NEOCONSTITUCIONALISMO INTRODUÇÃO: O neoconstitucionalismo é o modelo mais atual e que serve

apenas em sistemas constitucionais avançados, ou seja, dotados de uma Constituição democrática;

A Constituição deve ser voltada para assegurar os direitos fundamentais e sua efetividade;

Para a aplicação efetiva e eficiente do neoconstitucionalismo, o modelo de organização do Estado deve ser: O Estado Constitucional Democrático.

1

NEOCONSTITUCIONALISMO O neoconstitucionalismo sofreu forte influência do modelo

constitucional francês e norte-americano.

Uma das características desta fase constitucional é que a Constituição pretende condicionar as decisões da maioria, tendo como figura principal o juiz e não o legislador;

Podemos destacar as seguintes características do “neoconstitucionalismo”:

1) Mais princípios que regras;

2) Utiliza muito a ponderação na resolução das questões;2

NEOCONSTITUCIONALISMO 3) Presença constante da Constituição em todas as áreas

jurídicas e em todos os conflitos relevantes;

4) Aumento do poder judicial em detrimento do poder do legislador ordinário;

5) Coexistência de inúmeros valores constitucionais igualmente relevantes, às vezes até contraditórios, que precisam ser “ponderados”;

3

NEOCONSTITUCIONALISMO Ainda podemos destacar como característica do

neoconstitucionalismo:

1) grande normatividade;

2) superioridade da Constituição;

3) a Constituição como “centro” do ordenamento;

4) incorporação de valores e opções políticas no texto constitucional;

4

NEOCONSTITUCIONALISMO - Desenvolvimento do neoconstitucionalismo:

Após a Segunda Guerra Mundial, constatou-se que a legalidade estrita era prejudicial e poderia legitimar regimes autoritários, como o nazismo;

Então, a nova dogmática constitucional elegeu a “dignidade da pessoa humana” como núcleo central;

A dignidade da pessoa humana também foi levada ao centro dos direitos fundamentais e do Estado Constitucional Democrático.

5

NEOCONSTITUCIONALISMO O neoconstitucionalismo se identifica com o moralismo

jurídico (leitura moral da Constituição);

Esse moralismo jurídico busca estabelecer uma nova relação entre direito e moral, relação de harmonia;

A dignidade da pessoa humana foi elevada à condição de valor jurídico supremo, ou seja, houve o reconhecimento do ser humano como centro e fim do direito;

A proteção e a promoção da dignidade ocorrem, de início, através de um rol de direitos fundamentais;

6

NEOCONSTITUCIONALISMO No neoconstitucionalismo tivemos a consagração de uma

extensa relação de direitos fundamentais, além disso: A) incorporação de valores e opções políticas;

B) diretrizes aos poderes públicos.

As Constituições dos países nesta fase constitucional tendem a ser:

1) prolixas; 2) programáticas; 3) dirigentes; 4) ecléticas. 7

NEOCONSTITUCIONALISMO Com o reconhecimento da normatividade das Constituições,

estas deixaram de ser documentos essencialmente políticos;

- Teorias do Neoconstitucionalismo: Neste período de transformações constitucionais,

desenvolveram-se teorias, as mais importantes são: 1) Teoria da Norma;

2) Teoria das Fontes;

3) Teoria da interpretação;

8

NEOCONSTITUCIONALISMO Teoria da norma: Um dos elementos que identifica o novo modelo

constitucional é o reconhecimento da “normatividade dos princípios”.

Antigamente, princípios e normas eram considerados espécies distintas.

Hoje temos a norma como gênero do qual são espécies: 1) princípios; 2) regras. Foi a elevação dos princípios à categoria de normas. 9

NEOCONSTITUCIONALISMO Em alguns momentos temos um “exagero” na aplicação dos

princípios. Deve-se buscar um “equilíbrio”.

As regras são a concretização de princípios;

As regras são construídas através da ponderação de princípios feita pelo legislador;

OBS: - Se existe uma regra específica regulando um determinado

caso, esta é que deverá ser aplicada, salvo: 1) se inválida; 2) causar uma grave injustiça que justifique a aplicação de

um princípio;10

NEOCONSTITUCIONALISMO A aplicação autônoma dos princípios deve ser usada nos

“casos difíceis”: 1) quando não há uma regra específica; 2) ou quando existirem possibilidades diversas e igualmente

aplicáveis ao caso.

O procedimento de aplicação das regras é menos complexo que o dos princípios;

A superação de “colisões” entre princípios requer restrições e sacrifícios a um ou a ambos os lados, exigindo procedimentos complexos como a ponderação.

11

NEOCONSTITUCIONALISMO O neoconstitucionalismo desenvolve parâmetros, limites,

para que a ponderação não conduza a um subjetivismo exacerbado.

Mas também não pode ser parâmetros elevados que inviabilizem a sua utilização na prática jurídica.

12

NEOCONSTITUCIONALISMO Teoria das fontes: O papel de destaque atribuído ao legislador durante o período

áureo do positivismo hoje é repartido com o Judiciário.

A jurisdição vem assumindo um papel de destaque no âmbito das fontes, em razão do fortalecimento do Poder Judiciário.

No Brasil, o fortalecimento do Judiciário tem como características:

- judicialização das relações políticas e sociais; - uma postura mais ativa, sobretudo por parte do STF; Ex: controle judicial das políticas públicas, como no caso de

decisões que determinam o fornecimento de medicamentos pelo Estado

13

NEOCONSTITUCIONALISMO Outros exemplos do aumento de poder do Judiciário são a

interpretação do STF: A) na Lei de Greve no serviço público; B) no caso da fidelidade partidária;

Outra alteração na teoria das fontes está ocorrendo no campo das “lacunas”. Os princípios gerais do direito atingiram status de “princípios constitucionais”.

Outra mudança nesta teoria é o “deslocamento dos centros de decisão”, ultrapassando os limites dos Estados nacionais.

Com isso o Supremo está revendo o seu posicionamento sobre os tratados internacionais.

14

NEOCONSTITUCIONALISMO Por fim, outra mudança visível é a “constitucionalização do

direito”, ou seja, temos a consagração de normas próprias de outros ramos do direito na Constituição.

Teoria da interpretação: No início da doutrina constitucional as normas eram

interpretadas pelos mesmos métodos do direito privado. Atualmente, toda a aplicação do direito consiste em uma

aplicação, direta ou indireta, da Constituição. Direta quando a lide é resolvida com fundamento em norma

constitucional. Indireta quando a decisão fundamenta-se em norma

infraconstitucional. 15

NEOCONSTITUCIONALISMO OBS: O equilíbrio e a prudência devem ser os alicerces para o

desenvolvimento desta nova teoria constitucional (neoconstitucionalismo).

16