UNIVERSIDADSEOR DE SIPANFACULTAD DE DERECHO
LA POSESIONCURSO :DERECHO ROMANO
DOCENTE
:MARINII SALDAA SYLVIA JUDY
INTEGRANTES: ASABACHE LABRIN AIME BUSTAMANTE MARTINEZ MANUEL
CHIROQUE BANCES MARA IRIGOIN NUEZ DEYSI SALDAA GALVEZ GISELA SALDAA
VARGAS SHIRLEY
SNCHEZ CAMPOS YUDIT
SECCIN
:A
CICLO
: II
Chiclayo, ABRIL del 2008
-2-
DEDICATORIAEste trabajo est dedicado en primer lugar a Dios por
ser el seor del mundo y padre de cada uno de sus integrantes, adems
por que es el dador de la sabidura y el conocimiento.
Nuestros padres tambin son impulsadores y motivadores de
nuestras personas para resolver esta actividad, pues en cada uno de
nosotros est presente el esfuerzo que ellos realizan da a da para
darnos una educacin, muchos de ellos sacrifican tantas cosas por
ver que sus hijos sean algo en la vida.
Respetamos y valoramos tanto a usted maestra como al curso, por
tal motivo hemos dado lo mejor de nosotros en este trabajo.
-3-
NDICEINTRODUCCIN 6
LA POSESINCAPITULO I: INICIO Y EVOLUCION DE LA POSESIN 1.1.
ETIMOLOGIA 1.2. ORIGEN DE LA POSESIN 1.3. DESARROLLO Y EVOLUCION DE
LA POSESIN 1.3.1. LA POSESIN EN EL MUNDO PRIMITIVO 1.3.2. LA
POSESIN EN EL DERECHO ROMANO 1.3.3. LA POSESIN EN EL DERECHO
GERMANO 1.3.4. LA POSESIN EN EL DERECHO CANONICO 1.3.5. LA POSESIN
EN EL ANTIGUO Y MODERNO DERECHO ESPAOL 1.3.6. LA POSESIN EN EL
DERECHO PERUANO CAPTULO II: DEFINICIN DE LA POSESIN 2.1. CONCEPTO
GENERAL 2.2. DEFINICION LEGAL 2.3. NATURALEZA DE LA POSESIN 2.3.1.
NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN CAPTULO III: FUNDAMENTOS DE LA
POSESIN 3.1. FUNCIONES DE LA POSESION 3.2. ELEMENTOS DE LA POSESION
3.2.1. CORPUS 3.2.2. ANIMUS a) Subjetiva de Savigny b) Objetiva de
Ihering 3.3. ESTRUCTURA DE LA POSESION 3.3.1. SUJETO 3.3.2. OBJETO
22 20 21 21 16 17 17 18 8 9 9 10
-4-
3.4. CLASES DE LA POSESION 3.4.1. POSESION INMEDIATA Y POSESION
MEDIATA 3.4.2. POSESION LEGITIMA Y POSESION ILEGITIMA 3.4.3.
POSESION DE BUENA FE 3.4.4. POSESION DE MALA FE 3.4.5. LA POSESION
PRECARIA 3.4.6. LA POSESION CIVILSIMA CAPTULO IV: ADQUISICIN,
CONSERVACIN, PRDIDA Y PROTECCIN DE LA POSESIN 4.1. ADQUISICIN 4.2.
CONSERVACIN 4.3. PRDIDA 4.4. PROTECCIN 4.4.1. TEORAS A) TEORAS
ABSOLUTAS. a) La teora de la inviolabilidad de la voluntad b) La
teora de Sthal B) TEORAS RELATIVAS a) Teoras que fundamentan la
proteccin posesoria en la prohibicin de la violencia. b) Teora de
Thibaut. c) Teora de la prerrogativa de la probidad. d) Teoras que
vinculan la proteccin posesoria a la proteccin de la propiedad.
CAPTULO V: LA POSESIN EN LA LEGISLACIN PERUANA 5.1. NOCIN DE
POSESIN APLICABLE AL SISTEMA JURDICO PERUANO 5.2. LA POSESIN EN
NUESTRO PRIMER CDIGO 5.3. LA POSESIN EN EL CDIGO DE 1936 5.4. LA
POSESIN EN EL CDIGO DE 1984 5.5. CLASES DE POSESIN EN LOS CDIGOS
CIVILES DE 1852 Y 1936 5.6. ESPECIES POSESORIA EN EL CDIGO VIGENTE
5.7. LA POSESION COMO DERECHO 5.8. DIFERENCIA ENTRE LA POSESION Y
LA PROPIEDAD
23
28 29 29 30 30
34 35 36 36 36 37 38 38 39-5-
CONCLUSION ANEXOS BIBLIOGRAFA
40 41 46
-6-
INTRODUCCIONAbordar el tema de la posesin es entrar en una
suerte de callejn sin salida. La etimologa, su definicin, los
fundamentos que la caracterizan, son aristas polmicas. Sin duda
este es uno de los derechos reales ms complejos e interesantes. A
esta institucin se refiri Rudolff Ihering en los siguientes
trminos: No hay materia del derecho que sea tan atractiva como la
posesin, dada sobre todo la ndole de su espritu, ya que ninguna
otra deja al terico tan gran amplitud. La posesin es la Institucin
Molusco, no opone a las ideas que se quieren introducir en ella la
misma resistencia enrgica que las instituciones vaciadas en moldes
de formas rgidas, como la propiedad y la obligacin. De la posesin
puede hacerse todo cuanto es posible; podra creerse que ha sido
creada para dar la ms completa satisfaccin al individualismo de las
opiniones personales. A quien no sabe producir nada que sea
adecuado, ofrcele la posesin el lugar de depsito ms cmodo para sus
ideas malsanas. Podramos llamarla el juguete que el hada del
derecho ha puesto en la cuna de la doctrina para ayudarle a
descansar, divertido de su ruda labor; es una figura de caucho, a
la cual puede darse las formas que se quieran La posesin se
entiende como un seoro o poder de hecho sobre una cosa. Consiste en
el hecho mismo de ese poder, con independencia de s quien lo ejerza
tenga o no derecho a l. En tal sentido, posee una cosa quien la
tiene bajo su dominacin. La ley protege al poder de hecho en que
consiste la posesin, atribuyndole adems ciertos efectos jurdicos La
posesin tambin es un poder jurdico, de derecho, que no consiste en
una dominacin efectiva sobre la cosa, la ley otorga un poder
(posesin) que no se apoya en una dominacin efectiva, son
situaciones en las que el ordenamiento sin que exista una posesin
de hecho, atribuye a la situacin los mismos efectos de los que
produjera tal posesin. Consiste en el mero seoro (poder jurdico)
que le concede la ley. Nosotros encontramos que la posesin no es la
otra cara de la propiedad, como si aquella fuera el poder de hecho
y esta el poder de derecho. La posesin es de hecho pero tambin de
derecho.
Los alumnos
-7-
LA POSESION
-8-
CAPTULO I
INICIO Y EVOLUCION DE LA POSESIN
-9-
1.1.
ETIMOLOGIA No existe un criterio uniforme ni unnime sobre el
origen del trmino posesin. Es uno de los ms complejos e
inextricables. Sin embargo, la doctrina se inclina por sintetizar
los pareceres en algunas grandes corrientes. En principio, derivara
de la voz latina possessio (possidere, possideo, possessum) que
significa estar establecido o establecerse. Para otros deriva de
positio pedium (o pedium positio), tambin voz latina, que significa
ponimiento de pies o tenencia con los pies. 1 Un segundo grupo de
tratadistas estima que posesin deriva del verbo sedere que supone
sentarse, estar sentado, asentarse, establecerse en una casa
determinada, al cual se agrega el prefijo post, que la refuerza.
Post sedere significa por tanto despus de estar sentado, lo que
presupone una nocin de tiempo. Es tal vez la tesis de mayor
predicamento. 2 Finalmente otros opinan que posesin deriva del
termino posse, que es una palabra de origen snscrito, que significa
poder, seoro. De suerte posesin no solo significara sentarse o
afirmarse, sino sentirse como un seor. Con todo, no nos dice mucho
la raz etimolgica de posesin. Incluso contribuye a tornar ms
espinoso el tema, pues con la evolucin de las instituciones estas
alcanzaran una conceptuacin propia e independiente de la
etimologa.
1.2.
ORIGEN DE LA POSESIN Si es incierta la etimologa de la palabra
posesin, no lo es menos el origen de la institucin. En una buena
medida esto se debe a su carcter voluble. El mismo Ihering la
llamaba la institucin molusco. Blanda y flexible deca como el
molusco, no opone a las ideas que se quieren introducir en ella,
podamos llamarla el juguete que el hada del derecho ha puesto en la
cuna de la doctrina para ayudarle a descansar, divertirlo de su
ruda labor; es una figura de caucho, a las cual puede drsele las
formas que se quiera. 1
1 2
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm
Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 268
- 10 -
La opinin mas aceptable sobre el origen de la posesin es la de
Nieburhr, segn la cual deriva de ager publicus (tierra pblica o de
dominico publico). Los que tenan parte de este ager publicus,
gratuitamente o mediante el pago de un canon, recibieron el nombre
de poseedores. Para mantenerse en esas tierras no tenan derecho
reivindicatorio, y para defenderse en la tendencia de ellas
recibieron los interdictos posesorios. Este autor se afianza
diciendo que las palabras possessio, possessor, y posidere,
significan el goce de ager publicus. Se pregunta, sin embargo, y
como se ha ido de la posesin del ager publicus a la posesin del
ager privatus. Paccioni contesta, diciendo que a merito de la ley
agraria que transformo a los poseedores referidos en propietarios,
con la cual tuvieron amparada su posesin con la defensa de la
propiedad mediante la accin reivindicatoria. 3 1.3. DESARROLLO Y
EVOLUCION DE LA POSESIN Histricamente la posesin surge en momentos
en que la la figura de la propiedad no estaba perfilada, la
ocupacin de las tierras que dejaron de ser comunes o la tenencia de
las cosas muebles, era defendida por cada cual contra los ataques,
repeliendo la fuerza con la fuerza. La defensa privada y la actitud
de recuperar lo que haba sido materia de substraccin o despojo,
merecieron paulatinamente el amparo social y surgi as la posesin
con los medios legales tendientes a protegerla 1.3.1. LA POSESIN EN
EL MUNDO PRIMITIVO4 En los tiempos primitivos, la posesin esta
constituida por las labores de apropiacin (caza, pesca y recoleccin
de frutos) y de ocupacin de tierras que, para su manutencin, hace
de la naturaleza que se le ofrece libremente. No exista en este
estadio, diferencia entre posesin y propiedad, por lo menos tal
como hoy la entendemos. Siendo la posesin un poder de hecho,
resulta casi indiscutible que ella antecedi a la3 4
Manuel J. Gamarra Pereda., Derecho Romano, Editorial Trujillo,
Pg. 180 Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo
I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 270
- 11 -
propiedad, aunque la forma posesoria debe haber sido la
exteriorizacin inmediata y ms simple del poder del hombre sobre los
bienes. La propiedad adviene mucho despus. La ocupacin y apropiacin
de bienes se mantuvo con la fuerza fsica, o quizs porque haya
existido a la sazn, cierto orden jurdico que delimita los derechos,
y por lo tanto, la coexistencia, proveniente del padre de familia,
del jefe guerrero, del jefe de tribu o de clan, segn la poca
histrica Resulta evidente que no existi la propiedad privada en la
sociedad primitiva. Las formas comunales de la posesin y tenencia
de los bienes, hacia innecesaria la existencia de un gobierno y
normas individuales, a pesar que los tena fundados en el poder
fsico. Hubo de transcurrir mucho tiempo para que, al tornarse
insuficiente la caza, disgregarse la comunidad y aparecer las
primeras formas de propiedad individual, sobre todo de la tierra,
se afirmaran las primeras manifestaciones de propiedad. 1.3.2. LA
POSESIN EN EL DERECHO ROMANO5 En la Roma antigua, la relacin
(corporal y espiritual) del hombre con los bienes era
fundamentalmente posesoria. En las antiguas villas dicha vinculacin
no reclamaba empleo de trabajo y dinero, pues era pastoril y no
quera ostentacin de su propiedad. Tal vnculo se manifestaba con el
ager publicus que eran l as tierras conquistadas al enemigo, que
constituyo a su vez el patrimonio de las grandes familias.
Posteriormente, durante la dominacin etrusca no desaparece el seoro
bajo el cual se exteriorizaba la posesin, pero ya solo se
manifestaba a travs de la faz econmica, pues la poltica quedo
reservada al rey. Adems la posesin comunitaria fue sustituida por
la individual, resultante de las concesiones de los reyes
etruscos.
5
Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 271
- 12 -
Durante las pocas clsica y republicana, fue la posesin la base
de la economa agraria. Precisamente su monopolio revestido con la
forma del ager publicus a manos de los patricios y los nobles fue
la causa de los grandes conflictos sociales que surgieron.
Todava en la poca republicana, la posesin era un seoro e hecho,
distinto de la propiedad. El ager publicus desaparece bajo el
imperio de Domiciano (aos 52-97) En conclusin, la posesin sigui un
curso evolutivo lineal. Atraviesa y comprende: el periodo
pregracano, la repblica, la edad clsica (de Augusto hasta
Diocleciano) y el periodo post-clsico o justinianeo. La posesin fue
bsicamente un producto de la prctica. Por eso quiz Gentile entiende
que la posesin tuvo su origen en particularidades de la sociedad
romana y no en elucubraciones mentales. Segn Ambrosio-ni, la idea
misma de la posesin, como la del patrimonio, constituye una
indudable conquista de la economa capitalista, de la economa que se
funda en el comercio, y que sustituye en todas partes, y lo hizo en
Roma, a la organizacin militar y religiosa. 1.3.3. LA POSESIN EN EL
DERECHO GERMANO: La Gewere 6 El Derecho germnico ampli la concepcin
romana en el sentido de extendel" la proteccin posesoria, en
principio, a todo detentador. La posesin, la propiedad y los dems
derechos sobre las cosas en los Derechos germnicos medioevales estn
englobados dentro de una institucin nica: la Gewere. Esta palabra,
etimolgicamente, significa "vestidura" o "investidura".
Primitivamente, design el acto por medio del cual se transmita el
seoro jurdico sobre los inmuebles y que consista en la toma de
posesin de los6
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia
- 13 -
mismos. Despus, la misma palabra design tambin todo poder que se
adquira y tena sobre las cosas (muebles o inmuebles) incluida la
posesin misma. De acuerdo con Rossi, la "Gewere" comprenda toda
relacin entre una persona y una cosa que gozara de tutela jurdica
(interdictal o no). En la "Gewere" no hay, por supuesto, diferencia
entre posesin y detentacin. El trmino se aplica tanto a las cosas
como a los derechos. Pero aun cuando, en principio, la "Gewere" se
manifiesta siempre como un seoro de hecho sobre una cosa, ese seoro
se basa en elementos que varan segn los casos: tiene posesin de las
cosas muebles, quien las "detenta"; de los fundos quien los "goza",
y sobre los derechos, quien los "ejerza". En materia inmobiliaria,
el goce poda ser inmediato (la percepcin de frutos naturales), o
mediato (la percepcin de pensiones, servicios personales o diezmos
en razn del fundo). No obstante, importa destacar que en Derecho
germnico la "Gewere" siempre implica una apariencia y presuncin de
titularidad, razn por la cual el seoro de hecho no constituye
"Gewere" cuando notoriamente es ejercido sin derecho. An ms, a la
inversa, se lleg a admitir en materia inmobiliaria la existencia de
una "Gewere" ideal cuando, a pesar de no haber goce mediato o
inmediato, existan circunstancias que creaban una apariencia de
hecho tan visible como el propio seoro de hecho. Por otra parte, la
"Gewere" produca tres clases de efectos regulados en forma distinta
segn la clase de "Gewere": serva para la defensa del derecho
(eficacia defensiva), para facilitar su ejercicio (eficacia
ofensiva) y para la transmisin del mismo (eficacia translativa). En
este ltimo aspecto, debe destacarse que la transmisin de la
propiedad u otro derecho real careca de eficacia sin la transmisin
de la "Gewerc". A su vez, transmitida la "Gewere", an cuando el
enajenante no fuera propietario, el adquirente quedaba muy
protegido: en materia de muebles, el "verus dominus",
originariamente, no poda accionar contra dicho adquirente y en
materia de inmuebles, la situacin del adquirente se haca inatacable
si llegaba a adquirir la "Gewere jurdica" (o sea la "Gewere" nacida
de ciertas formas de adquisicin pblica de la "Gewere" y que hubiera
durado un ao y un da sin ser impugnada). As pues, la "Gewere" tuvo
en el Derecho germnico un efecto legitimador que no tuvo la
"posesin" en el Derecho romano.- 14 -
1.3.4. LA POSESIN EN EL DERECHO CANONICO7 La nocin de posesin
regulada por el derecho cannico no difiere sustancialmente de la
del derecho romano. No obstante presenta matices respecto a dos
tpicos: - En la cuasi-posesin (possessio iuris). El derecho feudal
y el derecho cannico amplan el concepto de la posesin a toda clase
de derechos, en la medida que fuesen susceptibles de un ejercicio
continuado. - El principio. Spoliatus ante omna restituendous est.
La aplicacin de este principio ensancha la proteccin posesoria. La
iglesia juega aqu un papel trascendente; a travs de este remedio
pone fin a ciertos desordenes debido a la falta de proteccin
posesoria, por medio de la actio spolii. En resumidas cuentas, la
actio spolii era un remedio que perseguia reponer o restituir las
cosas al estado de hecho en que se encontraban en el momento de la
perturbacin, molestia o despojo. Tal el origen de que la posesin y
su tutela se extendieran a los derechos de estado, a los de
familia, a los de obligacin. 1.3.5. LA POSESIN EN EL ANTIGUO Y
MODERNO DERECHO ESPAOL Los orgenes de la gewere en Espaa penetran
por el norte, probablemente merced a las Capitulares de Carlomagno,
en varias de las cuales se habla de posesin de ao y da, que exigen
tener el seoro sobre el bien, sin mencionar para nada las bases
jurdicas en las que se apoya. La Edad Moderna, con su empeo
asimilador a toda clase de instituciones a las correspondientes del
derecho romano, ha implantado en lugar de la gewere la posesin
romana, mero reflejo o presuncin de dominio, sin la rica variedad
de contenido que ofrece la gewere (germana).
7
Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 274 - 275
- 15 -
Las corrientes codificadoras de comienzos del siglo XIX inspiran
a los legisladores espaoles. As los cdigos civiles austriacos,
francs, italiano, portugus, establecen que la posesin es la simple
tenencia de una cosa o el goce de un derecho real. 8 El Derecho de
nuestra poca en materia de posesin constituye una combinacin de
principios romanos, germnicos y cannicos. Bsicamente pueden
distinguirse dos grandes orientaciones que se diferencian sobre
todo por el grado de acogida que tiene en ellas el concepto romano
de posesin. La primera orientacin es seguida por las legislaciones
latinas que, en principio, responden a la concepcin romana tal como
la entendi Savigny, si bien aceptan correctivos y complementos de
origen germnico y cannico que, a veces, oscurecen y rompen la
armona de sus normas sobre la materia. La otra orientacin est
representada por las legislaciones alemana, suiza, japonesa,
brasilera y mexicana que han escogido la concepcin germnica de
posesin si bien adoptan tambin numerosas ideas de origen romano.
Dentro de esta corriente, en principio, se elimina el "animus" como
el elemento especfico de la posesin y se equiparan posesin y
detentacin; pero luego, de una manera u otra, se declara que no son
poseedores ciertas personas que detentan las cosas en determinadas
condiciones. 8 1.3.6. LA POSESIN EN EL DERECHO PERUANO
Indudablemente modelo espaol. La influencia aparece ntida cuando el
cdigo civil prncipe define a la posesin como la tenencia de una
cosa o el goce de un derecho. Advirtase bien: cosa o derecho. Los
cdigos posteriores han desconocido el fenmeno posesorio como
derecho; supone que la posesin es solo de hecho. 9 las corrientes
posesorias ingresan al derecho peruano a travs del
8 9
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia
Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 276
- 16 -
CAPTULO II
DEFINICIN DE LA POSESIN
- 17 -
2.1.
CONCEPTO GENERAL La posesin puede ser definida como la situacin
fctica de poder sobre una cosa con entidad corprea. WESTERMANN
define a la posicin como el reconocimiento jurdico de una relacin
de hecho sobre la cosa sin consideracin a si existe tambin una
relacin jurdica sobre la misma, mientras que para JORDANO, la
posesin es la apariencia provisional de titularidad jurdica real.
La posesin es, en realidad, una situacin de hecho susceptible de
producir efectos jurdicos. Los motivos por los que el ordenamiento
la protege son, bsicamente, dos: Porque estadsticamente los
derechos reales se manifiestan en la posesin; es como seala HECK,
la proteccin debida a las ideas de continuidad y mantenimiento
provisional del status quo. Segn DIEZ PICAZO, la razn por la cual
se protege al poseedor radica en la necesidad de preservar la
continuidad de la vida jurdica. La continuidad de una situacin
constituye un bien social en s mismo, con independencia de que tras
dicha situacin exista o no un derecho subjetivo. El poseedor que
carezca de derecho ceder ante el titular o propietario, pero slo
una vez que el litigio haya sido ventilado ante los Tribunales. La
proteccin de la apariencia jurdica de la posesin facilita, adems,
el trfico jurdico. Para mantener la paz en la sociedad, de tal
forma que aqul que crea estar en poder de un mejor derecho no podr
ejercitarlo por la fuerza (el CP castiga el ejercicio arbitrario
del propio derecho), sino que ha de solicitar el amparo judicial.
10
2.2.
DEFINICION LEGAL Art.896 CC, La posesin es el ejercicio de hecho
de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. 11 En el
ordenamiento jurdico se entiende por posesin la situacin fctica de
tenencia de una cosa o disfrute de la misma por una persona con la
intencin de haber la cosa como propia. La posesin tambin se ejerce
sobre un derecho cuando se disfruta del mismo. Es una determinada
situacin de hecho. Significa el control fsico o material de una
cosa. Es un concepto muy discutido pero hay dos puntos en los que
no existen dudas: La posesin es la presuncin de la propiedad.
10 11
http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html Cdigo Civil
Peruano
- 18 -
-
La base de la posesin es la detentacin material
Las dos teoras ms importantes son Savigny e Ihering. Para
entender el concepto de posesin hay que partir de la base de que
todo ordenamiento jurdico tiene que reprimir ciertos actos que
perturben la disponibilidad de hecho de una cosa. En Roma la tutela
de esa disponibilidad se realizaba mediante interdictos. stos slo
miraban a la situacin de hecho por esta se conoce como possessio
que el poder fsico sobre una cosa. El poseedor es la persona que
tiene la disposicin de la cosa con independencia de que sea
propietario o no y la situacin del poseedor es protegida por el ius
honorarium. 12 2.3. NATURALEZA DE LA POSESIN Al explicar la
naturaleza de la posesin, se ha expresado por unos autores, que es
un hecho y por otros, que es un derecho. Paulo consideraba a la
posesin como un hecho; y Paniniano como un derecho. Ihering sigue
la tesis de este ltimo, Savigny se coloca en un punto intermedio y
dice que la posesin, por su esencia es un hecho, pero por sus
consecuencias jurdicas, es un derecho. 2.3.1. NATURALEZA JURDICA DE
LA POSESIN Existe una polmica doctrinal sobre si la posesin es un
hecho o un derecho, dentro de la cual se distinguen tres
corrientes: a) La que postula que la posesin es un hecho:
simplemente porque se basa en circunstancias materiales y adems es
protegida con independencia de s verdaderamente existe o no el
derecho de que la posesin es apariencia. b) La que postula que la
posesin es un derecho (Iering: como un inters tutelado
jurdicamente): rene las caractersticas esenciales del derecho
subjetivo, es decir, es un inters tutelado jurdicamente. Es una
relacin que el ordenamiento jurdico posee incluso contra el
propietario de la cosa. c) La que propugna el doble carcter de la
posesin: Para Savigny, la posesin originariamente es un hecho pero
a la vez es un derecho, porque el hecho se deriva de determinadas
consecuencias legales. Wolff, por su parte, hace la distincin en
los siguientes trminos: la posesin es situacin de hecho cuando se
la entiende como seoro de hecho sobre una cosa o como otra situacin
que la ley asimila al seoro de hecho en cuanto que le confiere la
misma proteccin, y12
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm
- 19 -
que la posesin es situacin de derecho cuando se entiende por
posesin los derechos derivados de las situaciones antes referidas.
Para Messineo la posesin nace en virtud de una situacin de hecho
que inmediatamente se convierte en una relacin a la cual debe
reconocrsele el carcter de relacin de derecho porque produce
consecuencias jurdicas. Afirma, asimismo que la posesin es uno de
los derechos subjetivos ya que si fuera un simple hecho no
conferira a su titular ningn poder jurdico ni sera transferible ni
servira de fundamento para intentar acciones. La particularidad de
la posesin, de acuerdo con Messineo, est pues, no en ser un simple
hecho, sino en ser un derecho subjetivo de naturaleza interina o
provisional y que, generalmente, subsiste o se extingue en funcin
de su ejercicio actual (en el sentido de que, de ordinario,
subsiste mientras se la ejerza y se extingue cuando se deja de
ejercer). 13 Conclusin sobre la naturaleza de la posesin. Segn
Albaladejo (jurista) la posesin tiene una doble naturaleza de hecho
y de derecho, si bien siendo figuras distintas. Se puede decir que
la posesin es un hecho, y que puede ser un derecho. Se trata de dos
figuras distintas que se designan con un mismo nombre, pero que
cada una tiene su naturaleza. La posesin sera un derecho pero en
cuanto est compuesta por un conjunto de facultades asentadas unas
veces en el hecho de poseer de hecho y otras veces no. 14
13 14
http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_germ%C3%A1nico
http://html.rincondelvago.com/posesion_2.html
- 20 -
CAPTULO III
FUNDAMENTOS DE LA POSESIN
- 21 -
3.1.
FUNCIONES DE LA POSESION En cuanto a las funciones de la
posesin, es posible sealar tres: Proteccin o defensa de la posesin:
con lo que la posesin sera la situacin jurdica que permite poner en
juego la defensa interdictal, que es el mecanismo jurdico que el
ordenamiento ha establecido para defender al poseedor (no tiene que
demostrar que es propietario). Legitimadora: con lo que la posesin
sera la situacin jurdica que legitima a una persona en virtud a la
apariencia para ejercitar el derecho que dicha apariencia
manifiesta, o permite a los terceros confiar en ella. Facilitar o
posibilitar el dominio u otros derechos reales: con lo que la
posesin sera la posibilidad de su conversin en dominio o en el
derecho de que es manifestacin exterior mediante usucapin. La
posesin posibilita que la posesin misma se llegue a convertir en
propiedad u otro derecho real. Incluso en los casos en que no hay
un derecho o seoro justificado con otro derecho. La propia posesin
va a posibilitar que ese derecho que no exista y era una apariencia
se convierta en el derecho real de que sea apariencia. 15
3.2.
ELEMENTOS DE LA POSESION3.2.1. CORPUS
Es el elemento material, la sujecin efectiva. Como primer
componente de la posesin romana se encuentra un poder fsico y
exclusivo sobre un objeto, este elemento se sola designar como el
corpus Se reconoce cuando la persona se encuentra en contacto
directo de la cosa. Poco a poco se va espiritualizando la posesin.
Aparece el corpus no solo cuando hay contacto con la cosa si no
tambin cuando ese contacto puede ser ejercido en cualquier
momento.16
15 16
http://html.rincondelvago.com/posesion_3.html
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm
- 22 -
3.2.2. ANIMUS
El animus existe cuando el poder fsico sobre la cosa se ejerce
sin reconocer en otro un seoro superior en los hechos. Este
desconocimiento en los hechos tiene que manifestarse por actos
exteriores (ejemplo un ladrn que roba una cartera, ejerce sobre
esta el corpus con animus domini pues en los hechos desconoci un
seoro superior al respecto en cambio si la pidiese prestada no
hubiere animus pues reconoce el seoro) Los romanos no establecieron
en qu consista el animus o intencin en la posesin. En el siglo XIX
se defendieron dos teoras: a) Subjetiva de Savigny. Para este autor
el animus significa el intencin de comportarse como lo hara el
propietario pero sin embargo hay algunas figuras en que se
reconocen la posesin sin tener la intencin de tener la cosa para s
como el caso del acreedor pignoraticio. Savigny para salvar estos
obstculos, recure la idea de posesin derivada; la posesin
transmitida por el titular originario. b) Objetiva de Ihering. Es
la voluntad consciente de estar en una relacin de dominio sobre la
cosa y lo que separa la detentacin y la posesin de l mera
necesidad. La ley establece caso por caso cundo se debe tener y
cundo no proteccin posesoria. La romanstica actual considera que el
animus es la intencin no de ser dueo sino simplemente de tener la
cosa para s y ejercitar sobre esa cosa un poder de hecho con
exclusividad e independencia. 17 3.3. ESTRUCTURA DE LA POSESION Hay
que sealar que la doctrina polemiza sobre si la posesin es un
verdadero derecho real o no es ms que una situacin fctica. Al
margen de la polmica doctrinal, lo relevante es que la misma es
susceptible de producir efectos jurdicos.
17
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm
- 23 -
3.3.1.
SUJETO: La posesin como derecho, la puede adquirir cualquier
persona fsica o jurdica ya que el poseer un derecho es poseer un
poder jurdico, y para tenerlo es suficiente con tener capacidad
jurdica para ello. Si pensamos en la posesin como hecho, la pueden
tener las personas jurdicas (porque la ejercen a travs de sus
rganos de representacin) y las personas fsicas, si bien, deben
tener capacidad de entender y querer (si no se tienen estas
cualidades se puede obtener a travs de representante legal).18
3.3.2.
OBJETO: El objeto de la posesin est contemplado en el art. 437
del C.c. que dispone que: slo pueden ser objeto de posesin las
cosas... que sean susceptibles de apropiacin. No se pueden poseer
aquellas cosas que no puedan ser objeto de dominacin jurdica por
los particulares: quedan excluidas las cosas pblicas o sagradas, y
las cosas que no tengan individualidad (que formen parte de un
conjunto).19
3.4. CLASES DE LA POSESION 20 Siguiendo con la sistemtica del
cdigo, corresponde estudiar las clases de posesiones y sus efectos
que conllevan .El cdigo actual destaco criterios de la buena y mala
fe, la posesin mediata he inmediata y la posesin legitima y la
posesin ilegitima. 3.4.1. POSESION INMEDIATA Y POSESION MEDIATA En
esta clase hay una relacin jurdica entre poseedor inmediato y
poseedor mediato a) Posesin Inmediata: Es aquella que se ejecuta
actual y
temporalmente mediante un acto derivativo que le atribuye al
poseedor una condicin jurdica. Se obtiene directamente, sin
necesidad de mediador posesorio. Es una posesin de derecho, la que
conserva el propietario y no es susceptible de tener varios grados.
Ej.: arrendamiento18 19 20
http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html
http://html.rincondelvago.com/posesion_2.html
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia
- 24 -
b) Posesin Mediata: Es aquella relacin que se revela de un acto
derivativo que confiere el poseedor mediato al inmediato una
condicin jurdica expresada en un titulo, se tiene a travs de un
mediador posesorio, a travs de la posesin de otro. Es susceptible
de varios grados. Ej.: subarrendamiento. Art.905 contempla que es
poseedor inmediato el poseedor temporal. En virtud de un titulo.
Corresponde la posesin mediata a quien confiere el titulo. En
efecto la norma que contiene el artculo acotado, tipifica la
posesin inmediata. El supuesto de una norma jurdica es el concepto
de poseedor inmediato que lo distingue como tal por estar premunido
de dos requisitos. Que su posesin sea temporal Que posea el bien en
virtud de un titulo
La relacin entre posesin mediata y posesin inmediata , crea una
situacin jurdica y tiene ciertos deberes y derechos eventuales ,
que el titulo le atribuye , por eso el poseedor mediato tiene la
obligacin de respetar la posesin del poseedor inmediato , ya que
este ultimo tiene la obligacin de disolver el bien cedido dentro
del plazo convencional o legal 3.4.2. POSESION LEGITIMA Y POSESION
ILEGITIMA La posesin es legtima cuando existe correspondencia neta
entre el poder ejercido y el derecho alegado, ser ilegitima cuando
se rompe dicha correspondencia, el poder de hecho se ejerce
independientemente. Procede de la ley con abstraccin del titulo. La
faille dice que la posesin es legitima cuando el ejercicio de un
derecho real sea de acuerdo a las disposiciones del cdigo civil y
ser ilegitima cuando se tenga sin titulo o por un titulo nulo o
fuere adquirido por un modo insuficiente para adquirir los derechos
reales o cuando se adquiere del que no tenia derecho a poseer la
cosa o no lo tenia para transmitirla. Es posesin legtima en cuanto
no se declare la nulidad del titulo que la produce si se ha
adquirido el bien de quien no es su dueo.- 25 -
La posesin es ilegitima por que el arrendador carece de derecho
para dar en Arrendamiento 3.4.3. POSESION DE BUENA FE Primeramente
vamos a conocer que es la buena fe: Llamada en roma BONA FIDES.
Integra un concepto moral de honradez y lealtad en los actos
jurdicos y en la vida en general, la buena fe se traduce en la
creencia de quien transmite puede hacerlo, tambin esta integrada
por la ausencia de dolo o engao al contratar o establecer el
vinculo obligatorio. El poseedor de la buena fe es aquel que posee
por que cree que es titular del derecho como ejerce, ignorando todo
acto revocatorio sobre su titulo. Es poseedor de buena fe quien
posee como propietario en fuerza de justo ttulo, es decir, de un
ttulo capaz, de transferir el dominio, aunque sea vicioso, con tal
que el vicio sea ignorado por el poseedor La buena fe, en la
posesin, aparece as definida de dos maneras: Cuando se trata de la
posesin en general, se define como un estado de ignorancia y lo que
se ignora es la existencia de un vicio en el titulo o modo de
adquirir de quien, a consecuencia de tal efecto que da en condicin
de poseedor. El poseedor cree que no lesiona un derecho ajeno
siempre que esa creencia no se funde en negligencia grave o
desconocimiento inexcusable. Cuando se trata de la usucapin, se
define como un estado de creencia de que la cosa ha sido adquirida
de quien por ser dueo de ella, podra transmitir el dominio, con la
consecuencia de que el adquiriente queda reducido a la condicin de
poseedor. Elementos de la posesin de la buena fe: Dos son los
elementos de la posesin de buena fe: a) La ignorancia y el error:
Este elementos de la figura que venimos
estudiando, contempla la ignorancia y el error como los factores
determinantes de la buena fe .en cuento al error, este puede ser de
hecho o de derecho. El primero se realiza cuando el adquiriente le
da un valor de verdad a una realidad que no es tal. La ignorancia
por lo general es desconocimiento.- 26 -
b)
La persona de legitimidad: Este elemento de la posesin se revela
en la
conciencia del poseedor adquiriente como la creencia errnea en
el derecho transmitido, sobre el cual tiene una conviccin de la
legitimidad. Se tiene buena fe para poseer como propietario, cuando
se ignora la exigencia de un vicio que invalida a sus titulo.
Incluso podra no existir el titulo realmente. Existiendo nicamente
en la creencia del poseedor adquiriente. En este supuesto de
denominara titulo putativo. El articulo 906 de nuestro cdigo civil
dice: la posesin ilegitima es de
buena de cuando el poseedor cree en su legitimidad. Por
ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que
invalida su titulo Ahora bien el art. 201 del cdigo establece que
el error es causa de anulacin del acto jurdico cuando sea esencial
y conocible por otras partes, es decir como afirma Vidal Ramrez...
no se protege el errante en cuento se haya equiparado, sino en
cuento su error haya sido advertido o haya podido serlo por la otra
parte. 3.4.4. POSESION DE MALA FE Existe cuando el poseedor
consciente de que su posesin es ilegitima, como tambin cuando el
poseedor, no conociendo que su posesin es ilegitima pero procediera
con negligencia culpable. Posee de mala fe el poseedor que cree o
sabe que su posesin es injusta. La buena o mala fe puede cambiar
durante la posesin, esto es posible pero para que jurdicamente eso
tenga un valor, tienen que darse actos que patenticen ese cambio de
fe. Interesa analizar la fe de una persona para ver los efectos de
esa posesin, los plazos para usucapir, etc. En relacin a los
frutos. El poseedor de mala fe esta obligado a rembolsar aquellos
que hubiere percibido y en caso de que ellos no existan. Debe pagar
su valor estimado al tiempo en que los percibi debi percibir. El
art.909 del cdigo civil seala el poseedor de mala fe responde de la
perdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o fuerza mayor,
salvo que este tambin se hubiera producido en caso de haber estado
en poder de su titular.- 27 -
3.4.5. LA POSESION PRECARIA Se expresa en el derecho moderno
como una modalidad del comodato. La posesin es en s una institucin
que tiene carcter precario, pues es vencida por otros derechos
reales; se puede ver desde dos puntos de vista: a) Posesin precaria
en sentido amplio: la que tiene todo el que posee sin derecho a
poseer. Es dbil, ser vencida por el que tenga derecho a poseer. b)
Posesin precaria en sentido estricto: la que adquiere un poseedor
de uno anterior que se reserva el derecho a recobrarla cuando l
mismo decida. Ej.: contrato de comodato o depsito. La posesin del
comodatario o depositario es una posesin precaria en sentido
estricto. La posesin precaria se adquiere por el poseedor precario
cuando la pierde el poseedor anterior, salvo que ste conserve la
posesin mediata. En el derecho peruano del cdigo civil, de 1852 en
su art.1834 ya haba asimilado al precario como una modalidad de
comodato. A sus ves el cdigo del 36 en su art. 1594 estableca que
cuando no se ha determinado el objeto de uso ni su duracin ni aquel
resulte determinado por la costumbre, puede el comodato, a su
arbitrio, pedir se le devuelva la cosa prestada. 21 3.4.6. LA
POSESION CIVILSIMA La posesin de los bienes hereditarios se
entiende transmitida al heredero sin interrupcin y desde la muerte
del causante, en el caso de que llegue a asirse la herencia. El que
validamente repudia una herencia se entiende que no la ha posedo en
ningn momento
21
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia
- 28 -
CAPTULO IV
ADQUISICIN, CONSERVACIN, PRDIDA Y PROTECCIN DE LA POSESIN
- 29 -
4.1. ADQUISICIN Se produce la adquisicin de la posesin, de una
cosa, desde el momento en que se presenta el corpus y el animus
possidendi. Juntos estos elementos, determinan el nacimiento de la
posesin. 22 En las fuentes existen distintos casos donde se
observan esa situacin y son casos denominados: a) Traditio clavium
apud horrea. Era la entrega de las llaves de un almacn donde se
encuentra depositada unas mercancas; equivaldra ala entrega
material de las mismas. b) Signatio mercium Cuando se marcaba las
mercancas con una contrasea por parte de quien las adquiras se
consideraban entregadas. c) Traditio brevi manu. El que adquiere
una cosa la tiene ya en su poder. d) Traditio longa manu. Se
produce la entrega de la posesin con el simple sealamiento a
distancia. e) Traditio constitutum possessorium. Cuando una persona
que posee en nombre propio pasa a poseer en nombre ajeno. En
derecho romano tambin se poda adquirir la posesin por
intermediario. El pater familias poda adquirir a travs de los
sometidos a su potestad como el filii familia o un tercero pero en
derecho clsico no se poda adquirir en nombre ajeno. Ms tarde este
principio perdi su vigencia al admitirse la adquisicin por medio
del procurador. En poca Justiniano ya se admite la adquisicin por
medio de persona libre pero para ello se exige el mandato especial
o la ratificacin. En cuanto al animus ste se ve en abstracto; para
categoras objetivas de relaciones. La ley dice en qu casos hay
animus y en qu no. 23 4.2. CONSERVACIN La posesin se conserva
mediante el nimo propio y la tenencia propia o ajena. En general se
considera que no es necesaria una actuacin inmediata y constante.
Esto se ve en el hecho de que se mantiene la posesin slo con el
nimo en el caso de los fundos que quedan aparte del nimo. Se puede
adquirir sin violencia la posesin de un fundo ajeno cuando est
vacante por abandono, por muerte sin sucesor o por larga ausencia
de su dueo. En el derecho justinianeo se conserva la posesin en el
caso del ausente slo con el nimo. La posesin se22 23
Manuel J. Gamarra pereda, Derecho Romano, Editorial Trujillo,
Pg. 180 http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm
- 30 -
conserva con nimo propia y tenencia ajena cuando alguien detenta
una cosa en nuestro nombre. 24 4.3. PRDIDA 1 La prdida de la
posesin puede ocurrir de tres maneras: por desaparicin simultnea
del "animus" y del "corpus", por prdida del "corpus" slo o por la
prdida del "animus" slo. 2 Casos tpicos de la prdida de la posesin
por desaparicin de ambos elementos son el abandono de la cosa por
el poseedor, su enajenacin seguida de la tradicin de la cosa y el
perecimiento total de la cosa. 3 Se pierde la posesin por
desaparicin de slo el "corpus" cuando la cosa cae en el dominio
pblico o cuando un tercero se apodera de ella. 4 Ejemplo de la
desaparicin de la posesin por prdida de solo el animus es el caso
del "constitutum possessorium" 25 4.4. PROTECCIN Desde tiempos muy
remotos y en los ms diversos lugares, el Derecho ha protegido y
protege la posesin independientemente de que corresponda o no
corresponda al titular del derecho e incluso contra este titular.
Este hecho al parecer tan ilgico, pero al mismo tiempo tan
universal, ha preocupado a los juristas quienes han elaborado
numerosas teoras para explicar el fundamento de la proteccin de la
posesin. 4.4.1. TEORAS Ihering clasific las diversas teoras que
pretenden sealar la razn de ser de la tutela legal de la posesin,
en teoras absolutas y relativas, segn que justifiquen dicha
proteccin en la posesin considerada en s misma, o en
consideraciones o instituciones extraas a la posesin. A) TEORAS
ABSOLUTAS. Dentro de esta categora merecen sealarse al menos dos:
a) La teora de la inviolabilidad de la voluntad, defendida
especialmente por Gaus, segn la cual se protege la posesin por el
hecho de que sta es voluntad de tener24 25
http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm
http://enciclopedia.us.es/index.php/Posesi%C3%B3n
- 31 -
las cosas. Si la proteccin de la propiedad es mayor que la
proteccin de la posesin ello se debe a que la propiedad es la
voluntad de tener las cosas por efecto tanto de la voluntad
particular (del propietario) como de la voluntad universal (la
ley), mientras que la posesin es la voluntad de tener las cosas slo
por efecto de la voluntad particular (del poseedor); pero, en ambos
casos, lo que se protege es siempre voluntad incorporada a la
materia. Molitor, Lenz, Windscheid y otros siguen ms o menos la
misma orientacin, aun cuando no comparten la fundamentacin
hegeliana con que Gauss expone su teora. Muy cercana es la
concepcin de Bruns segn el cual "el hombre en virtud de su
personalidad tiene derecho sobre las cosas y as al tomarlas con
voluntad de dueo adquiere la propiedad de ellas si a nadie
pertenecen y, caso contrario, adquiere un derecho de rango inferior
que es la posesin". b) La teora de Sthal quien seala que resulta
necesario proteger la posesin porque sta constituye la manera como
el hombre logra satisfacer sus necesidades mediante las cosas. 26
B) TEORAS RELATIVAS Dentro de esta categora pueden sealarse entre
otras las siguientes: a) Teoras que fundamentan la proteccin
posesoria en la prohibicin de la violencia. Con distintos matices
se encuentra esa idea central en varios autores: De acuerdo con
Savigny el motivo de la proteccin posesoria viene a ser un motivo
jurdico privado, ya que considera que esa proteccin obedece a la
idea de que la perturbacin posesoria es un delito civil contra la
persona del poseedor. De acuerdo con Rudorff el motivo es un motivo
jurdico pblico, ya que para l la perturbacin posesoria es un
atentado contra el ordenamiento jurdico. En efecto, si quien
pretende ser el verdadero titular del derecho posedo por otro,
pudiera actuar directamente contra el poseedor, se estara
consagrando una forma de hacerse justicia por s mismo, contraria al
inters de la paz social que exige que las situaciones de hecho no
puedan alterarse sin la intervencin de la autoridad
competente.26
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia
- 32 -
b) Teora de Thibaut. De acuerdo con este jurista la proteccin
del poseedor deriva del principio general de que nadie puede vencer
jurdicamente a otro (en concreto, al poseedor), si no tiene motivos
preponderantes en los cuales fundamentar su pretensin. c) Teora de
la prerrogativa de la probidad. Segn Rder y sus seguidores la razn
de proteger al poseedor es la consideracin de que, hasta prueba en
contrario, debe suponerse la probidad de todos y que, por tanto, si
alguien acta como poseedor, hasta prueba en contrario debe
considerarse que lo hace porque tiene derecho a ello. Por ende, la
proteccin posesoria es en principio provisional y est sujeta a
desaparecer a consecuencia de un juicio petitorio donde se
demuestre que el poseedor no tiene el derecho correspondiente. d)
Teoras que vinculan la proteccin posesoria a la proteccin de la
propiedad. Dentro de este grupo pueden distinguirse diferentes
rdenes de argumentacin: Desde tiempos antiguos hay autores que
arguyen que la posesin hace presumir la propiedad y que, por lo
tanto, la proteccin de la posesin se justifica como la proteccin de
la propiedad probable. Otros autores como el nombrado Gaus, puesta
la mirada en la usucapin, sealan que la posesin se protege porque
es la propiedad que comienza. Y, Ya Ihering sealaba que la
proteccin posesoria es el complemento de la proteccin de la
propiedad en el sentido de que, como en la inmensa mayora de los
casos el poseedor es el propietario, la proteccin acordada al
poseedor tiene por funcin facilitar la prueba al propietario quien,
si no fuera as, frecuentemente se encontrara con que en la vida
prctica, muchas veces su derecho quedara invalidado por las
dificultades de poder probarlo. En el fondo pues, la proteccin
posesoria vendra a ser, en trminos generales, la ventaja procesal
concedida al propietario de arrojar sobre los dems la carga de la
prueba.
Conclusiones En manera alguna son contradictorias muchas de las
teoras expuestas, de modo que admitir una no implica ni mucho menos
rechazar las dems. Pero resulta evidente que- 33 -
algunas teoras parecen explicar fundamentalmente algunos efectos
de la posesin y no otros; as como es evidente que algunas teoras
tienen ms vigencia en relacin con ciertos ordenamientos jurdicos
que con otros. 27
27
http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia
- 34 -
CAPTULO V
LA POSESIN EN LA LEGISLACIN PERUANA
- 35 -
5.1. NOCIN DE POSESIN APLICABLE AL SISTEMA JURDICO PERUANO Somos
conscientes de las diversas nociones que la doctrina le ha
concedido a la institucin que estudiamos. Sin embargo, nosotros slo
nos ocuparemos de aquella que es compartida por casi todos los
pases occidentales y que identifica a la posesin como un derecho
real autnomo. En efecto, la posesin es un derecho que prescinde de
las titularidades que provienen de la propiedad, se configura a
partir de un hecho que es el calificado como situacin posesoria, al
cual el Derecho le otorga una serie de consecuencias jurdicas. Sin
duda se trata de un derecho peculiar, como veremos luego, pero es
un derecho al fin y tiene autonoma frente a todos aquellos que
provienen de la propiedad. En la historia de la investigacin sobre
la posesin, siempre se ha tenido claro que descubrir los alcances
de esta institucin no tiene sino un carcter instrumental. Conocer
cuando estamos en presencia de una situacin posesoria slo tiene
sentido por que de ese modo podremos saber si a determinado
supuesto le son aplicables las consecuencias que el sistema legal a
previsto para dicha situacin. Las presunciones legales, la suma de
plazos posesorios, la prescripcin adquisitiva de dominio, las
mejoras y la defensa interdictal, son algunas de las consecuencias
importantes que justifican la investigacin y hacen patente la
necesidad de saber que elementos se deben considerar para calificar
una situacin como posesoria. En esta aventura acadmica no podemos
perder de vista que en definitiva lo que se pretende con la posesin
es dar una respuesta adecuada a una necesidad social concreta. Para
culminar esta parte debemos advertir que para nuestro pas el tema
de la posesin, tiene singular importancia, pues la propiedad en el
Per, como titularidad protegida por el ordenamiento jurdico, est
afectada por una serie de distorsiones que la convierten en un
derecho difcil acceso efectivo para un sector importante de la
poblacin. 28
28
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm
- 36 -
5.2. LA POSESIN EN NUESTRO PRIMER CDIGO Nuestro primer Cdigo
Civil, de 1852, es el hijo de su tiempo. Legisla primero a la
propiedad, y luego a la posesin, tal como lo han hecho el cdigo
italiano derogado y el suizo (1907). Este cdigo define a la posesin
en el articulo 465: posesin es la tenencia o goce de una cosa o de
un derecho, con el animo de conservarlo para s. Esta definicin
sigue a pie juntillas el criterio subjetivista de Savigny
dominante, por lo dems, en la poca, destacando el elemento
(volitivo) animus. El mrito, sin embargo, es que reconoce no slo la
posesin de hecho, sino que por igual la posesin de derecho, lo que
ya no se volvi a repetir en las definiciones subsiguientes. 29 5.3.
LA POSESIN EN EL CDIGO DE 1936 El cdigo derogado, en la lnea del
alemn, el argentino y el brasilero a la sazn vigente, legisl
primero la posesin, y luego la propiedad. El artculo 824 estableca:
Es poseedor el que ejerce de hecho los poderes inherentes a la
propiedad o uno o ms de ellos. Este cdigo, aunque no contiene una
definicin de posesin, constituye un vuelco total con relacin a su
predecesor. En la ms pura tradicin objetiva de Ihering, prescinde
hacer referencia al elemento subjetivo (animus). 30 5.4. LA POSESIN
EN EL CDIGO DE 1984 La razn por la que nos hemos referido con
cierto detalle a la discusin doctrinaria entre Savigny e Ihering,
es que de esta discusin nace el esquema de posesin por el que ha
optado nuestro Cdigo Civil vigente, compartiendo la opinin del
legislador del Cdigo de 1936, quien tambin recogi esta tesis. El
artculo 896 establece que: La posesin es el ejercicio de hecho de
uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Por su parte el artculo
923 del mismo cdigo dice que los atributos del derecho de propiedad
son: usar, disfrutar, disponer y reivindicar el bien. Si29 30
Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg.288
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm
- 37 -
queremos comprender adecuadamente los alcances que entre
nosotros tiene la posesin, debemos tener cuidado al interpretar las
normas antes referidas. Para calificar una situacin como posesoria
no basta verificar si en determinado caso el sujeto est ejerciendo
alguno de los atributos de la propiedad, pues el ejercicio de stos,
entendidos con simplesa e ignorando el fundamento de la frmula que
ha recogido el Cdigo, puede llevarnos a errores graves. Basta con
resumir que nuestra norma quiere decir, al menos as se ha entendido
razonablemente, que ser poseedor aquel que se comporte respecto del
bien como lo hara normalmente un propietario o una persona con
derecho sobre el bien Para culminar esta parte debemos advertir que
para nuestro pas el tema de la posesin, tiene singular importancia,
pues la propiedad en el Per, como titularidad protegida por el
ordenamiento jurdico, est afectada por una serie de distorsiones
que la convierten en un derecho difcil acceso efectivo para un
sector importante de la poblacin. 31 5.5. CLASES DE POSESIN EN LOS
CDIGOS CIVILES 1852 Y 1936 32 EL Cdigo Civil peruano de 1852 no
poda escapar al influjo subjetivista dominante, iniciado por el
Code y continuado entre otros por el cdigo civil espaol, divida la
posesin en: a) Posesin natural y civil, art. 466: Hay posesin
natural por la mera aprehensin corporal de las cosas; la hay civil
por ministerio de la ley, an sin dicha aprehensin b) Posesin de
buena y mala fe, art. 467. El cdigo peruano de 1936 no traa un
ttulo especial para las diversas clases de posesin, pero reconoci
las siguientes: a) b) c) d) Posesin mediata e inmediata, art. 825
Posesin de buena fe, art. 832. y de mala fe, art. 840. Posesin
continua e interrumpida, art.875. Posesin ad usucapionem de
inmuebles, art. 871 y de muebles, art.893.
31 32
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm
Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg.353
- 38 -
5.6. ESPECIES POSESORIA EN EL CDIGO VIGENTE 33 Divisamos las
siguientes clases de posesin: a) Posesin mediata e inmediata, art.
905 b) Posesin legtima e ilegtima, art. 906 c) Posesin de buena fe
y de mala fe, art. 906. d) Posesin precaria, art. 911 e) Posesin ad
usucapionem de inmuebles, art. 950 y de muebles, art.951 f) Posesin
de muebles, art. 948 g) Posesin civilsima, art. 660. 5.7. LA
POSESION COMO DERECHO 34 Desde que nuestro sistema jurdico opt por
la teora objetiva de Ihering, no existe duda acerca de que la
posesin es un derecho real autnomo. Ciertamente este derecho nace
de un hecho que es el comportamiento respecto de la cosa en la
forma como referimos antes. Al margen de todo el sustento
doctrinario de la posesin como un derecho, en el sistema jurdico
peruano bastara con indicar que la misma ha sido calificada
expresamente como tal por el Cdigo Civil. En efecto, entre nosotros
la posesin es el primero de los derechos reales principales. La
persona que es calificada como poseedora de un bien tiene a su
favor una serie de instrumentos legales. Entre stos los ms
importantes son los que tienen que ver con la proteccin o la
defensa del derecho. As, los artculos 920 y 921 del Cdigo Civil se
ocupan de describir de manera genrica estos instrumentos: la
defensa posesoria directa o privada y la judicial. Slo de los 27
artculos con los que cuenta el Ttulo I (la posesin) de la Seccin
Tercera del Libro de Derechos Reales Principales del Cdigo Civil,
se desprenden una serie de consecuencias importantes que afectan a
quien sea calificado como poseedor de un bien. Ahora bien, este
derecho con toda su importancia tiene caractersticas particulares
que deben ser consideradas en todo momento de su estudio. Las
caractersticas generales no admiten mayor cuestionamiento; se trata
de un derecho real, es un derecho autnomo, tiene carcter
patrimonial, recae sobre bienes. Sin embargo, como seala Puig
Brutau: La discusin de si la posesin es un hecho o un derecho debe
quedar superada. Es un hecho en cuanto se33 34
Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I,
Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg.353
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm
- 39 -
refiere al seoro efectivo sobre la cosa, con independencia de la
causa o fundamento jurdico de este poder o dominacin, pero es un
derecho en la medida que la ley regula consecuencias jurdicas del
hecho de la posesin. 5.8. DIFERENCIA ENTRE LA POSESION Y LA
PROPIEDAD La propiedad es un derecho, la posesin se le considera
como un hecho. No todo poseedor es propietario, pero civilmente s
todo propietario se le considera poseedor, por lo menos (poseedor
mediato) aunque no siempre inmediato (esto ultimo ocurre cuando el
propietario esta en contacto directo con el bien. No siempre el
propietario o dueo disfruta del bien o bienes de los cuales el
titular: no siempre los explota o los trabaja, sino que otras
veces, un tercero o sea otro sujeto, asume la posesin directa o
explotacin econmica del bien o propietario. Pueda que el poseedor
directo del bien lo haya tomado poda escisin propia o por
voluntaria transferencia de la posesin. Concedida por el
propietario, como ocurre con el arrendamiento, el usufructo o
deposito Como otra diferencia se tiene que para ser calificada una
persona como (propietaria debe tener un titulo legal de su derecho
de dominio El propietario en uso de sus facultades que la ley que
concede grabar y enajenar el bien, facultades que no le esta
permitido al poseedor que no es propietario La posesin y la
propiedad se confunden cuando el mismo propietario del bien es al
mismo tiempo, su pose hedor inmediato. La propiedad es el derecho
de una persona natural o jurdica sobre un bien o conjunto de
bienes, y que conlleva una suma de facultades o poderes reconocidos
por la ley constitucin, cdigo civil. Y que tiene de base un titulo
legal, mientras que la posesin hay que verla como un hecho,
consistente en el poder que se ejerce sobre el bien, en forma tal
que ese poseedor se conduce como si fuera el propietario,
ejerciendo algunas facultades que la ley concede al propietario,
sin embargo el poseedor carece de derecho sea carece de un titulo
legal que le permita o autorice a enajenar ese bien. El derecho
real de posesin puede, pues ejercido directamente o por medio de
otra persona.35
35
Gustavo Palacio Pimentel, Edicin: Primera Edicin, Editorial
Ojeda
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CONCLUSIONSe ha tratado punto por punto cada aspecto que
involucra a la posesin, en la conclusin se presentar un enfoque
general. Qu es lo que nos dice el Ordenamiento Jurdico con respecto
ha este tema: En el ordenamiento jurdico se entiende por posesin la
situacin fctica de tenencia de una cosa o disfrute de la persona
como titular de la posesin, permitiendo ejercer nuestros derechos
dentro de esta. Tengamos en cuenta que el poseedor: es aquel que
tiene la disposicin de la cosa con independencia de que sea
propietario o no y la situacin del poseedor es protegida por el ius
honorarium. La posesin requiere o necesita dos elementos para
configurarse y ellos son el corpus, que es la cosa en s y el animus
domini que es la intencin de comportarse como su dueo, es decir la
posesin requiere la intencin y la conducta de un dueo. He ah donde
surge la siguiente interrogante Cmo adquirimos una posesin? En
derecho romano poda adquirirse la posesin por intermediario. El
pater familias poda adquirir a travs de los sometidos a su potestad
como el filius familias o esclavo pero en derecho clsico no se poda
adquirir en nombre ajeno. Ms tarde este principio perdi su vigencia
al admitirse la adquisicin por medio del procurador. En poca
Justiniana ya se admite la adquisicin por medio de persona libre
pero para ello se exige el mandato especial o la ratificacin. Es de
vital importancia sealar uno de los efectos especiales de la
posesin: Cuando una persona es poseedor de manera pacifica o
ininterrumpida durante un periodo de tiempo largo permitiendo la
adquisicin de la propiedad del bien es lo que se conoce como:
usucapin. Los poseedores de posesiones pueden protegerlas y
cuidarlas a travs de la presencia de los interdictos y estos son
tres: interdicto retinenda possessiones, interdictos recuperandae
posesiones y el interdicto adipiscendae possessiones. Estos
interdictos son medidas que permiten cuidar y velar por los
derechos de cada poseedor y buscan la proteccin de la posesin. Como
se ha mencionado en las exposiciones anteriores. Todos los aspectos
de sumo valor han sido tratados de manera profunda en cada
exposicin que han realizado mis compaeras, por tal motivo se
considera de mucha importancia en el estudio de lo que es posesin y
el poseedor en derecho romano porque nos brinda una visin en lo que
respecta al derecho civil.
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ANEXOS
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Cdigo Civil Peruano LIBRO V - DERECHOS REALESSECCION TERCERA -
Derechos Reales Principales
TITULO I - POSESINCAPITULO PRIMERO - Disposiciones generales
Artculo 896.- Nocin de posesin La posesin es el ejercicio de hecho
de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Artculo 897.-
Servidor de la posesin No es poseedor quien, encontrndose en
relacin de dependencia respecto a otro, conserva la posesin en
nombre de este y en cumplimiento de ordenes e instrucciones suyas.
Articulo 898.- Adicin del plazo posesorio El poseedor puede
adicionar a su plazo posesorio el de aquel que le trasmiti
validamente el bien. Artculo 899.- Coposesin Existe coposesin
cuando dos o mas personas poseen un mismo bien conjuntamente. Cada
poseedor puede ejercer sobre el bien actos posesorios, con tal que
no signifiquen la exclusin de los dems. CAPITULO SEGUNDO -
Adquisicin y conservacin de la posesin Artculo 900.- Adquisicin de
la posesin La posesin se adquiere por la tradicin, salvo los casos
de adquisicin originaria que establece la ley. Artculo 901.-
Tradicin La tradicin se realiza mediante la entrega del bien a
quien debe recibirlo o a la persona designada por el o por la ley y
con las formalidades que esta establece. Articulo 902.- Sucedneos
de la tradicin La tradicin tambin se considera realizada: 1.-
Cuando cambia el titulo posesorio de quien esta poseyendo. 2.-
Cuando se transfiere el bien que esta en poder de un tercero. En
este caso, la tradicin produce efecto en cuanto al tercero solo
desde que es comunicada por escrito. Artculo 903.- Tradicin
documental- 43 -
Tratndose de artculos en viaje o sujetos al rgimen de almacenes
generales, la tradicin se realiza por la entrega de los documentos
destinados a recogerlos. Sin embargo, el adquirente de buena fe de
objetos no identificables, a quien se hubiere hecho entrega de los
mismos, tiene preferencia sobre el tenedor de los documentos, salvo
prueba en contrario. Articulo 904.- conservacin de la posesin Se
conserva la posesin aunque su ejercicio este impedido por hechos de
naturaleza pasajera. CAPITULO TERCERO - Clases de posesin y sus
efectos Artculo 905.- Posesin inmediata y mediata Es poseedor
inmediato el poseedor temporal en virtud de un titulo. Corresponde
la posesin mediata a quien confiri el titulo. Articulo 906.-
Posesin ilegitima de buena fe La posesin ilegitima es de buena fe
cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o error
de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su titulo.
Articulo 907.- Duracin de la buena fe del poseedor La buena fe dura
mientras las circunstancias permitan al poseedor creer que posee
legtimamente o, en todo caso, hasta que sea citado en juicio, si la
demanda resulta fundada. Articulo 908.- Posesin de buena fe y los
frutos El poseedor de buena fe hace suyos los frutos. Articulo
909.- Responsabilidad del poseedor de mala fe El poseedor de mala
fe responde de la prdida o detrimento del bien aun por caso
fortuito o fuerza mayor, salvo que este tambin se hubiese producido
en caso de haber estado en poder de su titular. Articulo 910.-
Obligacin del poseedor de mala fe a restituir frutos El poseedor de
mala fe esta obligado a entregar los frutos percibidos y, si no
existen, a pagar su valor estimado al tiempo que los percibi o debi
percibir. Artculo 911.- Posesin precaria La posesin precaria es la
que se ejerce sin titulo alguno o cuando el que se tena ha
fenecido. CAPITULO CUARTO - Presunciones legales Artculo 912.-
Presuncin de propiedad- 44 -
El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo
contrario. Esta presuncin no puede oponerla el poseedor inmediato
al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse al propietario con
derecho inscrito. Articulo 913.- Presuncin de posesin de accesorios
La posesin de un bien hace presumir la posesin de sus accesorios.
La posesin de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles
que se hallen en el. Articulo 914.- Presuncin de buena fe del
poseedor Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en
contrario. La presuncin a que se refiere este artculo no favorece
al poseedor del bien inscrito a nombre de otra persona. Articulo
915.- Presuncin de posesin contina Si el poseedor actual prueba
haber posedo anteriormente, se presume que posey en el tiempo
intermedio, salvo prueba en contrario. CAPITULO QUINTO - Mejoras
Artculo 916.- Mejoras: Concepto y Clases Las mejoras son
necesarias, cuando tienen por objeto impedir la destruccin o el
deterioro del bien. Son tiles, las que sin pertenecer a la categora
de las necesarias aumentan el valor y la renta del bien. Son de
recreo, cuando sin ser necesarias ni tiles, sirven para ornato,
lucimiento o mayor comodidad. Articulo 917.- Derecho del poseedor
al valor de las mejoras necesarias y tiles El poseedor tiene
derecho a valor actual de las mejoras necesarias y tiles que
existan al tiempo de la restitucin y a retirar las de recreo que
puedan separarse sin dao, salvo que el dueo opte por pagar por su
valor actual. La regla del prrafo anterior no es aplicable a las
mejoras hechas despus de la citacin judicial sino cuando se trata
de las necesarias. Articulo 918.- Derecho de retencin del poseedor
En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras,
tiene el derecho de retencin. Articulo 919.- Prescripcin de la
accin de reembolso Restituido el bien, se pierde el derecho de
separacin, y transcurridos dos meses prescribe la accin de
reembolso.
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CAPITULO SEXTO - Defensa posesoria Artculo 920.- Defensa
posesoria extrajudicial El poseedor puede repeler la fuerza que se
emplee contra el y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si
fuere desposedo, pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de
hecho no justificadas por las circunstancias. Artculo 921.- Defensa
posesoria judicial Todo poseedor de muebles inscritos y de
inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos.
Si su posesin es de mas de un ao puede rechazar los interdictos que
se promuevan contra el. CAPITULO SEPTIMO - Extincin de la posesin
Articulo 922.- Causales de extincin de la posesin La posesin se
extingue por: 1.- Tradicin 2.- Abandono 3.- Ejecucin de resolucin
judicial 4.- Destruccin total o prdida del bien.
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BIBLIOGRAFA
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Manuel J. Gamarra Pereda.,Derecho Romano, Editorial Trujillo
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Editorial Rodhas, 2 Edicin 2004 Gustavo palacio Pimentel, Edicin:
Primera Edicin, Editorial Ojeda Cdigo Civil Peruano
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http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_C
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http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html
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http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_germ%C3%A1nico
http://enciclopedia.us.es/index.php/Posesi%C3%B3n
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