MODELO DE CASACIÓN PENAL

5/10/2018 MODELO DE CASACI N PENAL - slidepdf.com

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SALA DE LO PENAL

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Ref. DEMANDA DE CASACION

PROCESADO: ____________________________

DELITO: (nombre del delito)

GENERALES DEL RECURRENTE (EL ABOGADO PUES), presento demanda deCasación, para ante la Honorable Corte Suprema de Justicia -Sala de lo Penal-, contra lasentencia de segunda instancia del (NOMBRE DEL TRIBUNAL QUE CONOCIO ENAPELACIÓN) de__________ del ________ de _________, con ponencia del Señor

Magistrado Doctor ______________, por medio de la cual confirmó integralmente el fallodel (NOMBRE DEL JUZGADO QUE CONOCIÓ EN PRIMERA INSTANCIA)de____________________, que condenó a mi defendido a la pena principal de __________ años de prisión, como autor responsable del punible de falsedad ideológica en documento público, en concurso homogéneo, previsto y sancionado por el Artículo 286 del CódigoPenal

CAPITULO PRIMERO

1.- IDENTIFICACION DE LOS SUJETOS PROCESALES:

Figuran como procesados

___________________ hija de______ y ______________________, natural de ______________, nacida el _________ de __________ de __________, identificada con la(DUI) No _______________de_____________, con segundo año de Bachillerato, y quiense desempeñó como Técnica Administrativa de la Administración de Impuestos Nacionalesde _____________.

_______________________, hijo de ____________ y _____________ , natural de _____________________, identificado con la C. de C. No. ________________de_________, de _____ años de edad para la época de los hechos, concuarto año de estudios de Derecho, y quien se desempeñó como Jefe de la Sección deAuditoria de Ventas de la Administración de Impuestos Nacionales de__________.

En la audiencia pública intervino el Doctor___________, como Fiscal.



2.- HECHOS Y ACTUACIÓN PROCESAL:

Los hechos que dieron origen a los diversos procesos acumulados los sintetiza el fallo de

segundo grado en los apartes que a continuación se transcriben:De acuerdo con el recaudo probatorio, se tiene que en los años de ________en __________, con fundamento en encuesta adelantada por la Procuraduría General de la Nación, fueron abiertas diversas investigaciones en contra de los ex—empleados de laAdministración de Impuestos Nacionales de la citada ciudad _________________, y __________________por presuntos delitos de peculado y falsedad documental endesmedro de la Administración Pública, pues siendo el primero Jefe de Auditoria Interna dela citada oficina, autorizó y firmó Resoluciones de devoluciones de impuestos de ventas alos representantes de los establecimientos comerciales que decían haber realizado pagos deimpuestos de exportaciones que nunca se realizaron y, que además se hicieron sin cumplir

la normatividad legal”“En este proceso criminal, _______________cumplió el encargo de fingir la realización devisitas a tales establecimientos, anotando direcciones y nombres que en muchos casos nisiquiera correspondían a los pretendidos beneficiarios, como se demostró en las versionesrendidas por la Directora de Impuestos Nacionales, señora _________________. (Fl.__delfallo de_____ grado).

“ ... El Modus Operandi delincuencial tenía como cabeza visible a _____________, quienen su calidad de Auditor Interno de Impuesto a las Ventas con su vasta experiencia(___años)...en la Administración de Impuestos, era el encargado de revisar y confirmar si

se deban todos los presupuestos exigidos para hacer procedente la devolución. . . Elcolaborador directo de __________ fuera de la Administración, era su antiguo compañerode trabajo, __________________ Contador Público. En la oficina que _______________ montó en el “Edificio Panamericano” se realizaron múltiples visitas, dentro del trámite dedevolución, para supuestamente revisar allí los libros y que la visita tuviera forma yapariencia de legalidad...” (Fl.___ del fallo de ___ grado).

“. . . Abunda el acumulado en ejemplos de la presencia de ___________en la oficina de __________ y no precisamente por razones de convencionalismo social, sino en lacomprometida gestión de súper vigilar a las empleadas _____________ y _______________ en la toma de supuestos datos para elaborar las actas de visitasespeciales que él mismo ordenaba por auto comisorio, donde figuraba la dirección ynombre del solicitante, pero por orden de____________ no se realizaban allí, a pesar deque así constaba en el Acta, sino en la oficina de __________ . . . El caso es que el“montaje operativo” tenía asiento casi permanente en la oficina de __________ . . .” (Fl. ____ del fallo de _____ grado).

Al adelantarse las diversas investigaciones penales se allegaron múltiples testimonios,especialmente de empleados de la Administración de Impuestos ___________________;fueron oídos en indagatoria los incriminados; y fundamentalmente se trajeron los informes



de la Procuraduría, copias de las Actas de Visita Especial, y copias, certificados yconstancias del Incomex, Cámara de Comercio, Registraduria Nacional del Estado Civil,Aduana, etc., que junto con las múltiples inspecciones judiciales practicadas pusieron demanifiesto las irregulares devoluciones.

Siguiendo el orden de lo pertinente con respecto a esta Demanda de Casación, se consideradel caso transcribir algunos apartes de la sentencia de segunda instancia que destacanaspectos esenciales de las indagatorias rendidas por la procesada ____________________.

“ . . . Yo no fui a esa dirección (del solicitante de la devolución), ni conozco a este señor ____________, porque cuando nos daban una visita o nos ordenaban practicar una visita, elseñor ______________, que era el Jefe de la Sección, le decía a uno _________ está esdonde el Doctor _____________, porque allá tenían los libros... .yo no estaba en capacidadde decir si eran falsos o no. . . Yo estaba practicando la visita donde el Doctor ______________, en la oficina, y él ____________ llegaba y se ponía a mirar lo que estabahaciendo uno, ... se le paraba a uno por detrás a ver que estaba haciendo uno y miraba los

libros y las facturas. . . (Fls.___ y__ del fallo de _____grado) . . . Agrega la Señora de ________ que no estaba capacitada para el tipo de trabajo que le mandaban a hacer....(Fl.____ del citado fallo).

“ . . . El ______________ sabía perfectamente que uno nunca iba a esa dirección (delsolicitante), y él nunca nos dijo que eso estaba mal, que no se podía. . . .” (Fl. _____ del precitado fallo).

La testificante y empleada también de la Administración de Impuestos de ___________, _____________, corrobora los asertos de la señora _____________, en cuanto a laimposición del Jefe ________________de practicar las visitas especiales en la oficina del

Contador _______________, más no en la dirección del solicitante. Y el también empleadode dicha Administración (Auditor Interno), ____________, informa lo siguiente:

“ . . . Mi explicación es que esta Señora ____________. . .

no estaba en capacidad de practicar tales visitas debían

ser hechas a nivel de Auditoría externa que tenía

conocimientos de contabilidad y experiencia para hacer

los cruces por compras y ventas de los interesados,

además comprobé que la Señora no tenía ningún

conocimiento de qué estaba autorizando, devolver

valores por cuanto no había hecho los cruces

correspondientes, además tengo pleno conocimiento de

que esta señora no tenía ningún conocimiento de

contabilidad. . . ni siquiera un curso de contabilidad y



cruces de información se les dictó antes de comenzar este

trabajo. . . “(Fls.____ vto. Y ___ el cuaderno No ___ del

proceso matriz-Radicado No. ____).

Previo el cierre de las respectivas investigaciones y calificación del mérito sumarial, se profirió Resolución acusatoria contra _______________, como autora del punible defalsedad ideológica en documento público, por razón de las visitas especiales que practicó por orden de ______________en cuatro de los procesos acumulados.

Surtido el trámite del juicio y de la audiencia pública sobrevinieron los fallos de primera ysegunda instancia a que inicialmente hicimos referencia.

3.- CAUSAL DE CASACION INVOCADA: CAUSAL PRIMERA.

3.1. CARGO UNICO:

Acuso la sentencia condenatoria, del Tribunal Superior del Distrito Judicialde___________, del _______ de ________, con ponencia del Honorable Magistrado Dr. ______________, de haber violado directamente la ley sustancial por EXCLUSIONEVIDENTE (sentido de la violación) del articulo 32, numeral cuarto, del Código Penal, yAPLICACION INDEBIDA del articulo 286 de la misma obra, esto es, por haber incurrido parcialmente en la causal primera, cuerpo primero, de CASACION, consagrada en elnumeral primero del artículo 205 del Código de Procedimiento Penal.

3.2.- DEMOSTRACION DEL CARGO.

Con relación a la inculpabilidad por error sobre el - tipo, la Honorable Corte Suprema deJusticia, en auto de se pronunció así:

“Evidenciada esta nota del error (su insuperabilidad), la culpabilidad no se da por ausenciadel dolo en cuanto faltaría uno de sus elementos: el del conocimiento de la concretatipicidad de la propia conducta, o lo que es igual, del aspecto cognoscitivo del actuar doloso. Si, en cambio, el error existió pero fue fruto de la negligencia, descuido odesatención, si el agente debió y pudo haberlo superado habida cuenta de su condición

personal y de las circunstancias en que actuó, persiste la inculpabilidad dolosa por desconocimiento intelectivo de la específica tipicidad de su conducta, pero se abre la perspectiva de una culpabilidad culposa en cuanto incumplió reprochablemente el deber decuidado que le era exigible para evitar la producción del resultado típico; pero en talhipótesis, por expresa determinación del inciso final del numeral 4º del artículo 40 delCódigo Penal vigente, (Artículo 32 de la Ley 599 del año 2000) “el hecho será puniblecuando la ley lo hubiese previsto como culposo”, lo que significa que si solamente admiteforma dolosa, habrá de reconocerse exención de responsabilidad...”



Esta sabia y humanitaria jurisprudencia fue reiterada en auto de segunda instancia, de ____________, con Ponencia del Honorable Magistrado Doctor __________________.

Pues bien, Honorables Magistrados de la Sala de Casación Penal, si nos detenemos a

analizar en forma desprevenida, objetiva y concienzuda la condición personal ycircunstancias en que actuó el señor ____________(lo que no hizo el juzgador de lasegunda instancia), su personalidad misma reveladora de profunda ingenuidad y hasta pobreza espiritual, por qué no decirlo, de escasa instrucción o preparación con tan solosegundo año de bachillerato, su ignorancia en materia contable, como la evidencia eltestimonio de ____________ y ella misma lo plantea, incapacidad para practicar una visitaespecial como las de marras, a conciencia de lo que hacia; la velada presión anímica quesobre ella ejercitó su jefe o superior jerárquico __________________ a quien se limitó aobedecer y a acatar incondicionalmente sus órdenes e instrucciones, por respetoreverencial, temor a la pérdida del empleo, afán de congraciarse con el mismo y aún por fuerza del principio de confianza en los conocimientos y vasta experiencia de

______________ (___ años al servicio de la Administración de Impuestos y cuarto año deDerecho), sin capacidad mental o intelectual de medir las consecuencias de su actuar yadvertir la existencia del contubernio proclive entre _________________ y _____________, quienes la manipularon como simple instrumento de colaboración o idiotaútil; y la seguridad que le imprimía la supervigilancia de su jefe en la práctica misma de lasvisitas especiales, de que no cometería errores de ninguna

índole, mucho menos de trascendencia penal, etc., forzosamente se llega a la conclusióninequívoca de que la conducta de la Señora ________________ encuadra perfectamente enla hipótesis jurídica de no haber tenido capacidad mental o cognoscitiva de la típicaantijuricidad de su comportamiento, por desconocimiento intelectivo de ello, puesto que

obró sin conciencia de la ilicitud del mismo, es decir, convencida erróneamente de que elactuar conforme a las órdenes e instrucciones de su jefe, su conducta se ajustaba a la Ley yal reglamento interno de la Administración de Impuestos.

Así, pues, mi poderdante incurrió en insuperable error de interpretación de la

situación fáctica y jurídica respectiva, con absoluta ausencia de dolo y demostrada

buena fe, máxime si se considera que al tenor de la Ley 145 de 1960 y Decreto 2821 de

1974, el Contador Público inscrito está habilitado para dar fe de los libros y

contabilidad de una persona natural o jurídica asimilándosele a funcionario público; y

que en este caso _________________actuaba como Contador Público y apoderado de

algunos de los solicitantes de devoluciones.

Si errores de interpretación de normas jurídicas por parte de los Jueces y Fiscales, sonadmitidos por la Jurisprudencia Nacional como estructurantes de causal de inculpabilidadcon respecto al prevaricato, tratándose de abogados titulados experimentados y en quienesse presume el pleno conocimiento de la ley, con mayor razón ha de admitirse el error deinterpretación frente a ignaros e inexpertos empleados oficiales como la Señora



____________________.

Empero, si se extrema el rigor del análisis jurídico y el juicio de reproche ycomportamiento de la Señora _______________, por lo menos habrá de aceptarse que suerror fue culposo, porque a lo sumo podrá atribuírsele, en sana lógica jurídica y equidad,

que faltó al deber de cuidado al no practicar las visitas especiales en las direcciones de lossolicitantes, sino en la oficina de _______________ , cumpliendo así orden expresa de su jefe, a lo cual se reduce la irregularidad, pero como la falsedad documental eseminentemente DOLOSA, conforme a la Doctrina y la Jurisprudencia, necesariamentequeda exenta de responsabilidad penal, al estructurarse en su favor la invocada causal deinculpabilidad.

4.- CONCLUSION:

Si el juzgador de la segunda instancia hubiese tomado en consideración la causal deinculpabilidad concurrente, y analizado a fondo le condición personal de la señora

________________, y circunstancias en que actuó, no habría caído en la falsa conclusiónde hallar responsable penalmente a la misma y, por ende, violar la ley sustancial por exclusión evidente del artículo 32, numeral cuarto, del Código Penal l y APLICACIONINDEBIDA del articulo 286 de la misma obra, configurándose, así la causal deCASACION invocada.

5.- PETITUM:

Con fundamento en todo lo anteriormente expuesto, comedidamente solicito a la HonorableCorte Suprema de Justicia, CASAR PARCIALMENTE el injusto fallo impugnado, para ensu lugar ABSOLVER A _____________________________.

CAPITULO SEGUNDO

1. - CAUSAL DE CASACIÓN QUE SE INVOCA COMO CARGO SUBSIDIARIO OEXCLUYENTE: VIOLACIÓN DIRECTA DE LA LEY SUSTANCIAL , CONFUNDAMENTO EN EL INCISO FINAL DEL ART 212 DEL CÓDIGO DEPROCEDIMIENTO PENAL

Acuso la sentencia condenatoria de segunda instancia del Tribunal Superior del DistritoJudicial de__________ , del _______ de __________, con ponencia del HonorableMagistrado Doctor ___________________, de haber violado directamente la ley sustancial, por EXCLUSION EVIDENTE (sentido de la violación) del artículo ... del Código deProcedimiento Penal, de indiscutible contenido sustantivo por aludir a la punibilidad,conforme a la tradicional doctrina y jurisprudencia al respecto, en correlación con losartículos .................. de Código Penal, esto es, por haber incurrido parcialmente en la causal primera, cuerpo primero de Casación, consagrada en el numeral primero del artículo 207del Código de Procedimiento Penal



1.1 DEMOSTRACION DEL CARGO UNIOO:

Toda la realidad procesal evidencia que la procesada ____________, desde su primeraversión ante las autoridades judiciales, confesó haber practicado las visitas especiales enlugar diferente al correspondiente a las direcciones domiciliarias de los solicitantes dedevoluciones, e incurrido en las demás irregularidades que se le atribuyen, facilitando deesta manera las investigaciones múltiples que se adelantaron, y delatando el proclivecontubernio entre ___________________ y _______________ cabezas visibles del plandefraudador al erario público, conforme a la relación de hechos y actuación procesalreseñada al principio de esta demanda, a los cuales se remite en aras de la brevedad y paraevitar inútiles repeticiones.

Sin embargo, el juzgador de la segunda instancia hizo caso omiso de tal confesión que defondo fue determinante de la condena, a más de haber facilitado las investigaciones y eldescubrimiento de los cabecillas. De haber tenido en cuenta este aspecto, hubiese aplicadola reducción de pena por confesión contemplada en el articulo 283 del Código deProcedimiento Penal, y dosificando la pena principal en forma justa y correcta. De igualmanera se hizo caso omiso de la personalidad de la procesada _______________ , de lanaturaleza y modalidades del hecho punible, que en equitativo análisis de fondo conducen ala conclusión equitativa de que dicha señora por su ingenuidad, escasa instrucción ycarencia de toda clase de antecedentes penales o policivos, no requiere de tratamiento penitenciario, máxime si se tiene en cuenta que en su contra no concurre circunstancia

alguna genérica de agravación punitiva, sino, por el contrario, circunstancias de atenuación punitiva.

Nótese cómo avezados delincuentes a menudo son condenados a penas benignas, y por hechos punibles verdaderamente repugnantes, mientras que personas como la señora ___________, que de suyo no encarnan peligro social alguno, y que en forma ocasional ydesgraciada han caído en manos de la Justicia, resultan condenadas a penas realmenteexageradas e injustas, como es la condena a ____ AÑOS DE PRISION.

Luego, aplicando la equidad como criterio auxiliar de la actividad judicial, y principio rector plasmado en el articulo 3 del Código Penal,

se debe dosificar la pena principal partiendo del mínimo de tres años de prisión, aumentando en tan solo seis meses por el concurso

homogéneo, con lo cual queda suficientemente reprimida la conducta, sin llegar al tope de exageración de aumentar hasta en otro tanto,

para un gran total de _______meses de prisión, que han de reducirse en la sexta parte por mandato del precitado articulo 283 de C. de P.

P., quedando en definitiva la pena principal en ____ meses de prisión. Y al no requerirse tratamiento penitenciario, justo resulta elotorgamiento del subrogado penal de la suspensión condicional de la ejecución de la pena contemplada en el artículo 63 del Código Penal.

Recuérdese, Honorables Magistrados, que la personalidad de la procesada _________________ norequiere tratamiento penitenciario, y que al otorgarse el subrogadode la condena de ejecución condicional a una madre de familia ya en senectud, se hace



honor a la justicia, a la equidad y sin que la defensa social sufra mengua alguna. Todo locontrario, para estos casos la sociedad mira la benignidad de la justicia con sumo agrado.

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2.- CONCLUSION:Sí la sentencia impugnada no hubiese violado directamente la ley sustancial por EXCLUSION EVIDENTE de la norma relativa de la disminuyente de pena, y hubiesetenido en cuenta la verdadera personalidad de _______________, la equidad, la ausencia deantecedentes y de circunstancias de atenuación punitiva, no habría condenado a la misma ala exagerada e injusta pena de seis años de prisión, sino a la que anteriormente se aludió.

3.- PETITUM:

Por todo lo anteriormente expuesto, comedidamente solicito a la Honorable Corte Suprema

de Justicia CASAR PARCIALMENTE el fallo impugnado, para en su lugar MODIFICARLO y condenar a la procesada __________________ a la pena principal de ____________ MESES DE PRISION y a las accesorias de rigor, otorgándosele elsubrogado de la suspensión condicional de la ejecución de la pena.

De los Señores Magistrados, con sentimientos de la más alta consideración,

______________________

C. C. No. _____________

T. P. No. _________ del C. S. J.

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