Modificaciones as Por La Ley 19

8/9/2019 Modificaciones as Por La Ley 19

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Modificaciones Introducidas por la Ley 19.585

1.-En materia de parentesco.-

Al eliminarse la distinción entre filiación legitima e ilegitima, sederogan y modifican algunas normas de parentesco, relativas a la

diferenciación entre consanguineidad legitima o ilegitima y afinidadlegitima o ilegitima. Se deroga el art 29 y 30. Se derogan los arts 35y 36.La afinidad podía ser legitima o ilegitima. Se modificaestableciendose una sola clase de afinidad que supone matrimonio y unarelación de consanguineidad. Ya no existe la afinidad en base aconocimiento carnal, dificil de probar sino solo basada en elmatrimonio, como ocurre en el actual derecho canónico y en el derechocanónico antiguo. La afinidad es una relación de parentesco cuya únicafunción es la de aparecer como impedimento dirimente para elmatrimonio.El inc 1° del art 122, donde decía que la nulidad “no afectará lalegitimidad de los hijos”, se cambia por un “no afectará la filiaciónmatrimonial...”La confusión de paternidad provocada por las segundas nupcias de lamadre estaba reglamentada en el art 200 y 201; se fusionó en el art130 agregándose la posibilidad se solicitarse y decretarse pruebasbiologicas y dictamen de medicos.

2.-En materia de asenso para el matrimonio del menor de edad.-

Antes se distinguía entre el hijo legitimo (lo debía dar el padreo ensu defecto la madre o en defecto de ambos el o los ascendienteslegitimos de grado más próximo, el Curador General o el OficialCivil); el hijo natural (lo daba el padre o madre que lo hubierereconocido; si ambos, ambos, si ninguno, el curador o el OficialCivil); el hijo simplemente ilegitimo (el Curador o el Oficial Civil).Actualmente siempre el asenso lo deben dar ambos padre, a falta de unoel otro, y a falta de ambos el ascendiente o ascendientes de grado máspróximo. Se agrega que se entiende faltar el padre o madre no sólo encaso de impedimento sino tambien en caso de haberse determinadojudicialmente la paternidad o maternidad contra su oposición.En el caso de un hijo con filiación indeterminada, el asenso lo da elCurador o el Oficial Civil.Varias veces el Codigo se remitía al art 267 N° 7 (haber sidocondenado por delito que se aplique la pena de 4 años de reclusión opresidio u otra de igual o mayor gravedad). Asi por ejemplo, era unacausal para negar el asenso (art 113). En todos estos casos sesimplificó por haber sido condenado por delito que merezca penaaflictiva.

3.- En materia de Filiación.-

La filiación es la relación de descendencia entre dos personas una delas cuales es padre o madre de la otra. Puede clasificarse en:a) Filiación adoptiva, que se rige por las respectivas leyes deadopción (art. 179 inc. 2º); ob) Filiación por naturaleza.

La filiación por naturaleza puede ser a su vez:-Filiación matrimonial.-Filiación no matrimonial.

Los efectos de la filiación quedan supeditadas a que ella quedelegalmente determinada, sea por reconocimiento o por sentencia firme;





La paternidad se presume en ciertos casos establecidos por la ley.Estos son: a) Se presume la paternidad respecto del que nace después delmatrimonio y dentro de los 300 días siguientes a su disolución o aldivorcio de los cónyuges (art. 184); (regla basada en los antiguos

arts 180, 181, 185 y 190).Esta presunción puede impugnarse si la criatura nace antes de expirarlos 180 días subsiguientes al matrimonio y el marido no tuvoconocimiento de la preñez al tiempo de casarse desconociendojudicialmente la paternidad. La acción de impugnación no podrá serejercida si el marido, con posterioridad al nacimiento, ha manifestadoreconocer al hijo por actos positivos (art. 184 inc. 2º) )Cfr antiguoart. 206 inc 3º).

b) Se presume la paternidad respecto de la criatura que nace despuésde los 300 días siguientes de decretado el divorcio, cuando en lainscripción de nacimiento se consigna el apellido del marido, comoapellido del padre, a petición de ambos cónyuges (art. 184 inc 3º).(Cfr antiguo art. 271 Nº 1).

2.-La filiación no matrimonial.-

La filiación no matrimonial supone la ausencia de matrimonio de lospadres y exige:a) Reconocimiento del padre, la madre o ambos (reconocimientovoluntario); ob) Determinación de la filiación por sentencia firme en juicio deinvestigación de paternidad o maternidad (reconocimiento forzado).

El reconocimiento voluntario del hijo puede ser espontaneo o provocado(art. 187 y 188). Todo reconocimiento debe subinscribirse al margen dela inscripción de nacimiento del hijo como requisito para ser oponiblea terceros de buena fe (art. 189).

a) Reconocimiento espontáneo. Tiene lugar a iniciativa espontánea delpadre y/o de la madre. Puede ser:EXPRESO: Se produce mediante una declaración formulada con esedeterminado objeto por el padre, la madre o ambos ante el OficialCivil al momento de requerir la inscripción de nacimiento del hijo oen el acto del matrimonio de los padres; o en acta extendida encualquier tiempo ante cualquier Oficial del Registro Civil; o enescritura publica o acto testamentario. Cuando el reconocimiento noconsta en la inscripción de nacimiento del hijo deberá subinscribirsea margen de ella. (art. 187; Cfr con antiguo art. 271 Nº 1)TACITO:Se produce por el solo hecho de consignarse el apellido delpadre o de la madre a petición de cualquiera de ellos al momento depracticarse la inscripción de nacimiento (art. 188 inc 1º); Cfrantiguo art. 271 Nº 1).

b) Reconocimiento provocado (art. 188 inc 2º, 3º y 4º; Cfr art. 271 Nº5): Tiene lugar cuando el padre o madre es citado por el hijo o por surepresentante legal, o por quien lo tuviere a su cuidado, a lapresencia judicial para que reconozca al hijo; y el padre y/o madrecomparecen y declaran bajo juramento la paternidad o maternidad. Lacitación ordenará la comparecencia personal y especificará su objeto.Cabe comentar que hasta la ley 19.585, era posible la comparecencia

mediante representante, aunque se discutía si bastaba un simple



mandato judicial (Alessandri) o era necesario un mandato especial Dela Maza).Si el citado concurre y niega la paternidad o maternidad, el hijo nopuede volver a citarlo.Si el citado concurre y reconoce la paternidad o maternidad, el actaen que conste la confesión se subinscribirá al margen de la

inscripción de nacimiento del hijo.Si el citado no compareciere personalmente a la audiencia, se puedesolicitar una segunda citación dentro de los tres meses siguientes.

Efectos del reconocimiento

1.-No altera la filiación previamente determinada en forma legal; paraalterarla deberán ejercerse las acciones de impugnación de lafiliación existente y de reclamación de la nueva filiación que sealega (arts 189 y 208).2.-Produce efecto retroactivo a la fecha de la concepción del hijo,incluso para concurrir a sucesiones abiertas antes del reconocimiento,pero tal efecto retroactivo no altera los derechos adquiridos y lasobligaciones contraidas antes del reconocimiento (art. 181). Caberecordar que hasta la ley 19.585 se discutía si el reconocimiento delhijo natural ea atributivo (Alessandri) o declarativo (De la Maza yLarrain)3.-Es irrevocable, aun por la revocación del testamento que locontiene (art. 189 inc 2º).4.-Es esencialmente puro y simple: no puede someterse a modalidades(art. 189 inc 2º).5.-Entre padre o madre y el hijo, los efectos se producen en el actomismo del reconocimiento; en el caso de reconocimiento testamentario,desde que se otorga. Pero respecto de terceros es inoponible a losderechos adquiridos por terceros de buena fe con anterioridad a lasubinscripción del reconocimiento al margen de la inscripción denacimiento del hijo (art. 189 inc 3º).6.-El reconocimiento voluntario, espontaneo y expreso por acto entrevivos (a que se refiere el art. 187) puede hacerse mediante mandatarioconstituido por escritura pública y especialmente facultado para talefecto. Es, pues, un mandato solemne y específico.7.-El acto de reconocimiento puede ser anulado dentro del plazo de unaño contado desde la fecha de su otorgamiento o, en caso de fuerzadesde que esta hubiere cesado (art. 202).

La aceptación del reconocimiento.-

El reconocimiento voluntario puede ser aceptado expresa o tácitamentepor el hijo mayor de edad.La aceptación expresa se produce cuando el hijo reconocido toma eltítulo de hijo en instrumento público o privado o en un acto detramitación judicial.La aceptación es tácita cuando el hijo reconocido realiza un acto quesupone necesariamente la calidad de hijo y que no hubiere podidoejecutar sino en tal calidad (art. 192; Cfr con el antiguo art. 273 y210). Estas reglas se basan en el 1241 y 1242.

La repudiación de reconocimiento

El hijo cuya filiación ha sido reconocida voluntariamente por el padrey/o madre, puede repudiarlo. Requisitos:1) Tener legitimación y hacerlo dentro de plazo: (art. 191; Cfr conantiguos 209 y 273) Pueden repudiar:

a) El hijo que al tiempo del reconocimiento era mayor de edad, dentrode un año contado desde que supo del reconocimiento.



b) El hijo que al tiempo del reconocimiento era menor de edad, dentrode un año contado desde que siendo mayor de edad supo delreconocimiento.c)El hijo disipador interdicto repudia personalmente sin autorizaciónde nadie según las reglas anteriores.d)En el caso de hijo mayor de edad bajo curatela y en interdicción por

demencia o sordomudez, puede repudiar el curador con autorizaciónjudicial, dentro de un año contado desde que el propio curador tuvoconocimiento (RDJ T. XLVIII, Sección 1ª, p. 271).e) Los herederos del reconocido pueden repudiar en los siguientescasos:-En caso que el hijo reconocido esté muerto, pueden repudiar losherederos dentro de un año desde el reconocimiento.-Si al momento del reconocimiento el hijo era menor de edad y muereantes de llegar a la mayoría de edad, pueden repudiar los herederosdentro de un año contado desde el fallecimiento.-Si el reconocido mayor de edad fallece antes de expirar el plazo quetiene para repudiar, los herederos podrán efectuar la repudiacióndentro del plazo que a aquel hubiese faltado para completar el año(art. 193).2) Cumplir las formalidades.- La repudiación deberá hacerse porescritura pública otorgada dentro de los plazos señalados; subinscritaal margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art. 191 inc 4º).No es necesario que la subinscripción se haga dentro del plazo. Lafalta de la escritura pública acarrea la nulidad de la repudiación; laomisión de la subinscripción acarrea la ineficacia en juicio (art. 8ºde la ley 4808).3) No haber sido aceptado el reconocimiento.- La ley establece que noprocede la repudiación del reconocimiento si el hijo, siendo mayor deedad, lo hubiere aceptado expresa o tácitamente (art 192) (Cfrantiguos 273 y 210).

LAS ACCIONES DE FILIACIÓN.-

a) Medios probatorios.-En los juicios de investigación de la paternidad o de la maternidad,estas podrán establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadasde oficio o a petición de parte. La prueba testimonial por sí sólaserá insuficiente; y en cuanto a las presunciones, se aplicarán losrequisitos del articulo 1712, es decir, deben ser graves, precisas yconcordantes. Las pruebas periciales de carácter biológico sepracticarán por el Servicio Médico Legal o por laboratorios idóneospara ello designados por el juez. Las partes siempre y por una sólavez podrán solicitar un nuevo informe pericial biológico. La negativainjustificada de una de las partes a someterse a peritaje biológicoconfigura una presunción grave en su contra, que el juez apreciaráconforme al articulo 426 del Código de Procedimiento Civil.b) Reglas de Procedimiento.-El juez sólo dará curso a la demanda si con ella se presentanantecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos en que sefunda. Cuando no le de curso por este motivo, ordenará notificar suresolución de oficio y por receptor de turno a la persona contra quiense intentó la acción.El proceso será secreto hasta la dictación de la sentencia de términoy sólo tendrán acceso a él las partes y sus apoderados judiciales.La sentencia que de lugar ya sea a la acción de reclamación o a laacción de impugnación, deberá subinscribirse al margen de lainscripción de nacimiento del hijo y no perjudicará los derechos deterceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la

subinscripción (art 221).c) La posesión notoria de la filiación.-



La posesión notoria de la calidad de hijo respecto de determinadapersona servirá también para que el juez tenga por suficientementeacreditada la filiación. Para que ello ocurra, es necesario que esaposesión notoria haya durado al menos cinco años continuos y seprueba por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstanciasfidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.

La posesión notoria consiste en que el padre, la madre o ambos hayantratado al supuesto hijo como tal, proveyendo a su educación yestablecimiento de un modo competente, y presentándolo en ese caráctera los deudos y amigos; y que éstos y el vecindario de su domicilio, engeneral, le hayan reputado y reconocido como tal.En caso de contradicción entre las pruebas biológicas y la posesiónnotoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, prevaleceráesta por sobre aquellas, salvo que haya razones graves que demuestrenla inconveniencia de aplicar la regla anterior (art 201).

Se pueden distinguir dos clases de acciones de filiación. Las dereclamación y las de impugnación.

A.- La Acción de Reclamación.-

1.-Caracteristicas de la acción.-La acción de reclamación de filiación es imprescriptible eirrenunciable, sin perjuicio que los efectos patrimoniales de lafiliación se sujetan a las reglas generales de prescripción y sonrenunciables.

2.-Titularidad de la acción y sujeto pasivo (art 204 y 205).-

2.1.-La acción de reclamación de la filiación matrimonial correspondeexclusivamente al hijo, caso en el cual deberá demandar conjuntamentea ambos padres; y al padre o a la madre, casos en los cuales deberáforzosamente intervenir el otro progenitor, so pena de nulidad.

2.2.-La acción de reclamación de la filiación no matrimonialcorresponde sólo al hijo contra su padre o su madre, o al padre omadre cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente, casoen el cual deberá ejercerse conjuntamente a la acción de reclamación,la acción de impugnación de la filiación preexistente. En este caso,no regirán para la acción de impugnación los plazos que les sonpropios.También puede reclamar la filiación el representante legal del hijoincapaz en interés de éste.

2.3.-En el caso de hijos póstumos o en que el padre o madre fallecedentro de los 180 días siguientes al parto, la acción podrá dirigirseen contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentrodel plazo de 3 años (plazo de caducidad) contados desde su muerte o,si el hijo es incapaz, contados desde que éste haya alcanzado la plenacapacidad

2.4.- La acción puede ser ejercida por los herederos del hijo. Si elhijo murió incapaz, los herederos pueden accionar dentro de 3 añoscontados desde la fecha de la muerte. Si el hijo murió siendo capaz yantes de transcurrir los 3 años siguientes a la fecha en que adquirióla capacidad, los herederos pueden accionar dentro del tiempo quefaltare para completar el plazo.En caso de herederos incapaces, el trienio o su residuo empezará acorrer desde que alcanzaren la plena capacidad.



3.-Reclamada judicialmente la filiación, el juez podrá decretaralimentos provisionales conforme al articulo 327.

4.-El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la épocaen que ha podido producirse legalmente la concepción, (Cfr art 76)servirá de base para una presunción judicial de paternidad (art 210).

5.-Si el supuesto padre probare que la madre cohabitó con otrodurante el período legal de la concepción, esta sola circunstancia nobastará por sí sóla para desechar la demanda; pero no podrá dictarsesentencia en el juicio sin emplazamiento de aquel (Cfr antiguo art181).

6.-La paternidad o maternidad determinada judicialmente contraoposición del padre o madre no da a éste o ésta la calidad de herederoabintestato (art 994) ni de legitimario (art 1182) salvo en lahipotesis del art 203.

7.- Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra laoposición del padre o madre, aquel o ésta quedará privado de la patriapotestad y de todos los derechos que la ley le confiere respecto de lapersona y bienes del hijo y de sus descendientes. (Ej: calidad delegitimario y de heredero abintestato). El juez así lo declarará enla sentencia y dejará constancia de ello en la subinscripcióncorrespondiente. El padre o madre conservará en cambio todas susobligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio el hijo o desus descendientes.Sin embargo se restituirán al padre o madre sus derechos de los queesté privado si el hijo, alcanzada la plena capacidad, manifiesta porescritura pública o testamento su voluntad de restablecer al padre omadre sus derechos.Si por escritura pública, ésta producirá efectosdesde que se subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento. Sies por testamento, producirá sus efectos desde la muerte del causante.(art 203).

B.- La Acción de impugnación.-

La paternidad y la maternidad presunta o determinada porreconocimiento pueden ser impugnadas. No procede en cambio impugnaruna filiación determinada por sentencia firme, sin perjuicio de laacción de reclamación establecida en el articulo 320.

B.1.- Impugnación de la paternidad presunta. (art 212).-

El marido de la madre o sus herederos o el representante legal delhijo incapaz, pueden impugnar la paternidad presumida con tal que elmarido no haya reconocido al hijo como suyo en acto testamentario uotro instrumento público.

Se presume la paternidad del hijo concebido o nacido durante elmatrimonio )Cfr antiguos arts 182 y ss) .

a) Impugnación de la paternidad por el marido.-

La paternidad podrá ser impugnada por el marido dentro de los 180 díassiguientes a aquel en que tuvo conocimiento del parto o dentro delplazo de un año contado desde esa mima fecha, si prueba que a la épocadel parto se encontraba separado de hecho de la mujer. La residencia

del marido en el lugar del nacimiento del hijo hará presumir que osupo inmediatamente , a menos de probarse ocultación del parto por la



mujer. Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, sepresumirá que lo supo inmediatamente después de su vuelta a laresidencia de la mujer, salvo también el caso de ocultación.

b) Impugnación de la paternidad por los herederos del marido.-

Si el marido muere sin conocer el parto, o habiéndolo conocido peroantes de vencido el término para impugnar la paternidad, la accióncorresponderá a los herederos del marido y en general a toda persona aquien la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual, quienesdeberán interponer la acción en dicho plazo o en su residuo.

c) Impugnación de la paternidad por los representantes legales delhijo incapaz.-

El representante legal del hijo incapaz podrá impugnar a paternidadpresumida, en interés del hijo incapaz, debiendo ejercer la accióndentro del año siguiente a su nacimiento

d) Impugnación de la paternidad por el presunto hijo.-

El propio hijo presunto puede impugnar la paternidad, debiendo ejercerla acción dentro de un año contado desde la fecha en que alcance laplena capacidad.

B.2.- Impugnación de la paternidad por reconocimiento (art 216).- (Cfrantiguos art 275)

B.2.1.- La acción ejercida por el hijo.-

La paternidad determinada por reconocimiento podrá ser impugnada porel propio hijo dentro del plazo de dos años contados desde que supodel reconocimiento o, si era incapaz, dentro de dos años contadosdesde que habiendo llegado a la plena capacidad supo delreconocimiento. (ver arts 216 inc 2º y 214 ).

B.2.2.-La acción ejercida por el representante legal del hijo.-

Si el hijo fuere incapaz, la acción podrá ser ejercida por surepresentante legal en interés del hijo incapaz. Debe estimarse quedentro de dos años contados desde que el representante legal supo delreconocimiento.

B.2.3.-La acción ejercida por los herederos del hijo.-

Si el hijo muere ignorando el reconocimiento, o antes de vencido elplazo para ejercer la acción, ésta podrá ser ejercida por losherederos del hijo en el plazo de dos años contados desde que supierondel reconocimiento o en el plazo residual que restare.

B.2.4.- La acción ejercida por todo el que tenga interés actual enello.-

En este caso la acción debe ejercerse dentro de un año desde que setuvo ese interés y pudo hacerse valer el derecho.-

B.3.-La acción de impugnación de la maternidad (arts 217 y 218).-(Cfr antiguos arts 293 a 296)



Dado que los pilares de la maternidad son el hecho del parto y laidentidad del pretendido hijo con el verdadero, la maternidad puedeimpugnarse probando:-Falso parto o-Suplantación del pretendido hijo al verdadero.La acción corresponde:

a) Al marido de la supuesta madre y a la misma madre supuesta, dentrodel año siguiente al nacimiento;b) A los verdaderos padre o madre del hijo, al verdadero hijo o al quepasa por tal si este último reclama conjuntamente la determinación dela auténtica filiación del hijo verdadero o supuesto. En estos casos,en principio no hay plazo para ejercer la acción. Pero si la acción deimpugnación de a maternidad del pretendido hijo no se entablareconjuntamente con la de reclamación, deberá ejercerse la acción deimpugnación dentro del año desde que el hijo haya alcanzado la plenacapacidad.c) A toda persona a quien la maternidad putativa perjudiqueactualmente en sus derechos sobre la sucesión testada o intestada delos supuestos padre o madre; con tal que no exista posesión notoriadel estado civil y debiendo ejercerse la acción dentro de un añocontado desde el fallecimiento de dichos padre o madre.

En los casos en que haya expirado el plazo para impugnar lamaternidad, si saliere inopinadamente a la luz algún hechoincompatible con la maternidad putativa, podrá subsistir o revivir laacción por un año contado desde la revelación justificada del hecho.

La Potestad Paterna o Autoridad Paterna.-

Es el conjunto de derechos y obligaciones entre los padres y loshijos en relación a sus personas. En general son derechos y deberes decontenido extrapatrimonial. En el caso de los derechos, son derechosencaminados a un objetivo o función externa al titular del derecho. Deallí que se hable de potestad.

1.- Deberes de los hijos.-

a) Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres (art 222; Cfr,antiguo art 219).b) Los hijos tienen el deber de cuidado de los padres en suancianidad, en estado de demencia y en todas las circunstancias de lavida en que necesitaren sus auxilios. El mismo deber de socorro tienenrespecto de los demás ascendientes en caso de inexistencia oinsuficiencia de los inmediatos descendientes (art 223, Cfr. antiguoart 220 y 221). Este deber de socorro se traduce en general en eldeber de suministrar alimentos; pero según la C. Suprema, el deberalimenticio se refiere a un auxilio permanente y periódico, y aunquese extinga por injuria atroz, el deber de socorro subsiste (RDJ T LI,Secc 1ª, p. 291).

2.-Derechos y deberes de los padres

a) La preocupación fundamental de los padres es el interés superiordel hijo, para lo cual procurarán su mayor realización espiritual ymaterial posible y lo guiarán en el ejercicio de los derechosesenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a laevolución de sus facultades (art 222).





que mantiene una visión restringida de las visitas (Cfr. art 48 y 49de la ley de menores). Cabe agregar que por la ley de menores, lasvisitas pueden también ser ejercidas por los ascendientes o hermanosdel menor. En materia de visitas no hay cosa juzgada (art 242).

d) Los gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos

(deber de socorro), son de cargo de la sociedad conyugal (art 230 enrelación al 1740 Nº 5). Es decir, pasivo absoluto social. Si no lahubiere (régimen de separación de bienes o de participación en losgananciales), los padres contribuirán en proporción a sus facultades.En caso de fallecimiento de uno de los padres, los gastos los deberásufragar el otro. Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de suestablecimiento y en caso necesario los de crianza y educación podránsacarse de ellos conservándose íntegros los capitales en cuanto seaposible. En caso de falta o insuficiencia de los padres, la obligaciónpasa a los abuelos por una y otra línea, conjuntamente (Cfr. RDJ T.XXV, Sección 1ª, p. 264). Estas materias las resolverá el juezatendiendo a las facultades del hijo, pudiendo siempre ser modificadassegún las circunstancias que sobrevengan.

e) Los padres tienen el derecho y deber (“la facultad”) de corregir alos hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollopersona. Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente queocurra, el juez, a petición de cualquiera persona o de oficio,decretará medidas en resguardo del hijo, sin perjuicio de lassanciones que correspondiere aplicar por la infracción. Cuando seanecesario para el bienestar del hijo, los padres podrán solicitar altribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo queestime más conveniente, el cual no podrá exceder del plazo que lefalte para cumplir 18 años de edad. Las resoluciones del juez nopodrán ser modificadas por la sóla voluntad de los padres. (art 234;Cfr antiguo art 233). La facultad de corregir al hijo se extiende encaso de ausencia, inhabilidad o muerte de ambos padres, a cualquieraotra persona a quien corresponda el cuidado personal del hijo (art235).

f) Los padres tendrán el derecho y el deber de educar a sus hijosorientándolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de suvida. Este derecho cesará respecto de los hijos cuyo cuidado personalhaya ido confiado a otras personas, la cual lo ejercerá con anuenciadel tutor o curador si ella misma no lo fuese (art 237; Cfr antiguoart 235 y 236).

Finalmente cabe agregar que los derechos y facultades que la leyreconoce a los padres no podrán reclamarse sobre el hijo que hayanabandonado; ni podrán reclamarse por los padres cuya inhabilidad moralhaya dado motivo a la providencia de separar a los hijos de su lado, amenos que haya quedado sin efecto (art 239; Cfr antiguo art 238).

g) Gastos ocasionados por el hijo abandonado.-Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criadopor otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella,deberán ser autorizados por el juez para hacerlo, y previamentedeberán pagare los costos de su crianza y educación, tasados por eljuez. El juez sólo concederá la autorización si estima, por razonesgraves, que es de conveniencia para el hijo. (art 240; Cfr. antiguoart 239).Si el hijo menor de edad ausente de su casa se halla en urgentenecesidad, en que no puede ser asistido por el padre o madre que tiene

su cuidado personal, se presumirá la autorización de éste o ésta paralas suministraciones que se le hagan, por cualquier persona, en razón



de alimentos, habida consideración de su posición social. El que hagalas suministraciones deberá dar noticia de ellas al padre o madre lomás pronto que fuere posible. Toda omisión voluntaria en este puntohará cesar la responsabilidad. Lo dicho del padre o madre se extiendeen su caso a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de lospares, toque la sustentación del hijo (art 241; Cfr. antiguo art 232).

En general las resoluciones judiciales en materia de tuición, visitas,gastos de crianza, educación y establecimiento, son esencialmentetransitorias: “se revocarán por la cesación de la causa que haya dadomotivo a ellas y podrán también modificarse o revocarse en todo casoy tiempo si sobreviene motivo justo y se cumple con los requisitoslegales. En todo caso, para adoptar sus resoluciones, el juezatenderá como consideración primordial, al interés superior del hijo,y tendrá debidamente en cuenta sus opiniones, en función de su edad ymadurez” (art 242) (Cfr. RDJ T. XLIV, Sección 1ª, p. 225).

La Patria Potestad.-

Es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a lamadre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.

Sujetos activos de la patria potestad.-

a) La regla general es que la patria potestad la ejerce el padre (art244 inc 2º). Esto tiene dos excepciones:-Podrá ejercerla la madre o ambos padres conjuntamente si así loacuerdan por escritura pública o acta extendida ante cualquieroficial del Registro Civil, que se subinscribirá al margen de lainscripción de nacimiento el hijo dentro de los treinta díassiguientes a su otorgamiento (art 244 inc 1º). Si la patria potestadse ejerce conjuntamente por ambos padres y no se ha acordado otradistribución, el derecho lega de goce se dividirá entre ellos porpartes iguales (art 252 inc 4º).-Podrá el juez a petición de cualquiera de los padres cuando elinterés del hijo lo haga indispensable, confiar el ejercicio de lapatria potestad al padre o madre que carecía de ella, o radicar suejercicio en uno sólo de ellos si la ejercían conjuntamente (art 244inc 3º).-En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, estacorresponderá al otro de los padres (art 244 inc final).-Si los padres viven separados, la patria potestad será ejercida poraquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, conforme alart 225. Pero, como contraexcepción, cabe consignar que por acuerdo delos padres o por resolución judicial fundada en el interés del hijo,podrá atribuirse al otro padre la patria potestad (art 245).En el caso que se acuerde por los padres o se determine por el juezque sea la madre la que ejerza la patria potestad, si ésta está casadaen sociedad conyugal, se considerará parcialmente separada de bienesrespecto de su ejercicio y de lo que en él obtenga, rigiéndose estosbienes por las reglas del patrimonio reservado del art 150 (art 252inc 3º)En todos estos casos las resoluciones judiciales deberán subincribirseal margen de la inscripción de nacimiento del hijo dentro de 30 díascomo requisito de oponibilidad a terceros (art 244 inc 1º, 245 inc 2ºy 246).

b) Si se determinare legalmente la paternidad o maternidad de unpupilo sujeto a tutela o curatela y menor de edad, tal determinación

pondrá fin a la guarda y el padre o la madre según el caso ejerceránla patria potestad (art 249).



Se nombrará tutor o curador en los siguientes casos (art 248):-al hijo cuya paternidad o maternidad hayan sido judicialmentedeterminadas contra la oposición del padre y de la madre;-al hijo cuyos padres no tengan derecho a ejercer la patriapotestad;

-al hijo cuya filiación no esté determinada legalmente ni respecto delpadre ni respecto de la madre.Puede también suceder que se designe un curador de bienes para laadministración de ciertos bienes del hijo respecto de los cuales éstetenga la plena propiedad y no puedan el padre o madre ejercer elderecho legal de goce (art 253 inc 2º).

Sujeto pasivo de la patria potestad: El hijo o los derechos eventualesdel que está por nacer (art 243 inc 2º).

EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD.-

La patria potestad atribuye a quien la ejerce un derecho legal de gocesobre ciertos bienes del hijo; su administración y la representaciónlegal del hijo.

1.- El derecho legal de goce.-

Se trata de lo que antes se llamaba el usufructo legal. Se define porla ley como un derecho personalísimo que consiste en la facultad deusar los bienes del hijo y percibir sus frutos con cargo de conservarla forma y substancia de dichos bienes y restituirlos si no sonfungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismogénero o de pagar su valor, si son fungibles. (252 inc. 1º; Cfr. art764).Confiere pues, al igual que el usufructo, facultad de uso y goce. Debeentenderse que a él se refiere la ley cuando se alude al usufructolegal del padre o madre sobre los bienes del hijo. Supletoriamenteles son aplicables las normas del derecho real de usufructo (art 252inc final).Diferencias entre el derecho legal de goce y el derecho real deusufructo:-En el derecho legal de goce la fuente es siempre la ley; en elusufructo la ley es fuente remota pues requiere de una manifestaciónde voluntad (art 766).-El derecho legal de goce es personalísimo y por ende no puede cederseni embargarse ni ejercerse la acción oblicua a su respecto (art2466). El usufructo puede cederse (en los términos previstos en elart 793), embargarse y ejercerse la acción oblicua (art 2466).-El derecho legal de goce conlleva la administración de los bienes(art 253); no así en el usufructo, en que el usufructuario puede tenerel goce pero no la administración (art 776 y 777).-En el derecho leal de goce no rige la exigencia de rendir caución nila de hacer inventario sin perjuicio del inventario exigido para casosde segundas nupcias (art 124). Pero si no hace inventario, se exigellevar una descripción circunstanciada de los bienes desde que entre agozar de ellos.

Bienes sobre los que se ejerce el derecho legal de goce.-

Se ejerce sobre todos los bienes del hijo exceptuados solamente lossiguientes:a) Bienes adquiridos por el hijo en ejercicio de todo empleo, oficio,

profesión o industria; toda vez que respecto de ellos, que conformanel peculio profesional o industrial del hijo, éste se mira como mayor



de edad, y, por ende, como emancipado. Sin perjuicio de ello, paraenajenar o gravar bienes raíces, aún de este peculio, en hijo necesitaautorización judicial con conocimiento de causa (art 250 Nº 1 y 254).b) Bienes adquiridos por el hijo a título de donación, herencia olegado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga elgoce o la administración quien ejerza la patria potestad; o ha

impuesto la condición de obtener la emancipación; o ha dispuestoexpresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo (art 250 Nº 2)c) Bienes que integren herencias o legados que hayan pasado al hijopor incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o la madre quetiene la patria potestad. Estos bienes los puede haber adquirido elhijo por derecho personal o de representación o por sustitución. Encualquier caso quedaría burlado el deseo del legislador (en el caso deincapacidad o indignidad del padre o madre) o del desheredador ( en elcaso de desheredamiento), si los frutos los percibiera el padre omadre incapaz, indigno o desheredado. En estos casos el gocecorresponde al hijo o al otro padre si procediese.

En el caso de derecho de goce sobre minas, se extenderá a la mitad delos productos y el padre que ejerza la patria potestad responderá alhijo de la otra mitad.

2.-La administración de los bienes.-

El que ejerza el derecho legal de goce sobre los bienes del hijotendrá su administración y el que se encuentre privado de ésta quedarátambién privado del derecho legal de goce.En el ejercicio de esta administración el padre o madre responden dela culpa leve (art 256 y 44) la que se extenderá sólo a la propiedadsi el padre o madre administra y goza; o bien se extenderá a lapropiedad y a los frutos si quien administra carece del goce y sóloadministra. Genera crédito de cuarta clase (art 2481 y 2483). Enejercicio de esta administracion, el padre o madre pueden conferirmandatos generales o especiales que se extinguirán ipso iure en casode emancipación y se suspenderán en caso de suspensión de la patriapotestad (Cfr RDJ T. XL, Sección 1ª, p. 304)Limitaciones en la administración:a) El que ejerza la patria potestad no podrá enajenar ni gravar bienesraíces del hijo ni sus derechos hereditarios sin autorización judicialcon conocimiento de causa (art 254; Cfr antiguo 255). La sanción encaso de omitirse la autorización es la nulidad relativa (Cfr. sent.RD T. XXXII, Sección 2ª, p. 8, que sostiene que siendo esta normaprohibitiva la sanción por la no autorización judicial sería lanulidad absoluta). La limitación no se aplica a la promesa de venta ode enajenación (RDJ T. 81, Secc.1ª, p. 8)b) El que ejerza la patria potestad no podrá hacer donación de bienesdel hijo, darlos en arriendo, aceptar o repudiar herencias diferidasal hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a tutores ycuradores (art 255 ; Cfr. antiguo art 256). Esto significa:-que no puede donar bienes raíces del hijo en ningún caso; si lo hacehay nulidad absoluta (art 402 inc 1º, 10, 1466 y 1682)-que puede donar bienes muebles con autorización judicial por causagrave y con tal que sea proporcionada a las facultades del hijo y nosufran un menoscabo notable los capitales productivos (art 402 inc2º). La falta de esta formalidad habilitante acarea nulidad relativa.-que no puede dar en arriendo inmuebles del hijo por más de 5 años (sison urbanos) o por más de 8 años (si son rústicos), ni por más tiempoque el tiempo que le falte al hijo para cumplir los 18 años (art 407).-que no puede aceptar una herencia diferida al hijo sino con beneficio

de inventario (397 y 1250). Si falta el inventario, el menor noresponderá por as deudas y cargas de la sucesión sino hasta



concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de lademanda o se probare haberse empleado efectivamente en su beneficio(art 1250).-que no puede repudiar una herencia o legado diferida al hijo sino conautorización judicial con conocimiento de causa (art 397 y 1236). Sifalta esta formalidad habilitante, la sanción es la nulidad relativa

art 1682).c) Además, el que ejerza a patria potestad requiere autorizaciónjudicial para provocar la partición de las herencias o de bienesraíces en que tenga interés el menor (art 1322). La falta acarrea lanulidad relativa de la partición (1682). La autorización se requieresólo para provocar la partición; no para intervenir en una particiónque se hace de común acuerdo conforme al art 1325 que permite hacerlade común acuerdo aunque entre los comuneros haya incapaces (RDJ T.XXVIII, Sección 1ª, p. 492).d) Finalmente, la designación de partidor que no haya sido hecha porel juez deberá ser aprobada judicialmente. De lo contrario hay nulidadrelativa de la partición (1682).

Pérdida de la administración (art 257 y 258)

a) Por haberse hecho culpable el padre o madre que administra e dolo ograve negligencia habitual, declarada por sentencia judicialsubinscrita a margen de la inscripción de nacimiento del hijo.b) Por suspensión de la patria potestad conforme al art 267

3.-La representación legal del hijo.-

El padre o madre que ejerce la patria potestad inviste larepresentación legal del hijo (art 43).

a) En relación a actuaciones extrajudiciales.-En las actuaciones extrajudiciales no hay posibilidad alguna deintervención judicial supletoria a la voluntad del padre o madre. Elhijo es incapaz y por ende debe actuar representado (si es incapazabsoluto) o autorizado o ratificado por el padre o madre (si esincapaz relativo). Pero si es púber (menor adulto) puede librementetestar o reconocer hijos naturales (art 262). Además, puedencelebrarse toda clase de contratos entre el padre o madre que ejercela patria potestad y e hijo (autocontratar) salvo el de compraventa yel de permuta (art 1796 y 1900)

a.1) Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o lamadre que lo tenga bajo su patria potestad, o por el curador adjunto,en su caso, adolecerán de nulidad relativa, a menos que el hijo tengaun peculio profesional o industrial y haya actuado fuera de él, encuyo caso le obligarán exclusivamente en dicho peculio. Esta regla lada el legislador en protección de los terceros que por la existenciadel peculio pudieron actuar de buena fe creyendo que el hijo había deser considerado como mayor de edad por estar actuando dentro delpeculio.Con todo, aún teniendo peculio profesional o industrial, no podrátomar dinero a interés, ni comprar al fiado (excepto en el giroordinario de dicho peculio) sin autorización escrita del padre, madreo curador adjunto. Si lo hiciere, los contratos serán validos perosólo quedará obligado por ellos hasta concurrencia del provecho (art260).

a.2) Tratándose de actos y contratos que celebre el hijo sin peculio

profesional o industrial o actuando fuera de dicho peculio, hay quedistinguir si entre los padres existe o no sociedad conyugal.



-Si entre los padres existe sociedad conyugal, los actos y contratosque celebre el hijo autorizado o ratificado por escrito por el padre omadre o actos y contratos celebrados por el padre o madre erepresentación del hijo, obligan directamente al padre o madre que losautorizó, ratificó, o celebró en representación del hijo; conforme a

las normas de la sociedad conyugal. Esto significa que deben aplicarselos artículos 1740 y siguientes. El legislador ha hecho aquí unaexcepción al principio de que el que autoriza o representa no seobliga. El hijo sólo queda obligado subsidiariamente y hastaconcurrencia del provecho que haya obtenido. (art 261 inc 1º)

-Si entre los padres no hubiere sociedad conyugal, los actos ycontratos que celebre el hijo autorizado o ratificado por escrito porel padre o madre o actos y contratos celebrados por el padre o madreen representación del hijo sólo obligan al padre o madre que actuóautorizando ratificando o en representación del hijo; sin perjuiciodel derecho de repetir en contra del otro padre en la parte en que dederecho haya debido proveer a las necesidades del hijo (art 261 inc2º).

b) En relación a las actuaciones judiciales:En las causas judiciales que digan relación con el peculio profesionalo industrial del hijo éste se considera como mayor de edad y por endeactúa libremente (RDJ T. XXX, Sección 1ª, p406; de la misma opinión,Somarriva, en Derecho de Familia, Nº 490. En contra, Claro Solar,“Explicaciones...”, T. III, Nº 1614).-Para las acciones civiles o penales que el hijo quiera intentarcontra el padre o madre que lo represente en razón de la patriapotestad, deberá el hijo obtener la venia del juez, quien le dará uncurador ad litem (263 inc 1º).-En el caso de acciones civiles o penales intentadas por el padre omadre contra el hijo, se subentiende la autorización para litigar,pero deberá darse a hijo un curador ad litem.-En todas los casos en que el padre o madre litigue con el hijo, seacomo demandante o como demandado debe suministre litis expensasreguladas incidentalmente por el Tribunal tomando en consideración lacuantía e importancia de lo debatido y la capacidad económica de laspartes (263 inc 2º)-En el caso de acciones civiles o penales que el hijo quiera intentarcontra un tercero, deberá el hijo actuar autorizado o representado porel padre o madre que ejerza la patria potestad; y si ambos la ejercen,autorizado o representado por ambos. En el caso de acciones civiles,la negativa del padre y/o madre o la imposibilidad de estos paraprestar el consentimiento, puede suplirse por el juez quien al dar aautorización dará al hijo un curador ad litem (264). La negativa oimpedimento no puede en cambio ser suplido por el juez tratándose deacciones penales (G., 1944, 2º sem., Nº 58, p. 248).-Las acciones civiles que un tercero desee intentar contra el hijo,deberá ser dirigidas al padre o madre que ejerza la patria potestadpara que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos ejercenla patria potestad, basta con que la acción se dirija contra uno deellos. Si el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar suautorización o representación, podrá el juez suplirla y deberá dar alhijo un curador ad litem (265).-Finalmente, las acciones penales ejercidas por terceros contra elhijo se ejercen directamente contra el hijo: el padre o madre sóloestán obligados a suministrar litis expensas (266).

LA SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD.-



La patria potestad se suspende por las siguientes causales que puedenincidir en el padre o madre que la ejerce, en cuyo caso la patriapotestad pasa a ser ejercida por el otro. Si la patria potestad sesuspende respecto de ambos padres, el hijo deberá quedar sujeto atutela o curatela. Las causales son (art 267):a) Demencia

b) Menor edadc) Interdicciónd) Larga ausencia u otro impedimento físico, de los cuales se sigaperjuicio grave en los intereses del hijo, a que e padre o madreausente o impedido no provee.La suspensión de la patria potestad deberá ser judicialmente declaradacon conocimiento de causa con audiencia de los parientes del hijo ydel defensor de menores. En el caso de minoría de edad del padre omadre, se entiende suspendida de pleno derecho. Cesando la causa de lasuspensión la patria potestad será recuperada por el padre o madreprevio decreto judicial. Tanto la resolución que decreta la suspensióncomo la que la deja sin efecto deberá subinscribirse al margen de lainscripción de nacimiento del hijo (art 268).

LA EMANCIPACIÓN.-

La emancipación es el hecho que pone término a la patria potestad delpadre, la madre o ambos, según el caso (art 269). Puede ser legal ojudicial. La ley 19.585 puso término a la emancipación voluntaria.

1.-La emancipación legal opera por el sólo ministerio de la ley (art270)-cuando el hijo contra matrimonio-cuando el hijo cumple 18 años de edad-cuando muere el padre o madre que ejercía la patria potestad, salvoque pase a ejercerla el otro-cuando se decreta la posesión provisoria de los bienes del padre omadre que ejercía la patria potestad por muerte presunta, salvo quepase a ejercerla el otro.

2.-La emancipación judicial (art 271).-Se efectúa por decreto del juez en los siguientes casos:-Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo quecorresponda ejercer la patria potestad al otro (Cfr art 21 Nº 12 de laley de matrimonio civil);-Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo quecorresponda ejercer la patria potestad al otro (Cfr art 19 de la ley14.908, que se remite al art 267 Nº 3 y 4 del Código Civil;actualmente debe entenderse referido al art. 271);-Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sidocondenado por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaigaindulto en la pena, a menos que atendida la naturaleza del delito, eljuez estime que no existe riesgo para el interés del hijo, o de asumirel otro padre la patria potestad;-Cuando exista inhabilidad física o moral del padre o madre, si no lecorresponde al otro ejercer la patria potestad.

En la emancipación judicial, la resolución debe subinscribirse almargen de la inscripción de nacimiento del hijo..Por regla general toda emancipación es irrevocable (art 272;Cfr.antiguo art 269). Se exceptúa de lo anterior el caso deemancipación ipso iure por muerte presunta o de emancipación judicial

por inhabilidad moral del padre o madre. En estos casos, laemancipación podrá ser dejada sin efecto por el juez respectivo sólo



una vez a petición del respectivo padre o madre acreditandofehacientemente su existencia en el primer caso o el cese de lainhabilidad en el segundo, y acreditando además que la recuperación dela patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resoluciónjudicial que dé lugar a la recuperación de la patria potestad y dejesin efecto la emancipación sólo producirá efectos desde que se

subinscriba al margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art272).El hijo menor de edad que se emancipa queda sujeto a curatela.

4.-En relación al derecho de alimentos.-

Son alimentarios legales (art 321):-el cónyuge,-los descendientes,-los ascendientes,-los hermanos y-el que hizo una donación cuantiosa que no hubiere sido rescindida orevocada.Se elimina la distinción entre alimentos congruos y alimentosnecesarios. Todo derecho de alimentos debe habilitar al alimentariopara subsistir modestamente de acuerdo a su posición social (art 323)y los alimentos sólo se deben en la parte en que los medios desubsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modocorrespondiente a su posición social. (art 326).Pero en el caso de los alimentos debidos a descendientes y a hermanos,se devengarán hasta qe el alimentario cumpla 21 años de edad, salvoque:a)Esté estudiando una profesión u oficio, caso en el cual sedevengarán hasta los 28 años;b)Le afecte alguna incapacidad que le impida subsistir por sí mismo;c)Por circunstancias calificadas el juez los considere indispensablespara su subsistencia.

Se aclara que son constitutivas de injuria atroz las conductasprevistas en el art 968: en tales casos cesa el derecho de alimentos,pudiendo el Juez moderar el rigor de esta regla si la conducta delalimentario apareciere atenuada por circunstancias graves en laconducta del alimentante (art 324). Se agrega como causal de pérdidadel derecho de alimentos la siguiente: El padre o madre pederá elderecho de demandar alimentos del hijo si abandonó al hijo en suinfancia o cuando la filiación haya sido establecida por sentenciajudicial contra su oposición. (art 324).Además.,En cuanto a la prelación de los títulos que se deben invocar parademandar alimentos, es la siguiente:1° invocar la calidad de donante de una donación cuantiosa norescindida ni revocada;2° invocar la calidad de cónyuge;3° invocar la calidad de descendiente;4° invocar la calidad de ascendiente;5° invocar la calidad de hermano.

Entre varios obligados a un mismo titulo, el Juez distribuirá segúnsus facultades. Entre los ascendientes o los descendientes, deberecurrirse a los de grado más próximo. Entre varios acendientes delmismo grado, igualmente el Juez distribuirá según sus facultades.Sólo en caso de insuficiencia de todos los obligados por un título

puede recurrirse a otro. (art 326)



5.- En relación al estado civil.-

La principal prueba del estado civil de casado o viudo, padre, madre ohijo es la partida respectiva. Pero el estado civil de padre, madre ohijo tambien puede probarse por la correspondiente inscripción osubinscripción del reconocimiento o del fallo judicial que determina

la filiación. (art 305).Medios de prueba supletorios (art 309):A.- Para probar el estado de casado, se mantienen los mismos desiempre:a) Otros instrumentos auténticos;b) Declaraciones de testigos presenciales de los hechosconstitutivos del estado civil de que se trata:c) Por la posesión notoria del estado civil. B.- Para probar la filiación, a falta de la inscripción osuninscripción, se puede recurrir a los instrumentos publicos mediantelos cuales se haya determinado legalmente; y a falta de estos mediantejuicio de filiación.

Las restantes modificaciones acerca del estado civil son de meraconcordancia.

6.-En materia sucesoria

A.- Innovaciones en la sucesión intestada.-En general se podría decir que se simplifican enormemente las normasde sucesión intestada, a causa de la eliminación de la distinciónentre filiación legítima o natural y paternidad o matrenidad legitimao natural. Asimismo, ya no se distingue la calidad de filiación elcausante (ordenes de sucesión regular y ordenes de sucesiónirregular). .

Primer orden de sucesión intestada (de los hijos).-

Articulo 988.- Es el de los hijos (personalmente o representados porsu descendencia), que excluyen a cualquier otro heredero a menos quehaya cónyuge sobreviviente, caso en el cual concurrirá con los hijosllevando una porción equivalente al doble de la legítima rigorosa oefectiva de cada hijo. Si hubiere sólo un hijo, la cuota del cónyugeserá igual a la legítima rigorosa o efectiva de ese hijo. Además seañade una limitación importante: En ningún caso la porción del cónyugesobreviviente bajará de la cuarta parte de la herencia o de la mitadlegitimaria (eventualmente incrementada por la no disposición de lascuartas de mejoras y/o de libre disposición).El art 1193 inc 2° agrega que “Si lo que s ha asignado al cónyugesobreviviente no fuere suficiente para completar la porción mínima quele corresponde en atención a lo dispuesto en el art 988, la diferenciadeberá pagarse con cargo a la cuarta de mejoras”.

Segundo orden de sucesión intestada (del cónyuge y los ascendientes).-

El art. 989 establece que si el difunto no ha dejado posteridad(hijos, personalmente o representados) le sucederán el cónyuge y losascendientes de grado más próximo: 2/3 para los ascendientes y 1/3para el cónyuge. A falta de ascendientes, sucederá íntegramente elcónyuge y viceversa. Habiendo un solo ascendiente de grado máspróximo, sucederá éste en todos los bienes o en toda la porciónhereditaria de los ascendientes.

Además, la ley 19.585 agregó una sanción: (nuevo art 994) “Tampocosucederán abintestato los padres del causante si la paternidad o





Los ascendientes del causante pierden la calidad de legitimarios (yahabíamos dicho que tambien la calidad de herederos abintestato y engeneral todos los derechos sobre los bienes y la persona del hijo y desus descendientes) si la paternidad o la maternidad que constituye ode la que deriva su parentesco ha sido determinada judicialmentecontra la oposición del respectivo padre o madre, salvo en el caso del

inc final del art 203, esto es, si el hijo, alcanzada la plenacapacidad, manifiesta por escritura pública o testamento su voluntadde restablecer al padre o madre sus derechos.El cónyuge pierde la calidad de legitimario si dio motivo al divorcio–perpetuo o temporal- por s culpa.

El art 1184 que establece la división del acervo partible queda comosigue:La mitad de los bienes previa las bajas generales de la herencia ylas acumulaciones de los acervos imaginarios se dividirá por derechopersonal o derecho de representación entre los respectivoslegitimarios.No habiendo descendientes con derecho a suceder, cónyuge sobrevivienteni ascendientes, la otra mitad es de libre disposición.Habiendo descendientes con derecho a suceder, cónyuge sobreviviente oascendientes, el acervo partible se divide en:-mitad legitimaria para los legitimarios según las reglas de sucesiónintestada: lo que a cada uno cupiere será su legítima rigurosa;-Una cuarta de libre disposición;-Una cuarta de mejoras para favorecer al cónyuge o a uno o más de losdescendientes o ascendientes del causante, sean o no legitimarios.

Cabe destacar:a) que la cuarta de mejoras se forma si el causante dejódescendientes, ascendientes o cónyuge y que es para favorecer a uno omás de ellos.b) que aunque hayan perdido la calidad de legitimarios o deheredero abintestato, la existencia de los ascendientes determina laformación de cuarta de mejoras y pueden ser beneficiados por elcausante con dicha cuarta. Es el alcance de la frase final del art1184 “sean o no legitimarios”.c) que no son los mismos los legitimarios que los mejoreros. Anivel de descendencia, sólo son legitimarios los hijos personalmente orepresentados por su descendencia. Es decir, los descendientes máspróximos excluyen a los más lejanos. Esto es coherente con el art 1183que se conserva intacto y que dispone que la mitad legitimaria sedivide entre los legitimarios según las reglas de sucesión intestada;y el primer orden de sucesión intestada llama no a todos losdescendientes sino a los hijos (personalmente o representados). Encambio, determinan la formación de cuarta de mejoras y son mejoreroslos descendientes de todos los grados.d) que los ascendientes aparecen como legitimarios cualquiera seala generación. Todos los ascendientes serían legitimarios. Sinembargo, no hay que olvidar que el art 1183 hace aplicables a ladistribución de la mitad legitimaria las reglas de la sucesiónintestada y estas reglas en materia de concurencia de ascendientesdispone que los ascendientes de grado más próximo excluyen a los máslejanos.

El art 1185 que establece el primer acervo imaginario se mantiene sinmodificaciones agregándose que las donaciones se acumulan cuidando deactualizar prudencialmente su valor a la época de la apertura de lasucesión. El segundo acervo imaginario y la acción de inoficiosa

donación se mantienen sin alteraciones.



El art 1190 establece un acrecimiento al interior de la mitadlegitimaria cuando un legitimario no lleva todo o parte de su legítimapor incapacidad, indignidad, desheredamiento o repudiación no habeindodejado descendencia con derecho a representarle. Ese todo o parteacrece al resto de la mitad legitimaria contribuyendo a aumentar laslegítimas de los restantes legitimarios. Se deroga la última frase

“...y la porción conyugal en el caso del art 1178 inc.2°.Observación: Habría sido preferible aprovechar la reforma y en lugarde decir “se agregará a la mitad legitimaria” decir “se agregará a lasrestantes legítimas”. No es correcto decir “se agregará a la mitadlegitimaria” pues el todo o parte era parte integrante de la mitadlegitimaria. S un acrecimiento desde y hacia el interior de la mitadlegitimaria.

Puede suceder que en vida el causante haya hecho donaciones con cargoa las legitimas: si excedieren de la mitad legitimaria, se imputarán ala cuarta de mejoras sin perjuicio de dividirse en la proporción quecorresponda entre los legitimarios. (art 1193)El cónyuge sobreviviente tiene además otra garantía: “Si lo que se ha

asignado al cónyuge sobreviviente no fuere suficiente para completarla porción mínima que le corresponde en atención a lo dispuesto en elart 988, la diferencia deberá pagarse con cargo a la cuarta demejoras”.

7.- En relación a las tutelas y las curatelas, usufructo, laeliminación del concepto de hijo de familia y otras materias, haymodificaciones de mera concordancia con la eliminación de ladistinción en materia de filiación y las innovaciones en materia deparia potestad.-

Arts 348, 35, 357, 358, 359, 360, 367, 375, 404412, 428, 430, 434,439, 443, 448, 449, 450, 451, 462, 463, 486, , 497, 500, 514, 515,516, 518, 766, 815, 1411, 1431, 1437, 1579, 1796, 1969, 2045, 2049,2050, 246, 2481, 2483, 2485

Modificaciones de mera concordancia a la ley de registro civil, arts6, 8, 17, 18, 20, 30, 31, 32, 37, 38, 39.

Ley 17.344: modificaciones de mera concordancia al art 2° y 4.

Ley de Menores 16.618: modificaciones de concordancia a los arts 42,46, 47, 48, 49.

Ley de alimentos 14.908: modificaciones de mera concordancia arts 3,4, 5, 15.

Ley 16271 de impuesto a herencias: modificaciones de mera concordanciaarts 2 y 26.



8.- Normas sobre aplicación de la ley en el tiempo

a) La ley 19.585 entra a regir el 26 de octubre de 1999.b) Los que a la fecha de entrada en vigencia tenían la calidad de

hijos naturales pasan a tener los derechos que la ley establece (nodice la ley derechos que la ley establece a quién; debe entenderse quea los hijos extramatrimoniales). (art 1° trans. Es coherente con elart 3° de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes).c) El padre o madre que a la fecha de entrada en vigencia de laley tenían la calidad de padre o madre natural en virtud de“reconocimiento forzoso” (art 271 N° , 3 o 4) pasa a tener el estatutoque la ley aplica a los padres o madres cuya paternidad o maternidadha sido determinada judicialmente contra su oposición (art 1° trans).d) Los derechos hereditarios se regirán por la ley vigente a lafecha de la apertura de la sucesión (art 1° y 2° trans, incisosfinales); (Cfr. Art 18 inc 1° 2ª parte de la ley sobre efectoretroactivo de las leyes)e) Las personas con filiación indeterminada pueden reclamarlaconforme a la nueva ley (art 2° trans). (Se trata de reglasprocesales, que rigen in actum; Cfr art 24 ley sobre efectoretroactivo de las leyes).f) Las personas que a la fecha de entrada en vigencia de eta leytenían fijada una pensión alimenticia por sentencia ejecutoriada otransacción aprobada, podrán solicitar la adecuación de la pensión deacuerdo al nuevo art 323 (todos congruos). Pero no se alterarán laspensiones devengadas con anterioridad a la entrada en vigencia de laley (sí se alteran las pensiones devengadas a partir de la entrada envigencia de la ley aunque sean anteriores a la resolución que adecúala pensión alimenticia...)-g) Los plazos para impugnar, desconocr o reclamar la filiación,paternidad o maternidad, o para repudiar un reconocimiento olegitimación, que hubieren empezado a correr a la fecha de entrada envigencia de la ley se seguirán seguren cuanto a la duración, a lasnormas entonces vigentes (Cfr art 24 ley sobre efecto retroactivo);pero la titularidad y forma en que deben ejercerse las acciones sesometerá a la nueva normativa (art 5°).h) La ley 19.585 no afectará ni alterará la cosa juzgada desentencias ejecutoriadas antes de su entrada en vigencia, aunqueresolvieren sobre acciones de estado civil, desconocimiento,impugnación o reclamación de la filiación, paternidad o maternidad,atribución y suspensión de la patria potestad o emancipación del hijo.

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Modificaciones as Por La Ley 19