacin de la medida.Debe precisarse que la conversin tiene que estar decretada con antelacin "a la ejecucin cautelar a realizar, de tal manera que el secretario judicial proceda inicialmente a realizar la ejecucin cautelar bajo el depsito, para luego ir al secuestro decretado en la propia resolucin cautelar. La facultad de ordenar la conversin no le corresponde al ejecutor sino que debe estar solicitada y admitida por el beneficiado de la medida, condicionada su ejecucin, siempre y cuando el obligado se negare a aceptar el cargo. De proceder a la conversin, tanto el rgano de auxilio como el almacn donde se depositarn los bienes, tienen que estar determinados en la resolucin cautelar.El rgano de auxilio judicial, por lo general, es un auxiliar externo de los jueces, encargado de cumplir una medida cautelar, guardando o vigilando bienes que constituyen la materia sobre la cual recae la medida. Son terceros al proceso, o uno o ambos litigantes, (como en el caso del depsito) que asumen una especial posicin y responsabilidad. La designacin en general corresponde al juez, pero puede encontrarse predeterminada por la ley, como es el caso del depsito en dinero. En este sentido, el artculo 649 del CPC seala "el dinero, joyas, piedras y metales preciosos u otros bienes similares, sern depositados en el Banco de la Nacin". Estos rganos de auxilio judicial pueden ser fiscalizados -a su vez- por otros rganos llamados veedores, tal como refiere el artculo 633 del CPC.Por otro lado, el embargo en forma de depsito puede recaer sobre:a) Bienes mueblesb) Bienes inmuebles, pero solo cuando no se encuentran inscritos. En este caso, la afectacin puede limitarse al mismo bien, con exclusin de sus frutos, debiendo nombrarse necesariamente como depositario al propio obligado (propietario).Esta afectacin no lo obliga al pago de la renta, pero deber conservar la posesin inmediata.El juez a pedido de parte dispone la inmatriculacin del inmueble para anotar la medida cautelar.Bienes en rgimen de copropiedad, sobre esto la norma es sumamente escueta al sealar que cuando el embargo recae sobre un bien sujeto al rgimen de copropiedad, la afectacin solo alcanza a la cuota del obligado.

Con respecto al cateo en el embargo en forma de depsito; en caso de advertirse en la ejecucin de la diligencia del embargo, el ocultamiento de bienes afectados, o si estos resultan manifiestamente insuficientes para cubrir su monto, el auxiliar jurisdiccional podr a pedido de parte nunca de oficio, hacer la bsqueda en los ambientes, sin caer en excesos ni causar dao innecesario, y en la persona del afectado respetando el decoro de esta.El profesor Monroy Glvez define al cateo sealando que se trata del examen del vestido del sujeto pasivo durante una diligencia de embargo o secuestro, con el propsito de descubrir bienes susceptibles de ser embargados o secuestrados. El cateo tiene dos posibilidades de presentarse. Es probable que el sujeto pasivo tenga bienes () que sean visibles. Por otro, se plantea la posibilidad que el sujeto pasivo no tenga bienes en sus vestidos que sean visibles, y, requiera de una bsqueda bajo la presuncin que los pese.Nuestro ordenamiento procesal civil, permite que la bsqueda de los bienes se efecte no solo en la persona del obligado sino que se extiende a los lugares y a las cosas, lo que permitira registrar los rincones y espacios de la morada del obligado.

3.2. Embargo de Inmueble No InscritoA pesar de que la creacin de Registros Pblicos data de 1888, encontramos a la fecha bienes inmuebles no registrados. El artculo 650 del CPC se ubica precisamente en ese supuesto, bienes inmuebles que no han tenido acceso a la vida registral, bienes inmatriculados, pero que conforman el patrimonio del obligado, para permitir la afectacin de estos a travs del embargo en forma de depsito.Como seala la referida norma, se debe nombrar necesariamente como depositario al propio obligado, quien deber conservar la posesin inmediata sin pagar renta alguna. Esto significa que se limitara la disponibilidad fsica del bien, de tal manera que el propietario-depositario no podra traspasar la posesin del bien afectado. Al respecto sealamos que la limitacin que recoge la norma en relacin a la conservacin de la posesin inmediata por el ejecutado, no debe ser aplicable al poseedor temporal no propietario, que venga ocupando el bien embargado, conforme seala el artculo 905 del CC.La referida norma seala que se debe nombrar necesariamente como depositario al propio obligado, pero no seala los efectos que genera para la medida si no se produce la aceptacin de tal designacin, bien sea porque es renuente a la imposicin legal o porque no se encuentre presente al momento de la diligencia de embargo. Se podran hacer extensivos los alcances del embargo en forma de depsito que regula el artculo 649 del CPC? Ntese que dicho artculo hace referencia al embargo de bienes muebles afectados en forma de depsito, mas no hace referencia a los bienes inmuebles, sin embargo, a pesar de que dicho supuesto no se encuentre regulado de manera expresa en nuestro Cdigo consideramos aplicables las normas de la intervencin judicial para designar a un administrador para tal fin. Para Gnther Gonzales[footnoteRef:7], a pesar de que la norma no ha previsto el secuestro de bienes inmuebles, en la prctica s debe admitirse, "por ello es posible que sea necesario desposeer al propietario de su finca para conservar la integridad de los inmuebles y evitar el dao o menoscabo en sus instalaciones, para cuyo efecto deber entregarse la posesin a un custodio (artculos 643 y 644 del CPC). [7: GONZALES BARRN, Gnther. Embargo sobre bienes inmueble no inscritos, en El Peruano/ Derecho. 10 de diciembre de 1996. Lima. p. b-9]

Pero, esa medida sera coherente si se quiere preservar el bien, materia de litigio, y por ello se entrega el bien a una tercera persona para que lo administre. Este administrador judicial ser necesario cuando el proceso principal tenga por finalidad dilucidar el derecho de propiedad o de posesin sobre dicho bien inmueble no inscrito, y por lo tanto, la administracin judicial coadyuvara a su conservacin; pero, tratndose de una afectacin para asegurar una pretensin dineraria, no sera necesario ingresar a la administracin judicial del bien inmueble no inscrito, pues el bien inmueble se afectara y se nombra necesariamente como depositario al propio obligado, tal como literalmente seala la norma. El tema pasa por precisar si el "nombramiento" opera automticamente o requiere la aceptacin del deudor, titular del bien inmueble.En este ltimo caso, la exigencia de la propia norma a que el deudor conserve la posesin inmediata del bien, condiciona la viabilidad de la medida; en cambio, hay otros criterios que asumen que no se trata de una "designacin" que est sujeta a la aceptacin del rgano de auxilio judicial (como puede ser en el caso del perito, veedor o como seala el artculo 631 del CPC ms de uno), sino de un ineludible "nombramiento" como depositario al propio obligado, al margen de que este decida o no aceptar dicho cargo. Esta ltima posicin permitira que la medida se ejecute, con xito, al margen que est o no presente el obligado para que asuma el cargo, pues su incorporacin al proceso como tal, ya se ha efectuado a partir del nombramiento del juez.Ahora bien, la reflexin se orientara, en el caso que el ejecutado, nombrado depositario, no quiera asumir el cargo. En tales circunstancias, se podra recin recurrir a la asistencia de la medida cautelar genrica (artculo 629 del CPC) para solicitar la administracin judicial del bien afectado con una medida cautelar de embargo de bien no inscrito. Esta medida complementara a la ya dictada, sobre la fbrica, y se orientara a suplirla funcin del depositario deudor que se resiste a asumir el cargo. Lo importante en este tipo de ejecuciones es evitar que la medida no se materialice por voluntad del ejecutado.La afectacin puede limitarse al bien mismo, con exclusin de sus frutos. Esta restriccin debe ser apreciada en concordancia con lo regulado en el artculo 645 del CPC que s permite hacer extensivo el embargo no solo sobre el bien afectado sino sobre sus accesorios, frutos y productos, siempre que hubieren sido solicitados y concedidos en su momento.El Cdigo no hace referencia expresa a la posibilidad de afectar mediante el embargo en forma de secuestro un bien inmueble. Como uno de los efectos del secuestro es la desposesin del bien y la entrega de este a un tercero llamado custodio, bajo dicho contexto, Gonzales Barrn[footnoteRef:8] considera que sera necesaria la desposesin al propietario para conservar la integridad del bien, y evitar el dao o menoscabo en sus instalaciones, para cuyo efecto la posesin deber entregarse a un custodio, sin embargo, considero que la intervencin en forma de administracin sera aplicable al caso de bienes inmuebles, donde el administrador, asumira la conduccin y direccin del bien que se le ha encomendado para su custodia. [8: GONZALES BARRN, Gnther. Temas de Derecho Registral. Ediciones legales. Lima 2000. p. 169-170.]

Por otro lado, debe advertirse que la afectacin cautelar no impide los actos de disposicin sobre el inmueble o la constitucin de otros derechos reales, sin embargo, la condicin de ser bien no registrado, qu efecto va a generar en relacin al tercer adquiriente de buena fe? Precisamente una de las bondades del Registro Pblico es que est destinado a dotar de certidumbre a sus relaciones jurdicas y tiene como caracterstica fundamental que los actos registrados producen cognoscibilidad frente a terceros.El artculo 650 del CPC, destinado a regular ello, no seala nada al respecto, sin embargo, para desatar este impasse Gonzales Barrn[footnoteRef:9] propone invocar el principio que "nadie puede transmitir ms derecho del que tiene" y por tanto los terceros adquirientes sufriran los efectos del embargo, por cuanto el enajenante no poda ceder un mejor derecho del que tena. Ello no eximira, desde luego, de la indemnizacin derivada del saneamiento por eviccin y la preferencia que establece el artculo 1135 del CC que a falta de inscripcin, se prefieren los derechos de los acreedores en relacin a la fecha de antigedad del ttulo. [9: GONZALES BARRN, Gnther. Embargo sobre bienes.... Ob. cit. p. b-9.]

Una interesante propuesta que desarrolla Gonzales Barrn[footnoteRef:10] en este tipo de afectaciones es la anotacin preventiva del embargo sobre el predio, para lo cual seala el autor "se debe abrir una partida especial en el Registro, en la que deber individualizarse el rea, medidas perimtricas y linderos de la finca (artculo 81 del Reglamento de las Inscripciones). Los efectos prcticos de esta anotacin preventiva se limitan a evitar que en el hipottico caso de una posterior inmatriculacin y subsiguiente transferencia a un tercero, este pueda ampararse en la fe pblica registral". [10: GONZALES BARRN, Gnther. Temas de Derecho Registral. Ob. cit. p. 171.]

Situacin distinta es cuando se trata de afectaciones de lotes de terreno que registralmente forman parte de un rea de mayor extensin, que s se encuentra inscrita. Aqu seala Gonzales Barrn que "todos los actos o contratos relativos a la totalidad o fraccin de dicho predio, necesariamente deben inscribirse en la misma partida registral. En ningn caso proceder abrir una nueva partida registral aun cuando se tratase de una porcin de un inmueble inscrito con mayor rea".Por otro lado, advirtase que el mencionado artculo exige que para la ejecucin de esta modalidad de embargo, debe nombrarse necesariamente como depositario al propio obligado, sin embargo, dicha condicin es de difcil ejecucin porque no siempre se puede contar con l al momento de la ejecucin o porque son renuentes a aceptar el cargo de depositario del bien. Como se aprecia del artculo 649 del CPC, cuando el obligado constituido en depositario de los bienes se negare a aceptar tal designacin de proceder al secuestro de estos, situacin que no puede ser extensiva al caso de bien inmueble, por estar impedido por su naturaleza de desplazamiento. Frente a estos supuestos: ausencia del obligado y presencia pero con renuencia a aceptar el cargo, podra concurrir la posibilidad de designar depositarioaun en su rebelda, notificndole personalmente de dicha designacin para la responsabilidad penal y civil que pudiere acarrear tal condicin; sin perjuicio de la publicidad en el propio inmueble afectado para avisar de la afectacin del inmueble y de la condicin de depositario del propietario, sobre dicho bien inmueble. En tales circunstancias, si el depositario designado no estuviere de acuerdo con su designacin perfectamente podra utilizar los mecanismos de la impugnacin para pedir la revisin de su designacin, caso contrario operara el consentimiento de ella, a travs del mecanismo sealado.Como seala el artculo 650 del CPC, el depositario (propietario afectado con la medida cautelar) tiene el deber de conservar la posesin inmediata del bien y adems tiene el derecho de disfrutar el bien, sin asumir el pago de renta. Este supuesto nos lleva a asumir en la figura del depositario, la de un poseedor pleno. No cabra aqu que este entregue la posesin a un nuevo poseedor (conforme al artculo 905 del CC), pues este debe asumirla condicin de poseedor inmediato; sin embargo, puede darse la posibilidad de que al momento de la afectacin del bien, el propietario hubiere arrendado el inmueble y quien ocupe el bien es el arrendatario, como poseedor inmediato. Aqu la regla de ocupar directamente el bien sin pagar renta se alterara, porque el propietario no solo ocupa el bien sino que adems percibe un ingreso por esa no posesin inmediata. Para dar cumplimiento al artculo 650 riel CPC no debe afectar el ttulo con que ocupa el inmueble, pues perfectamente podra afectarse ese ingreso (renta) a travs de un embargo en forma de retencin. Aprciese que lo que se busca en este tipo de afectaciones es patrimonio del presunto afectado, en tal sentido, el embargo no solo se orientara a la afectacin del inmueble no inscrito, sino a la posibilidad de la retencin sobre la renta, por la relacin jurdica existente al momento de la ejecucin.La afectacin cautelar no impide la transferencia del bien; sin embargo se debe precisar que una de las deficiencias que se aprecia en este tipo de embargos es la ausencia de publicidad oponible a terceros en las transferencias, como s opera en los bienes registrables; sin embargo, hay circunstancias en que dicha publicidad puede ser superada segn el contexto en el que se desarrolle la disposicin del bien.Por ltimo, no debe confundirse la calidad de bien registrable pero no registrado a nombre del deudor. El hecho de que el deudor sea propietario de un bien inmueble pero que este no aparezca registrado a su nombre, no le otorga la condicin de bien no inscrito, pues el inmueble es un bien registrable pero no registrado bajo la titularidad del deudor.El supuesto que acoge el artculo 650 del CPC es todo lo contrario, la de un bien no registrable an, vase el caso de quien construye una fbrica sobre el terreno de un tercero; de ah que algunos autores propongan en este tipo de afectaciones la anotacin preventiva del embargo sobre el predio.Es importante hacer esta precisin, pues aparecen algunas decisiones judiciales que bajo el argumento de que el inmueble no se encuentra inscrito bajo la titularidad del deudor, se invoca este modo de afectacin de bien no inscrito, para luego en ejecucin forzada proceder al remate del bien, pese a que se trata de un bien inscrito pero a nombre de una persona ajena al deudor.El recurrir a la informacin de Registros Pblicos, para verificar su condicin de bien no inscrito, no en cuanto a la titularidad del ejecutado, sino en cuanto al bien mismo, debe ser una medida prudente en este tipo de afectaciones. Ello porque a todo poseedor se presume propietario mientras no se pruebe lo contrario, en atencin al artculo 912 del CC, sin embargo, dicha presuncin no resulta aplicable cuando se trate de bienes inscritos a nombre de otros sujetos, como seala el artculo 914 del CC.Precisamente, la reciente modificatoria del artculo 650 del CPC por el D. Leg. N 1069 regula la situacin descrita: bienes de propiedad del deudor cuya transferencia no aparece inscrita en Registros Pblicos. Seala el Cdigo que en estos casos es fundamental que se cuente con un medio de prueba que acredite fehacientemente que el bien pertenece al deudor pero se encuentra inscrito a nombre de otro; vase el caso de la compra celebrada por el deudor ante el notario pblico, cuya escritura pblica aparece perfeccionada y registrada a nombre del deudor, en los archivos notariales. En este caso seala el Cdigo que "deber notificarse con la medida cautelar a quien aparece como titular en el registro; la medida se anotar en la partida respectiva; la subasta se llevar adelante una vez regularizado el tracto sucesivo registral".La redaccin de este artculo merece algunas reflexiones. El bien materia de la afectacin es un bien perfectamente registrable, pero no se encuentra registrado bajo la titularidad del deudor. El bien tiene una vida jurdica en los Registros de la Propiedad Inmueble, no se trata de un bien no inscrito, lo que sucede es que la informacin que muestra Registros -en cuanto a la titularidad del bien- no contiene las posteriores transferencias que se han realizado, ello porque la inscripcin en Registros no es un hecho constitutivo del acto.Bajo ese escenario, las inscripciones en Registros Pblicos por mandato judicial, bajo una accin subrogatoria, era el camino que algunos acreedores han venido demandando, de tal manera que no solo lograban la inscripcin del bien a nombre del deudor, sino que acumulativamente solicitaban adems el cobro de la acreencia. La afectacin de dicho bien operaba por una medida anticipada, en atencin a la accin subrogatoria que se ejerca y a la vez la cautela operaba sobre el crdito que buscaba realizar en el mismo proceso.Como seala el artculo 650 del CPC, "la medida se anotar en la partida respectiva", condicionado a que en el futuro se regularice el tracto sucesivo registral, sin embargo, debe tenerse en cuenta que uno de los principios que rigen la actividad registral es el tracto sucesivo: "ninguna inscripcin, salvo la primera, se hace sin que est inscrito o se inscriba el derecho de donde emane" (artculo 2015 del CC), la que aparece recogida tambin en la redaccin del citado artculo 656 del CPC, cuando pone nfasis en sealar que la afectacin se ejecutar, "siempre que esta resulte compatible con el ttulo de propiedad ya inscrito".Dicho artculo seala adems que en "caso se acredite de modo fehaciente que el bien pertenece al deudor y se encuentra inscrito a nombre de otro; deber notificarse con la medida cautelar a quien aparece como titular en el registro". Bajo ese contexto sera bueno esclarecer cul es el rol en el proceso, a partir de la notificacin de la medida cautelar, del tercero que aparece como propietario del bien, que se atribuye de propiedad del deudor demandado. Definitivamente no puede ingresar al proceso como tercero legitimado, por no tener un inters directo ni indirecto en el objeto de disputa, pero s tiene un inters en la afectacin del bien, inscrito bajo su titularidad en Registros Pblicos, por lo que podra recurrir al cuestionamiento a travs de la desafectacin (artculo 624 del CPC) e inclusive por la tercera impropia (artculo 539 del CPC) que dice: "el perjudicado por una medida cautelar dictada en proceso en que no es parte, puede pedir su suspensin sin interponer tercera, anexando ttulo de propiedad registrado. Del pedido se corre traslado a las partes. Si se suspende la medida, la resolucin es irrecurrible. En caso contrario, el interesado puede interponer tercera, de acuerdo al artculo 533". Vase que el rol del tercero legitimado en el proceso y la justificacin para su incorporacin difiere del tercerista, pues este ltimo no tiene un inters en el objeto de debate, sino en liberar su bien afectado por la medida cautelar. A l le es indiferente que el demandado sea condenado o no al pago de la acreencia, pues su inters es ajeno a la pretensin en s, sino a los efectos que desencadenen de dicho proceso en relacin a la propiedad de sus bienes. En ese sentido, tampoco este tercero (propietario registral) afectado con la medida, podra recurrir a los efectos del artculo 623 del CPC (pese a no haber sido citado con la demanda) por no estar acreditada su relacin o inters con la pretensin principal. Entonces, si el objeto del aseguramiento (materia de cuestionamiento) es una pretensin dineraria, donde el tercero propietario registral no tiene ninguna incumbencia, la intervencin de este en el proceso, a consecuencia de la medida cautelar que se ha trabado sobre la propiedad inscrita a su nombre, genera un plano de discusin ajeno al de la litis, que merece un tratamiento diferenciado.Otro aspecto a contemplar es que la norma parte del supuesto que para recurrir a los efectos de la afectacin de un bien inscrito a nombre de un tercero, el juez debe partir por admitir que el solicitante de la medida cautelar es indefectiblemente el propietario del bien inscrito a nombre de tercero. Como dice textualmente el artculo "en caso se acredite de modo fehaciente que el bien pertenece al deudor y se encuentra inscrito a nombre de otro", generando con dicha redaccin, un nuevo mbito para el debate judicial de la propiedad, pues el juez -en una primera aproximacin y sin contradictorio- asumir que el solicitante de la medida cautelar es propietario del bien, a pesar de que la informacin registral seale que el propietario es un tercero; y en atencin a esa apreciacin que har el juez, sustentado en una prueba fehaciente, ordenar la afectacin de un bien inscrito a nombre de un tercero, condicionado que a futuro se produzca el tracto sucesivo, antes de la subasta del bien afectado.

3.3. Embargo en forma de InscripcinArtculo 656:Tratndose de bienes registrados, la medida puede ejecutarse inscribindose el monto de la afectacin, siempre que sta resulte compatible con el ttulo de propiedad ya inscrito. Este embargo no impide la enajenacin del bien, pero el sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito. La certificacin registral de la inscripcin se agrega al expediente.Esta modalidad de embargo, est dirigida a inmovilizar jurdicamente los bienes del obligado para evitar que estos se dispersen o desaparezcan. Se solicita sobre bienes registrados, utilizando el principio de publicidad del derecho registral, se presume que todos tienen conocimiento de que el bien asegura una obligacin resultado de un proceso. Sin embargo, esto no impide la enajenacin del bien, solo comunica la existencia de la medida cautelar, de tal manera que quien lo adquiera, asumir dichos efectos jurdicos.Una vez inscrita la medida, ninguna persona puede alegar el desconocimiento del embargo en forma de inscripcin, descartndose la buena fe del adquiriente en caso de transferencia del bien.La medida cautelar no nace con vocacin de perpetuidad, sino con una duracin limitada, permitiendo ello su variacin. Dicha variacin puede llevar a reducir o ampliar la medida. Ello lleva a dilucidar si la ampliacin constituye una nueva medida originaria. Al respecto la profesora Ledesma[footnoteRef:11] sostiene que en la doctrina concurren posiciones contrapuestas que consideran a la ampliacin como un nuevo embargo. Hay un sector que sostiene que constituye la misma medida, pero que solo se altera el monto de la afectacin; otros consideran que se trata de un nuevo embargo. [11: LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil, T 3, Lima 2008, p.236.]

De igual forma, tambin seala que cuando estamos ante la concurrencia de medidas cautelares opera la prelacin temporal, esto significa que los efectos de la cautela se brindarn al ejecutante que inscribi en primer orden la medida[footnoteRef:12]. La prelacin temporal est regulada en el artculo 639 del CPC y seala que cuando dos o ms medidas afectan un bien, estas aseguran la pretensin por la que han sido concedidas, atendiendo a la prelacin surgida de la fecha de su ejecucin. [12: LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil, T 3, Lima 2008, p. 238.]

Una de las caractersticas del embargo en forma de inscripcin es la posibilidad de transferir el bien. Si mantenemos el criterio de que la medida cautelar implica la misma medida, este seguir manteniendo eficacia en atencin a su ejecucin primigenia, pudiendo ampliar o reducir el monto de la afectacin; sin embargo, en caso de transferencia, luego del embargo ya inscrito, el nuevo adquiriente solo se compromete a asumir el ntegro de la medida cautelar hasta el valor que figura registrado al momento de la transferencia. En ese sentido, lase lo sealado en el artculo 656 del CPC, este embargo no impide la enajenacin del bien, pero el sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito. Con esta posicin, no se vulnera la mutabilidad de la medida, porque ella sigue operando en ese sentido, de tal forma que a pesar de la transferencia, el juez podr seguir reduciendo o ampliando el monto de la medida, pero el adquiriente solo est obligado a responder hasta por el monto de lo inscrito.

3.4. Embargo en forma de Retencin Artculo 657Cuando la medida recae sobre derechos de crdito u otros bienes en posesin de terceros, cuyo titular es el afectado con ella, puede ordenarse al poseedor retener el pago a la orden del juzgado, depositando el dinero en el Banco de la Nacin .Tratndose de otros bienes, el retenedor asume las obligaciones y responsabilidades del depositario, salvo que los ponga a disposicin del juez.Si el poseedor de los derechos de crdito es una entidad financiera, el juez ordenara la retencin mediante envi del mandato va correo electrnico, trabndose la medida inmediatamente o excepcionalmente por cualquier otro medio fehaciente que deje constancia de su decisin.Para el efecto, todas las entidades financieras debern comunicar a la Superintendencia de Banca y Seguro la direccin electrnica a donde se remitir la orden judicial de retencin.En este tipo de modalidad de embargo, refiere que como sabemos ya que mediante el embargo se puede afectar un bien o un derecho del presunto obligado, pero basndonos al embargo en si en forma de retencin esto presupone la existencia de derechos patrimoniales a favor del afectado con la medida, los que pueden ser reales o personales. Al permitir que la medida pueda recaer sobre derechos de crdito u otros bienes cuyo titular es el afectado con ella , en este caso diremos que el retenedor es el futuro deudor del embargado, que pueden ser crditos, alquileres, etc. , a quien se le notifica para que retenga y deposite, todo o parte de lo que debe abonar al embargado siendo considerado como rgano de auxilio , aun cuando cumpla sin mora con el deposito en el Banco de la Nacin y no se hubiere desempeado como depositario de la pretensin debida . El derecho de crdito es aquella facultad de exigir un pacto o cumplimiento de una prestacin, esto implica la concurrencia de tres elementos que son los sujetos que vienen hacer los acreedores y deudores; precisando que el afectado con la medida cautelar asume el rol del acreedor, la prestacin que va consistir en dar, hacer; y el vnculo jurdico que es aquel nexo que armoniza los otros elementos. Es un derecho relativo porque se hace valer y tiene eficacia solo contra determinadas personas que son los deudores, quienes actuaran en la medida cautelar como retenedores.Entonces el embargo en retencin se solicita al tercero, quien es deudor del deudor; mantenga en su posesin el bien del deudor embargado; es as que encontrndonos ante esta medida cautelar nos encontramos ante un mandato judicial que debe ser necesariamente cumplido por este tercero que pasa a ser el retenedor, quien queda sujeto a la decisin judicial respecto del bien retenido. Esta retencin se acostumbra a solicitar generalmente cuando se tiene informacin sobre los fondos y valores que el obligado tuviere en una cuenta corriente, depsito, custodia o cobranza, ya sea individual o mancomunadamente en las distintas instituciones bancarias o financieras. Este tipo de modalidad de embargo se ejecuta conforme a lo previsto por el artculo 658 del sealado cdigo, esto es que el secretario interviniente debe sentar el acta de embargo en presencia del retenedor a quien le dejara la cedula de notificacin correspondiente haciendo constar el dicho de este sobre la posesin de los bienes y otros datos relevantes; si se niega a afirmar, dejara constancia de su negativa.Para que opere la retencin es la existencia de otros bienes en posesin de terceros, cuyo titular es el afectado con ella, esto implica que el poder que tiene el acreedor ejecutante de perseguir los bienes del deudor , aunque estos no se encuentren en su poder, es una extensin al derecho real de propiedad que goza el deudor sobre sus bienes y como tal el ejecutante subsumindose en la esfera de su poder propietario, asume la persecucin de los bienes que se encuentren aun en poder de terceras personas, para afectarlos. Esta persecucin est limitada a las reservas de la ley o el propio deudor hubiere constituido sobre l.Hurtado considera que el retenedor, se convierte en obligado solidario respecto del pago del monto del crdito retenido, en consecuencia la exigencia para el pago del crdito es directa al retenedor, sin perjuicio del pago de los intereses legales que se generen desde la fecha en que tena la obligacin de hacer el depsito de la suma dineraria a la orden del juzgado.3.4.1. Ejecucin de la Retencin Artculo 658El secretario interviniente sentara el acta de embargo en presencia del retenedor, a quien le dejara la cedula de notificacin correspondiente, haciendo constar el dicho de este sobre la posesin de los bienes y otros datos relevantes. Si se niega a firmar, dejara constancia de su negativa.En el procedimiento a seguir para la ejecucin de la retencin, el ejecutor llamado secretario judicial, es el que colabora para viabilizar la retencin, tomando personalmente el dicho del tercero en relacin a derechos reales o derechos de crdito que pudiera tener a su favor el afectado con la medida. Es as que porque los secretarios estn encargados de dar fe de las actuaciones y diligencias, as como de apoyar a los magistrados en sus funciones judiciales, el secretario debe hacer constar el dicho del tercero sobre la posesin de los bienes y otros datos relevantes, si se niega a firmar dejara constancia de su negativa .Este tipo de modalidad de embargo de retencin es utilizado en la actividad bancaria, cuando se solicita la retencin sobre determinada cuenta de ahorros, la misma que es identificada previamente, el secretario se constituir para indagar sobre los fondos de esta, no siempre se va tener acceso al nmero de cuenta bancaria ni conoce el banco en el que puedan estar depositados los fondos del ejecutado. En estos casos tanto el ejecutante con el secretario visitaran cada entidad bancaria del sistema financiero, procediendo a tomar el dicho de cada funcionario.Por otra parte existe otra forma de abordar la ejecucin de la retencin, que es aquella que cursando comunicacin a todas las entidades financieras solicitando la retencin de los fondos que pudiera existir a favor del ejecutado, la notificacin judicial de retencin priva al acreedor del derecho de exigir y al deudor del de ejecutar el pago. La retencin opera sobre lo bienes del deudor que estn en poder de terceros, los mismos que no solo pueden ser dinerarios sino en especies o mercadera.3.4.2. Falsa Declaracin del RetenedorArtculo 659Si el intimado para la retencin niega falsamente la existencia de crdito o bienes, ser obligado a pagar el valor de estos al vencimiento de la obligacin, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que haya lugar.Nuestro cdigo sealado contempla dos supuestos sobre la actuacin del retenedor que son:a) Que pague directamente el retenedor al afectado en resistencia al mandato cautelar.b) Que niegue falsamente la existencia de crditos o bienes.La informacin certera de la existencia de estos derechos de crdito, hubiera permitido un embargo en forma de retencin o de secuestro conservativo segn la naturaleza del derecho patrimonial intimado, consecuentemente el intimado retenedor est obligado a pagar el valor del crdito o de los bienes existentes, al vencimiento de la obligacin. Los derechos de crdito se materializan mediante su incorporacin a un documento escrito al que se reconoce la aptitud para ser objeto de trafico de manera que la transmisin del documento equivale a la transmisin del derecho que representa, estos son documentos escritos que incorporan el contenido de un derecho cuyo ejercicio est supeditado a la tenencia material del documento, su transmisin queda favorecida al considerarse transmitido el derecho con la entrega del documento que lo incorpora.El embargo en esta forma de retencin no solo puede operar a pedido del demandante sino que tambin puede responder a un pedido del interventor judicial cuando tiene por objeto hacer efectivos embargos sobre las rentas del deudor , al deudor del notificado se le notifica para que retenga y deposite todo o parte de lo que debe abonar al embargado. Por ejemplo vase el caso del arrendamiento donde el ejecutado tiene la condicin de acreedor en dicha relacin. Mediante la retencin se comunica al arrendatario retenga el pago de la renta al arrendador y deposite el dinero en el Banco de la Nacin a la orden del juzgado.Que si el intimido para la retencin niega falsamente la existencia de crditos o bienes ser obligado a pagar el valor de estos al vencimiento de la obligacin, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que haya lugar.La sancin establecida en este numeral se funda nicamente en la falsedad de la declaracin del retenedor en cuanto a la existencia o inexistencia de crditos y bienes y no en lo concerniente a otros datos o detalles de la informacin que deba suministrar el tercero retenedor. En cambio el efecto del incumplimiento del retenedor al mandato judicial de embargo conlleva una sancin distinta, conocida como el doble pago, lo cual no quiere decir que el retenedor tenga que abonarle al rgano jurisdiccional, el doble del valor que originalmente pago al afectado sino que en caso el retenedor hubiese pagado al afectado infringiendo la resolucin cautelar tendr que realizar nuevamente el mismo pago que efectu anteriormente a la orden del juzgado.3.5. Embargo en Forma De RecaudacinLa intervencin en recaudacin es una de las modalidades que forma parte del embargo, donde su objetivo es embargar los ingresos propios de la empresa (sea persona natural o persona jurdica), donde una persona designada por el juez, en calidad de auxiliar llamado interventor se encargara de recabar directamente los ingresos de aquella.Dicha designacin del interventor debe recaer sobre una persona que tenga los conocimientos que se requiere para que de esta manera se pueda desempear como tal. No es necesario que cuente con un ttulo profesional, basta que se compruebe especficos conocimientos sobre el rea contable. No es recomendable que la designacin recaiga en una persona, que pertenezca a la empresa como empleado o administrador.Como tal seala la norma, la resolucin cautelar debe precisar el nombre del interventor y la periodicidad de los informes que debe remitir el juez.A pesar de que la norma no lo precise la resolucin cautelar debe fijar la retribucin del interventor en su cometido, pero el cobro solo puede ser ejercido una vez concluida su misin y rendida cuenta satisfactoriamente de los dineros retenidos y depositados, sin embargo, podra exceptuarse cuando la intervencin sea por un lapso muy extenso y se fije la remuneracin por el tiempo ms que por el monto retenido.[footnoteRef:13] [13: LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil, T 3, Lima 2008, p. 263.]

3.5.1. Obligaciones del Interventor RecaudadorEl artculo 622 del Cdigo Procesal Civil, dispone que el rgano de auxilio judicial est obligado a:a) Verificar el funcionamiento y conservacin de lo intervenido, sin interferir ni interrumpir sus labores propias.b) Llevar control de ingresos y egresos.c) Proporcionar, de los fondos que recauda, lo necesario para la actividad regular y ordinaria de lo intervenido.d) Poner a disposicin del juez dentro de tercer da las cantidades recaudadas, consignndolas a su orden en el Banco de la Nacin. A pedido propio o de parte, puede el juez modificar el plazo para consignar; y,e) Informar, en los plazos sealados por el juzgado, el desarrollo regular de la intervencin, especialmente los hechos referidos en los incisos 1,2 y 3 de este artculo.El interventor por ser colaborador externo del magistrado, debe desempear su cargo personalmente. Este debe limitarse solo a las medidas necesarias para el cumplimiento de su funcin; en caso de que se extralimite en sus atribuciones o no guarde una adecuada equidistancia con las partes, pues este interventor es pasible de remocin.El interventor tiene el deber de informar objetivamente sobre la gestin que se le ha encomendado; es decir presentar los informes peridicos que disponga el juzgado tal como lo seala el inciso 5 del presente artculo.Tambin debe poner a disposicin del juzgado las cantidades recaudadas con los certificados de depsito bancario por dichas sumas.Pues la recaudacin se orienta a retener un monto establecido en el mandato cautelar, siempre que lo retenido no puede exceder ms del porcentaje establecido a fin de no poner en riesgo el funcionamiento de la propia empresa. La norma no obliga al juez a establecer un monto de la recaudacin dentro de un porcentaje, pero es importante que el juez lo fije oportunamente, pues basndose en el informe que emita el recaudador segn los ingresos y egresos de la intervenida.Las obligaciones que se asigna al interventor recaudador, no tiene nada que ver con la administracin del negocio.Marianella Ledesma[footnoteRef:14] cita a Podetti, quien seala que la misin del recaudador se concreta y concluye con la fiscalizacin de la caja. Si la retencin que debe hacer es total, podr sustituir el cajero o quien perciba las entradas, rentas o beneficios; si es solo de una parte proporcional de las entradas brutas fiscalizara y exigir estas diaria o peridicamente, la entrega de la parte proporcional correspondiente, si de las entradas netas, su fiscalizacin tendr que hacerse extensiva a los libros y papeles, a fin de determinarlas. Pero de todas maneras a de procurar no entorpecer ms all de lo indispensable, la administracin o parte de la administracin intervenida, y dar cuenta al juez de cualquier inconveniente o dificultad que pudiera presentrsele en el cumplimiento de su misin. [14: LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil, T 3, Lima 2008, p. 266]

3.5.2. Obligacin EspecialEl recaudador interventor debe informar, de inmediato, sobre aspectos que considere perjudiciales o inconvenientes a los intereses de quien ha obtenido la medida cautelar, entre ellos la falta de ingresos y la resistencia e intencional obstruccin que dificulte o impida su actuacin (artculo 663).Pues como ya se ha visto una de las obligaciones que recibe el interventor recaudador, es la de informar el desarrollo regular de la informacin, especialmente sobre el funcionamiento y conservacin de lo intervenido, los ingresos y egresos de la intervenida, esto es en el plazo establecido por el juez.Dicho informe se pondr en conocimiento del juez, y podr referirse a aspe