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Nome empresarial. Conceito. Natureza jurdica. Espcies: firma
individual, razo social e denominao.
Formao. mbito de proteo legal. Ttulo de estabelecimento, insgnia
e sinais de propaganda. Proteo
legal. Alienao do nome empresarial e ttulo de
estabelecimento.
1. Nome Empresarial
O nome empresarial tem natureza de bem incorpreo, integrante do
estabelecimento, e
que permite ao empresrio ser sujeito de direitos e obrigaes.
gnero, que se subdivide em
duas espcies: firma e denominao.
A firma tem por base o nome civil. O empresrio individual s pode
usar esta espcie
de nome empresarial: sua firma ser sempre seu nome civil, por
extenso ou com abreviaes
parciais, acompanhado da atividade que desempenha.
A razo socia, na verdade, no uma espcie autnoma de nome
empresarial, muito
menos sinnimo do gnero nome empresarial. Nada mais , razo
social, do que a espcie
firma, usada pela sociedade, quando admissvel: a firma coletiva.
Destarte, quando a
sociedade puder adotar firma, esta firma ser coletiva, e sinnimo
de firma coletiva razo
social.
Quando a sociedade adotar a razo social, desta constar o nome de
algum scio, mais
de um, ou mesmo todos os scios. Sendo sociedade regida pelo CC,
ser exigida, tambm, a
presena, no nome, da atividade desempenhada. Na S/A, porm, no se
exige a constncia da
atividade, aplicando-se a Lei 6.404/76 em detrimento do CC.
A denominao, por sua vez, tem seu conceito por excluso: se no h
utilizao do
nome civil na composio do nome empresarial, denominao.
A sociedade registra, em seus atos constitutivos, o nome
empresarial: este ser
necessariamente expresso no ato constitutivo. Levado ao
registro, ganha a proteo contra sua
utilizao por terceiros no autorizados.
O registro garante a proteo em mbito estadual, em regra, pois a
Junta Comercial
tem esta abrangncia. Esta a previso do artigo 1.166 do CC:
Art. 1.166. A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos
das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro
prprio, asseguram o uso
exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.
Pargrafo nico. O uso previsto neste artigo estender-se- a todo o
territrio nacional,
se registrado na forma da lei especial.
Caso o empresrio queira proteger nacionalmente seu nome, basta
que requeira a
extenso desta propriedade, como diz o pargrafo nico do artigo
acima. Garantindo esta
regra, o artigo 5, XXIX da CRFB assim dispe:
(...) XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais
privilgio temporrio para
sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade
das marcas,
aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em
vista o interesse social
e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas;
(...)
A Lei 9.279/96, no artigo 124, adiante transcrito, estabelece
previso relevante sobre
este tema; o artigo 36 da Lei 8.934/94, dispe que:
Art. 36. Os documentos referidos no inciso II do art. 32 devero
ser apresentados a arquivamento na junta, dentro de 30 (trinta)
dias contados de sua assinatura, a cuja
data retroagiro os efeitos do arquivamento; fora desse prazo, o
arquivamento s ter
eficcia a partir do despacho que o conceder.
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E, por fim, os artigos 61 e 62 do Decreto 1.800/96 assim
mencionam:
Art. 61. A proteo ao nome empresarial, a cargo das Juntas
Comerciais, decorre, automaticamente, do arquivamento da declarao
de firma mercantil individual, do
ato constitutivo de sociedade mercantil ou de alteraes desses
atos que impliquem
mudana de nome.
1 A proteo ao nome empresarial circunscreve-se unidade
federativa de
jurisdio da Junta Comercial que procedeu ao arquivamento de que
trata o caput
deste artigo.
2 A proteo ao nome empresarial poder ser estendida a outras
unidades da
federao, a requerimento da empresa interessada, observada
instruo normativa do
Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC.
3 Expirado o prazo da sociedade celebrada por tempo determinado,
esta perder a
proteo do seu nome empresarial.
Art. 62. O nome empresarial atender aos princpios da veracidade
e da novidade e identificar, quando assim o exigir a lei, o tipo
jurdico da sociedade.
1 Havendo indicao de atividades econmicas no nome empresarial,
essas
devero estar contidas no objeto da firma mercantil individual ou
sociedade mercantil.
2 No poder haver colidncia por identidade ou semelhana do nome
empresarial
com outro j protegido.
3 O Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC, atravs
de
instrues normativas, disciplinar a composio do nome empresarial
e estabelecera
critrios para verificao da existncia de identidade ou semelhana
entre nomes
empresariais.
Tavares Borba, minoritariamente, defende que o registro na Junta
Comercial j se d
em mbito nacional, por fora do artigo 8 da CUP. Veja que tem seu
fundamento, mas tese
bastante minoritria:
Art. 8: O nome comercial ser protegido em todos os pases da
unio, sem obrigao de depsito ou de registro, quer faa ou no parte
de uma massa de fbrica
ou de comrcio.
O artigo 1.163 do CC traz ainda outra previso relevante:
Art. 1.163. O nome de empresrio deve distinguir-se de qualquer
outro j inscrito no mesmo registro.
Pargrafo nico. Se o empresrio tiver nome idntico ao de outros j
inscritos, dever
acrescentar designao que o distinga.
Assim, a proteo se atm aos limites do registro, da mesma classe,
pois do contrrio
no h, em regra, potencial de confuso no mercado. Por isso, se
for caso de proteo,
prevalecer aquele que foi registrado antes, pelo princpio da
anterioridade, que aqui tem
vigncia.
Veja, ento, que a semelhana pode ser admitida, e quando for,
coexistiro os nomes
semelhantes ou iguais; mas esta coexistncia s admitida quando a
atividade for diversa, e
se for acrescentada alguma caracterstica distintiva ao nome (de
preferncia, aludindo
atividade diversa) do que veio ao registro por ltimo. Esta a
aplicao do princpio da
especialidade.
A ao cabvel contra aquele que usa o nome empresarial de absteno
de uso,
ordinria de no fazer, cumulada com pedido de indenizao.
O enunciado 213 do CJF garante sociedade simples a utilizao de
razo social,
firma coletiva:
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Enunciado 213 do CJF - Art. 997: O art. 997, inc. II, no exclui
a possibilidade de sociedade simples utilizar firma ou razo
social.
Vale aqui trazer um quadro comparativo dos tipos societrios (e
empresrio
individual) e dos nomes empresariais que podem adotar:
Tipo societrio (ou empresrio individual) Firma Denominao
Empresrio individual Sim No
Sociedades regidas pelo CC, menos a
sociedade simples pura Sim No
Sociedade simples pura Sim Sim
Sociedade LTDA (artigo 1.158, CC) Sim Sim
Cooperativa No Sim
Sociedade annima No Sim
Sociedade em conta de participao No tem nome
Sociedade em comandita por aes Sim Sim
1.1. Ttulo do Estabelecimento
No se pode confundir o nome empresarial com o ttulo do
estabelecimento, que o
que se chama, comumente, de nome fantasia. Este o nome dado ao
negcio, sociedade, apenas para o relacionamento desta com a
clientela. um acessrio do nome.
Veja que o ttulo do estabelecimento mais conhecido do que o
nome. Muitas vezes,
se no na maior parte delas, o nome fantasia tem muito mais valor
para a sociedade do que o
nome empresarial.
Para efeitos prticos, o nome empresarial vem sempre acompanhado
da sigla que
identifica o tipo societrio. O nome fantasia, de seu lado, o que
melhor se relaciona com a
clientela, no tendo meno formal alguma, em regra, estrutura da
sociedade.
Propriedade industrial. Legislao. Marcas. Espcies. Classificao.
mbito da proteo. Marca notria e de
alto renome. Registro. Cesso de direitos. Extino. Desenho
industrial.
1. Marcas
Por conceito, marca o sinal que permite distinguir produtos
industriais, artigos comerciais e servios profissionais de outros
do mesmo gnero, de mesma atividade,
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semelhantes ou afins, de origem diversa. , para o seu titular, o
meio eficaz para a construo
da clientela. Assim, o que se busca com a marca diferenciar,
para os consumidores, um produto
ou servio de outros do mercado, semelhantes ou afins, de modo
que o consumidor possa
escolher a marca que melhor lhe aprouver.
Para Fran Martins, chamam-se marcas de indstria, de comrcio ou
de servio, os nomes, palavras, denominaes, monogramas, emblemas,
smbolos, figuras e quaisquer
outros sinais usados com o fim de distinguir mercadorias,
produtos industriais ou servios, de
outros semelhantes. Destarte, de forma sinttica, a marca um
sinal distintivo de produtos ou servios. A
Lei 9.279/96 assim menciona:
Art. 122. So suscetveis de registro como marca os sinais
distintivos visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies
legais.
Ali se verifica que h, assim como nas patentes de inventos e
modelos de utilidades, a
presena de impedimentos legais ao conceito de marca.
Este artigo encerra uma discusso h muito travada: as marcas so
sinais visualmente
perceptveis. Por isso, sinais sonoros ou olfativos no podero ser
marcas. Elementos
tridimensionais, por sua vez, so possveis marcas, uma vez que so
visualmente perceptveis.
H que se atentar ao princpio da especificidade das marcas:
quando se obtm o
registro da marca, esta fica protegida, em regra, somente
naquela classe em que tal produto ou
servio se enquadre. Assim o porque se as classes so diversas, os
ramos so distintos, e no
h risco de que o consumidor seja prejudicado por eventual
confuso entre produtos ou
servios. Esta regra tem uma exceo, que ser adiante vista: as
marcas de alto renome.
1.1. Espcies de Marcas
O artigo 123 da Lei 9.279/96 introduz trs espcies de marcas, a
saber:
Art. 123. Para os efeitos desta Lei, considera-se: I - marca de
produto ou servio: aquela usada para distinguir produto ou servio
de
outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa;
II - marca de certificao: aquela usada para atestar a
conformidade de um produto ou
servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas,
notadamente quanto
qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada;
e
III - marca coletiva: aquela usada para identificar produtos ou
servios provindos de
membros de uma determinada entidade.
O inciso I trata da marca propriamente dita, aquela que
identifica distintivamente um
produto ou servio de outros idnticos. Assim, a lei trata esta
espcie como marca de produto
ou servio.
O inciso II apresenta a marca de certificao, que utilizada para
atestar qualidades
ou adequao do produto a certas normas. Esta marca no distingue o
produto ou servio
individualmente, como a marca propriamente dita, do inciso I.
Ela se presta a atribuir a
qualquer um que se enquadre sob sua certificao o atestado
daquela qualidade ou
especificidade. Assim, um grupo de produtos ou servios de
diversas outras marcas
propriamente ditas podem receber a mesma marca de certificao.
Como exemplo, o selo de
qualidade da Abic, para cafs, ou o selo de qualidade ou adequao
tcnica do Inmetro.
As marcas coletivas, do inciso III do artigo em comento, se
prestam a identificar uma
origem, e tambm podem cumular-se com a marca propriamente dita
na medida que sua
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identificao apenas quanto a uma origem comum. Como exemplo, o
champagne, que
marca coletiva que identifica todos os vinhos espumantes
oriundos da mesma regio francesa.
Destarte, percebe-se que as marcas de certificao e coletivas tm
por funo a
informao do consumidor, e no a identificao distintiva de um s
produto ou servio.
1.2. Marcas de Alto Renome e Marcas Notrias
A CUP estabelece, no seu artigo 6, a proteo s marcas notrias,
que se destina a
resguardar os direitos de detentores de marcas registradas em um
pas, mas ainda no
registradas em outro. O termo marca notoriamente conhecida,
previsto neste artigo da CUP, foi ratificado pela Lei 9.279/96, no
artigo 126, em que prev proteo especial s marcas
assim consideradas, independentes de prvio depsito ou registro
no Brasil:
Art. 126. A marca notoriamente conhecida em seu ramo de
atividade nos termos do art. 6 bis (I), da Conveno da Unio de Paris
para Proteo da Propriedade
Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar
previamente
depositada ou registrada no Brasil.
1 A proteo de que trata este artigo aplica-se tambm s marcas de
servio.
2 O INPI poder indeferir de ofcio pedido de registro de marca
que reproduza ou
imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida.
Assim, a marca notoriamente conhecida, mesmo sem depsito no
Brasil, ser
protegida na classe de produto ou servio em que notria.
Na marca notria a proteo no absoluta, mas apenas na classe de
servio ou
produto que obtm notoriedade; mas, tratando-se de uma marca no
registrada no Brasil, com
notoriedade no s no seu ramo de atividade, mas em todos os
ramos, ser aplicado o disposto
no artigo 125 da Lei de Propriedade Industrial, referente as
marcas de alto renome, conceito
explorado a seguir.
A Lei 9.279/96 criou um conceito diverso das marcas notrias, o
conceito de marcas
de alto renome, trazido no seu artigo 125:
Art. 125. marca registrada no Brasil considerada de alto renome
ser assegurada proteo especial, em todos os ramos de atividade.
A marca considerada de alto renome no Brasil ter proteo especial
assegurada em
todas as classes, mantendo registro prprio para impedir o de
outra que a reproduza ou imite,
no todo ou em parte, desde que haja possibilidade de confuso,
pelo consumidor, quanto
origem dos produtos, mercadorias ou servios, ou, ainda, prejuzo
para a reputao da marca.
A diferena entre marcas de alto renome e marcas notrias
fundamental. Na marca
notria, a proteo destinada a marcas que no contam com registro
no Brasil, mas so
registradas e evidentes ao pblico de outros pases (sendo, por
vezes, notria tambm aqui,
por j ser o produto importado). O INPI, ao ser instado para
registrar a marca, verificar que
esta j detida por outro titular, em outro pas, e notria
rechaando o pedido de registro, ento. Esta a proteo marca
notoriamente conhecida
1.
A marca de alto renome, por sua vez, tem registro no Brasil, em
sua determinada
classe, j contando com a proteo formal nesta respectiva classe.
Todavia, esta marca to
forte, to arraigada no mercado de consumo, que pode causar
confuso em qualquer classe
1 Veja que no existe reconhecimento de notoriedade como
requerimento principal. Ningum requer ao INPI que
reconhea a notoriedade de sua marca. Esta qualidade ser um
fundamento para a negativa de um registro, ou
seja, ser reconhecida a notoriedade da marca quando, ao requerer
sua inscrio, esta for negada em razo da
notoriedade. Assim tambm ocorre com a marca de alto renome.
-
que seja utilizada. Esta potncia da marca aferida segundo
critrios contidos em uma
resoluo do INPI, que entende que ser de alto renome a marca em
razo da fora da sua
propaganda; do mercado de consumo que ela alcana (nacional); do
valor bruto que
movimenta; da circulao que tem no mercado, etc.
Uma vez configurada como marca de alto renome, a sua proteo um
fenmeno
peculiar: como esta marca transcende a sua classe, ou, melhor
dizendo, como a confuso do
uso desta marca em outras classes, por outros titulares, pode
ser enorme, a sua proteo vai
alm da sua prpria classe. Assim, qualquer registro desta marca
de alto renome, em
qualquer outra classe, ser indeferido, dada a alta capacidade de
gerar confuso indevida ao
consumidor. So exemplos de marcas que alcanaram este patamar a
Coca-Cola, a Brastemp,
etc.
1.3. Requisitos
A marca deve ser uma novidade relativa, significando que no
precisa ser um item
indito, mas sim original, como o registro de um tringulo como
marca, por exemplo,
perfeitamente possvel desde que seja original. O sinal precisa
ser novo, indito, apenas na
utilizao da expresso lingstica ou smbolo adotado.
Outro requisito negativo: a marca no pode colidir com marcas
notrias ou de alto
renome j registradas. E h ainda mais um requisito negativo, o
desimpedimento, sendo que
os impedimentos esto no artigo 124 da Lei 9.279/96:
Art. 124. No so registrveis como marca: I - braso, armas,
medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento oficiais,
pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a
respectiva
designao, figura ou imitao;
II - letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando
revestidos de suficiente forma
distintiva;
III - expresso, figura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio
moral e aos bons
costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente
contra liberdade de
conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos
de respeito e
venerao;
IV - designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no
requerido o
registro pela prpria entidade ou rgo pblico;
V - reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou
diferenciador de ttulo de
estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de
causar confuso ou
associao com estes sinais distintivos;
VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou
simplesmente descritivo,
quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou
aquele empregado
comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio,
quanto
natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo
ou de prestao
do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma
distintiva;
VII - sinal ou expresso empregada apenas como meio de
propaganda;
VIII - cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas
de modo peculiar
e distintivo;
IX - indicao geogrfica, sua imitao suscetvel de causar confuso
ou sinal que
possa falsamente induzir indicao geogrfica;
X - sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia,
natureza,
qualidade ou utilidade do produto ou servio a que a marca se
destina;
XI - reproduo ou imitao de cunho oficial, regularmente adotada
para garantia de
padro de qualquer gnero ou natureza;
XII - reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como
marca coletiva
ou de certificao por terceiro, observado o disposto no art.
154;
XIII - nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico,
cultural, social,
poltico, econmico ou tcnico, oficial ou oficialmente
reconhecido, bem como a
-
imitao suscetvel de criar confuso, salvo quando autorizados pela
autoridade
competente ou entidade promotora do evento;
XIV - reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da
Unio, dos
Estados, do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou
de pas;
XV - nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico
e imagem de
terceiros, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou
sucessores;
XVI - pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome
artstico singular ou
coletivo, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou
sucessores;
XVII - obra literria, artstica ou cientfica, assim como os
ttulos que estejam
protegidos pelo direito autoral e sejam suscetveis de causar
confuso ou associao,
salvo com consentimento do autor ou titular;
XVIII - termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que
tenha relao com
o produto ou servio a distinguir;
XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com
acrscimo, de
marca alheia registrada, para distinguir ou certificar produto
ou servio idntico,
semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com
marca alheia;
XX - dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou
servio, salvo
quando, no caso de marcas de mesma natureza, se revestirem de
suficiente forma
distintiva;
XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de
acondicionamento, ou,
ainda, aquela que no possa ser dissociada de efeito tcnico;
XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho
industrial de terceiro; e
XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca
que o requerente
evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade,
cujo titular seja
sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o
qual o Brasil
mantenha acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se
a marca se destinar
a distinguir produto ou servio idntico, semelhante ou afim,
suscetvel de causar
confuso ou associao com aquela marca alheia.
Assim, em sntese, as marcas sero registrveis quando forem
originais (relativa
novidade), no colidentes com marcas notrias ou de alto renome, e
desimpedidas.
Vale ressaltar que a proteo da marca registrada restrita classe
dos produtos ou
servios a que pertence o objeto, ou seja, tambm se aplica o
princpio da especialidade,
especificidade, assim como s invenes e modelos de utilidade.
1.4. Marcas x Nomes Empresariais
Uma sociedade empresria tem seu nome empresarial, seu
identificador formal. Pode
ter tambm o nome do seu ambiente fsico nome fantasia , o que se
chama de ttulo do estabelecimento. E pode ter ali produtos que
comercialize, ou servios que preste, os quais, se
receberem uma identificao distintiva, esta identificao ser, por
bvio, uma marca.
Veja que estes conceitos no se confundem. Por vezes, podem ser
todos eles presentes,
e totalmente distintos um do outro: a mesma sociedade pode deter
um nome empresarial
diferente do ttulo do estabelecimento, e diferente da marca de
seus produtos. Vejamos um
exemplo: o Ponto Frio tem este ttulo como ttulo do
estabelecimento, e seu nome empresarial
Globex Utilidades LTDA. Dentro do estabelecimento, h diversos
produtos, cada um com
sua marca.
Ocorre que pode haver caso em que o nome empresarial, o ttulo do
estabelecimento e
a marca dos produtos coincidem na terminologia, na expresso
lingstica, mas no por isso
podem se confundir conceitualmente. Um exemplo: a Richards,
comrcio de vesturio, tem
por nome empresarial Richards LTDA; tem por ttulo do
estabelecimento Richards; e tem por
marca de seus produtos venda tambm Richards. Veja que a mesma
expresso lingstica,
e at mesmo a mesma identidade visual, para conceitos distintos,
todos detidos pela mesma
sociedade empresria.
-
O problema pode surgir quando a marca representada por uma
expresso lingstica
detida por uma sociedade empresria, e o nome empresarial de
outra sociedade empresria
tambm composto pela mesma expresso lingstica, situao esta que
pode ocasionar
confuso ao pblico, e por isso demanda soluo. Como concluir qual
se sobrepe, marca ou
nome?
H trs critrios a serem observados para definir se a marca ou o
nome ser mantido.
Veja:
- H que se indagar se a marca de alto renome. Em caso
afirmativo, prevalece a
marca, no importando o ramo de atuao do titular do nome
empresarial conflitante.
Nesse caso, a notoriedade da marca traz consigo uma boa reputao
e um prestgio,
que no podem ser colocados em jogo. Assim decidiu o STJ, no caso
envolvendo a
marca Caracu e o nome empresarial Caracu Indstria e Comrcio LTDA
(EDREsp
50609/MG). De modo similar, decidiu o TRF da 2 Regio fazendo
prevalecer a marca
All Star em face do nome empresarial All Star Artigos Esportivos
LTDA (EIAC
94.02.22597-8).
- Em ateno ao princpio da especificidade, deve se determinar o
ramo de atuao, e,
caso no haja confuso, permitir a convivncia de ambos. Como
afirmou o Ministro
Slvio de Figueiredo Teixeira:
Se distintos, de molde a no importar confuso, nada obsta possam
conviver concomitantemente no universo mercantil. STJ 4 Turma Resp
119.998/SP, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em
09.03.99, DJ de 10.05.99.
O TJDF reconheceu a possibilidade de convivncia da marca
Farmamil com o
nome empresarial Amil, na medida em que uma se dedica ao ramo de
farmcia e a
outra, prestao de assistncia mdica (TJDF, APC
2001.011.105497-5). O Tribunal
Regional Federal da 1 Regio admitiu tambm a convivncia de
Antrtica (marca de
produto) com o nome da empresa Bar e Mercearia J.M Antrtica de
P.C. LTDA (TRF
1 Regio, AMS 1999.01.00.001531-2).
- Caso atuem no mesmo ramo, havendo confuso pela convivncia da
marca e do
nome, prevalece o princpio da novidade, ou seja, prevalece a
anterioridade do
registro. Assim decidiu o TRF da 1 Regio, fazendo prevalecer o
nome comercial da
Cia de Cimento Portland Poty, registrado em 17 de fevereiro de
1944, em face das
marcas Bloco Poty e Bloco Poti, tambm no mercado de construo
civil, mas
registradas apenas em 1997 (TRF 1 Regio, AC
1998.33.00.015392-5).
Este critrio, de fato, bem coerente, e prima pela continuidade
da atividade
econmica.
No obstante estes critrios, h uma corrente jurisprudencial que
entende que a marca
sempre vai prevalecer, pois esta que, como registrada no INPI,
tem eficcia nacional,
enquanto o nome empresarial tem eficcia estadual, vez que o seu
registro na Junta
Comercial. Por isso, o STJ j decidiu que:
A proteo legal da denominao de sociedades empresrias,
consistente na proibio de registro de nomes iguais ou anlogos a
outros anteriormente inscritos,
restringe-se ao territrio do Estado em que localizada a Junta
Comercial encarregada
do arquivamento dos atos constitutivos da pessoa jurdica. STJ 4
Turma - EEARES - EMBARGOS DE DECLARAO NOS EMBARGOS DE DECLARAO
NO
-
AGRAVO REGIMENTAL NO REC 653609, Relator Ministro Jorge
Scartezzini, DJ de 27/06/2005.
De qualquer forma, a casustica pode relativizar estes critrios,
de forma a fazer
prevalecer a justia no caso concreto.
2. Procedimentos de Registro
O rgo competente para registro das marcas e patentes o INPI,
como se sabe,
autarquia federal. O processo de registro em via administrativa,
por bvio, sendo regido por
toda a sistemtica imanente a esta espcie de processo.
preciso ressaltar que o Judicirio no fica impedido de ser
acessado por quem
discorde do resultado da via administrativa. A atividade
administrativa do INPI no tira o
direito de acesso ao Judicirio para a soluo de questes
pertinentes propriedade industrial,
diante do princpio do amplo acesso ao Judicirio, exarado na
Constituio Federal, artigo 5,
inciso XXXV. Havendo a interveno do Judicirio, esta pode tanto
se prestar a comandar
que seja registrado algo que fora recusado pela autarquia,
quanto cancelar um registro
autorizado pela entidade.
A importncia do registro no INPI se nota por dois aspectos: do
ponto de vista pblico,
promove a defesa do consumidor, evitando confuso, tornando
claras as identidades; do ponto
de vista privado, auxilia o titular no combate concorrncia
desleal, de forma a, por outro
lado, resguardar o direito do prprio desenvolvimento econmico do
pas.
Vejamos, ento, os princpios principais que as refletem.
2.1. Tratamento nacional
conferida, no territrio brasileiro, a mesma proteo que se
concede aos nacionais
aos proprietrios de bens a serem registrados que venham de
outros pases signatrios, sem
qualquer diferenciao, muito menos discriminao. H igualdade entre
nacionais e
estrangeiros, pois todos so unionistas, signatrios da CUP. o que
prev o artigo 3 da lei
em tela:
Art. 3 Aplica-se tambm o disposto nesta Lei: I - ao pedido de
patente ou de registro proveniente do exterior e depositado no
Pas
por quem tenha proteo assegurada por tratado ou conveno em vigor
no Brasil; e
II - aos nacionais ou pessoas domiciliadas em pas que assegure
aos brasileiros ou
pessoas domiciliadas no Brasil a reciprocidade de direitos
iguais ou equivalentes.
2.2. Independncia dos Bens Imateriais
O cancelamento, negao ou extino de um registro em um pas no
implica que este
ser cancelado, negado ou extinto em outro pas. Nada impede que
uma inveno seja
registrada na Europa, mas seja negada aqui, ou vice-versa.
Igualmente, nada impede que um
registro continue vigente em um pas, aps seu cancelamento em
outro.
2.3. Prioridade
Quem apresenta pedido de patente de inveno ou de modelo de
utilidade em qualquer
pas unionista tem, durante o prazo de um ano (para as marcas o
prazo de quatro meses),
prioridade para requerer o depsito da mesma inveno em pas
diverso. Esta prioridade
reivindicada com a prova da data do primeiro depsito, que ser
admitida em detrimento de
-
qualquer outro depsito posterior ao original. Assim dispem os
artigos 17 e 127 da Lei
9.279/96:
Art. 17. O pedido de patente de inveno ou de modelo de utilidade
depositado originalmente no Brasil, sem reivindicao de prioridade e
no publicado, assegurar
o direito de prioridade ao pedido posterior sobre a mesma matria
depositado no
Brasil pelo mesmo requerente ou sucessores, dentro do prazo de 1
(um) ano.
1 A prioridade ser admitida apenas para a matria revelada no
pedido anterior, no
se estendendo a matria nova introduzida.
2 O pedido anterior ainda pendente ser considerado
definitivamente arquivado.
3 O pedido de patente originrio de diviso de pedido anterior no
poder servir de
base a reivindicao de prioridade.
Art. 127. Ao pedido de registro de marca depositado em pas que
mantenha acordo com o Brasil ou em organizao internacional, que
produza efeito de depsito
nacional, ser assegurado direito de prioridade, nos prazos
estabelecidos no acordo,
no sendo o depsito invalidado nem prejudicado por fatos
ocorridos nesses prazos.
1 A reivindicao da prioridade ser feita no ato de depsito,
podendo ser
suplementada dentro de 60 (sessenta) dias, por outras
prioridades anteriores data do
depsito no Brasil.
2 A reivindicao da prioridade ser comprovada por documento hbil
da origem,
contendo o nmero, a data e a reproduo do pedido ou do registro,
acompanhado de
traduo simples, cujo teor ser de inteira responsabilidade do
depositante.
3 Se no efetuada por ocasio do depsito, a comprovao dever
ocorrer em at 4
(quatro) meses, contados do depsito, sob pena de perda da
prioridade.
4 Tratando-se de prioridade obtida por cesso, o documento
correspondente dever
ser apresentado junto com o prprio documento de prioridade.
Tendo em vista que os pases unionistas tm que ser tratados de
forma isnoma, ao se
registrar uma marca, ou obter patente, em um dos pases, fato que
ser preciso o decurso de
algum tempo at que seja possvel, necessrio ou vivel proceder ao
registro em outro. Assim,
a prioridade vem para assegurar esta preparao ao titular da
marca ou patente, contando da
data do depsito (momento de requerimento do registro, prvio ao
deferimento). Se, no
interregno de um ano desde o depsito, para patente, ou quatro
meses, para marca, um terceiro
promover o depsito daquela marca em outro pas, o registro deste
ser indeferido, ou, se
deferido por acidente, ser cancelado pelo registro do real
titular.
Veja que, se no houvesse o primeiro depsito em outro pas, no
haveria prioridade:
quem primeiro registrasse, no Brasil, seria o titular da marca
ou patente, pelo princpio da
novidade, anterioridade perante os posteriores.
2.4. Precedncia
certo que a partir do registro que se constitui o direito
exclusividade de uso do
item patenteado. Contudo, pode ocorrer que algum j venha, de
fato, explorando aquele uso,
ou seja, algum j tenha inventado o item patenteado antes daquele
que o registrou, mas, por
qualquer motivo, no tenha registrado.
Assim, o real inventor, aquele usurio de boa-f que j tenha
inventado a coisa, ou o
modelo de utilidade, ou a marca ou o design, mas no tenha
registrado, se comprovar o uso
daquele bem imaterial h pelo menos seis meses, e apresentar seu
pedido de registro, poder
continuar o uso. Para patentes, este prazo de um ano. Os artigos
45 e 129, 1, da Lei
9.279/96, tratam do assunto:
Art. 45. pessoa de boa f que, antes da data de depsito ou de
prioridade de pedido de patente, explorava seu objeto no Pas, ser
assegurado o direito de continuar a
explorao, sem nus, na forma e condio anteriores.
-
1 O direito conferido na forma deste artigo s poder ser cedido
juntamente com o
negcio ou empresa, ou parte desta que tenha direta relao com a
explorao do
objeto da patente, por alienao ou arrendamento.
2 O direito de que trata este artigo no ser assegurado a pessoa
que tenha tido
conhecimento do objeto da patente atravs de divulgao na forma do
art. 12, desde
que o pedido tenha sido depositado no prazo de 1 (um) ano,
contado da divulgao.
Art. 129. A propriedade da marca adquire-se pelo registro
validamente expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo
assegurado ao titular seu uso exclusivo em
todo o territrio nacional, observado quanto s marcas coletivas e
de certificao o
disposto nos arts. 147 e 148.
1 Toda pessoa que, de boa f, na data da prioridade ou depsito,
usava no Pas, h
pelo menos 6 (seis) meses, marca idntica ou semelhante, para
distinguir ou certificar
produto ou servio idntico, semelhante ou afim, ter direito de
precedncia ao
registro.
2 O direito de precedncia somente poder ser cedido juntamente
com o negcio da
empresa, ou parte deste, que tenha direta relao com o uso da
marca, por alienao
ou arrendamento.
Resumindo: h usurio sem registro; um terceiro registra o item; a
princpio, o direito,
que seria deste terceiro, vez que o registro constitutivo, pode
ser obstado pelo que era
usurio de boa-f anterior, provando seu uso prvio de boa-f pelo
prazo mnimo, quando
ento poder continuar usando o bem imaterial sem qualquer nus a
ser pago ao proprietrio
do registro posterior.
2.5. Pipeline
Antes da edio da Lei 9.279, em 1996, no se reconheciam como
patenteveis
algumas invenes, previstas no artigo 230 desta lei:
Art. 230. Poder ser depositado pedido de patente relativo s
substncias, matrias ou produtos obtidos por meios ou processos
qumicos e as substncias, matrias,
misturas ou produtos alimentcios, qumico-farmacuticos e
medicamentos de
qualquer espcie, bem como os respectivos processos de obteno ou
modificao,
por quem tenha proteo garantida em tratado ou conveno em vigor
no Brasil,
ficando assegurada a data do primeiro depsito no exterior, desde
que seu objeto no
tenha sido colocado em qualquer mercado, por iniciativa direta
do titular ou por
terceiro com seu consentimento, nem tenham sido realizados, por
terceiros, no Pas,
srios e efetivos preparativos para a explorao do objeto do
pedido ou da patente.
1 O depsito dever ser feito dentro do prazo de 1 (um) ano
contado da publicao
desta Lei, e dever indicar a data do primeiro depsito no
exterior.
2 O pedido de patente depositado com base neste artigo ser
automaticamente
publicado, sendo facultado a qualquer interessado manifestar-se,
no prazo de 90
(noventa) dias, quanto ao atendimento do disposto no caput deste
artigo.
3 Respeitados os arts. 10 e 18 desta Lei, e uma vez atendidas as
condies
estabelecidas neste artigo e comprovada a concesso da patente no
pas onde foi
depositado o primeiro pedido, ser concedida a patente no Brasil,
tal como concedida
no pas de origem.
4 Fica assegurado patente concedida com base neste artigo o
prazo remanescente
de proteo no pas onde foi depositado o primeiro pedido, contado
da data do
depsito no Brasil e limitado ao prazo previsto no art. 40, no se
aplicando o disposto
no seu pargrafo nico.
5 O depositante que tiver pedido de patente em andamento,
relativo s substncias,
matrias ou produtos obtidos por meios ou processos qumicos e as
substncias,
matrias, misturas ou produtos alimentcios, qumico-farmacuticos e
medicamentos
de qualquer espcie, bem como os respectivos processos de obteno
ou modificao,
poder apresentar novo pedido, no prazo e condies estabelecidos
neste artigo,
juntando prova de desistncia do pedido em andamento.
-
6 Aplicam-se as disposies desta Lei, no que couber, ao pedido
depositado e
patente concedida com base neste artigo.
A principal afeco deste impedimento era no que se referia a
medicamentos, que,
desenvolvidos, no recebiam patente, caindo em domnio pblico.
Esta situao prejudicava
muito o investimento em pesquisa nesta rea, pois no se garantia
aos desenvolvedores,
inventores, o retorno na explorao exclusiva do produto, por meio
da patente. Por isso, a lei
inverteu o pensamento at ento vigente, e permitiu tais
patentes.
Ocorre que, quando a lei entrou em vigor, j havia uma enormidade
de medicamentos
desenvolvidos antes que no contavam com a proteo da patente. E
para estes, como ficaria a
proteo, uma vez que j estavam em domnio pblico?
Atento a isso, o legislador determinou que se estendessem os
efeitos da lei aos
produtos anteriormente a esta desenvolvidos, pela previso do
instituto da pipeline.
A sede especfica o 4 do artigo transcrito. Veja que ali a lei
aponta para o artigo
40 do mesmo diploma, o qual determina o seguinte:
Art. 40. A patente de inveno vigorar pelo prazo de 20 (vinte)
anos e a de modelo de utilidade pelo prazo 15 (quinze) anos
contados da data de depsito.
Pargrafo nico. O prazo de vigncia no ser inferior a 10 (dez)
anos para a patente
de inveno e a 7 (sete) anos para a patente de modelo de
utilidade, a contar da data
de concesso, ressalvada a hiptese de o INPI estar impedido de
proceder ao exame
de mrito do pedido, por pendncia judicial comprovada ou por
motivo de fora
maior.
importante, aqui, fazer um parntese na explanao a fim de
consignar os prazos de
vigncia dos bens imateriais, ou seja, das patentes e das
marcas2. O artigo 40, j transcrito,
fixa a vigncia da patente para a inveno, em vinte anos, e para o
modelo de utilidade, em
quinze anos. Para as marcas, o prazo de dez anos, prorrogveis
sucessivamente por iguais
perodos, sem limite de prorrogaes, como previsto no artigo 133
desta lei:
Art. 133. O registro da marca vigorar pelo prazo de 10 (dez)
anos, contados da data da concesso do registro, prorrogvel por
perodos iguais e sucessivos.
1 O pedido de prorrogao dever ser formulado durante o ltimo ano
de vigncia
do registro, instrudo com o comprovante do pagamento da
respectiva retribuio.
2 Se o pedido de prorrogao no tiver sido efetuado at o termo
final da vigncia
do registro, o titular poder faz-lo nos 6 (seis) meses
subseqentes, mediante o
pagamento de retribuio adicional.
3 A prorrogao no ser concedida se no atendido o disposto no art.
128.
E para o desenho industrial, o prazo de dez anos, prorrogvel at
trs vezes, por
perodos de cinco anos cada, totalizando o mximo de vinte e cinco
anos. Assim dispe o
artigo 108 da Lei 9.279/96:
Art. 108. O registro vigorar pelo prazo de 10 (dez) anos
contados da data do depsito, prorrogvel por 3 (trs) perodos
sucessivos de 5 (cinco) anos cada.
1 O pedido de prorrogao dever ser formulado durante o ltimo ano
de vigncia
do registro, instrudo com o comprovante do pagamento da
respectiva retribuio.
2 Se o pedido de prorrogao no tiver sido formulado at o termo
final da
vigncia do registro, o titular poder faz-lo nos 180 (cento e
oitenta) dias
subseqentes, mediante o pagamento de retribuio adicional.
2 A vigncia no perptua por ser interesse social que haja o
domnio pblico, eventualmente, do bem
imaterial. Na marca, no h esta limitao porque o interesse
unicamente do particular em dela fruir, no
havendo qualquer interesse pblico que esta caia em domnio
comum.
-
Voltando pipeline, o seu registro ser vlido por prazo no
superior ao de vinte anos,
previsto no artigo 40. Assim se conta o prazo: se a patente j
existia anteriormente lei de
1996 em outro pas, o tempo l corrido ser contabilizado quando o
registro aqui for feito, a
partir de 1996. Descontado o tempo l corrido, o remanescente, at
o teto de vinte anos, ser o
prazo de vigncia daquela patente no Brasil. simples: conta-se o
prazo do primeiro registro
no exterior para ser descontado do prazo de vigncia no Brasil,
pois se o prazo fosse contado
simplesmente do depsito aqui, poderia, somado ao prazo alhures,
ser superior a vinte anos,
teto das invenes, por exemplo.
Esse depsito dever ser feito dentro do prazo de um ano contado
da publicao da lei
(artigo 230, 1, Lei 9.279/96). Se perdido este prazo, qualquer
terceiro ter direito legtimo
de requerer patente sobre aquele bem, no se aplicando mais a
prioridade.
Concedida a patente pipeline, quem explorava o item patenteado
dever parar de faz-
lo, pois a proteo idntica de qualquer patente, comportando todos
os meios de defesa
possveis.
de se ressaltar que a lei fala em prazo remanescente de proteo
no pas onde foi depositado o primeiro pedido, e no concedida a
primeira patente. Consiste, entretanto, numa impreciso legal, pois
necessria, pela mens legis, que se conte desde a concesso da
primeira patente, uma vez que o que se quer resguardar o prazo
de proteo global. Veja: se
o primeiro pedido, feito h muito, foi abandonado, tendo sido
concedida patente em outro
momento posterior, se se contar daquele primeiro, rechaado, o
prazo remanescente poder
no mais existir, retirando-se a proteo que a lei quer conceder.
Por isso, a interpretao
literal no pode ser feita, neste caso (apesar de ser o
posicionamento do INPI). Veja:
ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. PROPRIEDADE INDUSTRIAL.
PATENTES. LEI 9.279/96, ARTS. 40 e 230,4. PIPELINES.
CONTAGEM DE PRAZO.
1. A Lei n 9.279/96 introduziu um instituto temporrio, destinado
a corrigir, em
parte, a falta de patentes, na legislao anterior, para as
substancias, matrias ou
produtos obtidos por processos qumicos e as misturas ou produtos
para fins
farmacuticos e alimentares ou medicamentos de qualquer espcie.
Tal instituto
denominado PIPELINE, que nada mais do que o reconhecimento da
patente
expedida no exterior pelo tempo que faltar para que ela termine
no pas de origem.
Consoante a legislao ptria, o prazo de validade das patentes de
vinte anos (art. 40
da referida lei), contados a partir do depsito.
2. Com acerto a sentena guerreada considerou o prazo inicial das
patentes no exterior
como sendo aquelas que geraram a proteo por terem sido
concedidas, nos termos do
artigo 230, 4 da LPI.
3. No h que se considerar, pedido de depsito, posteriormente
abandonado e que,
portanto, no gerou qualquer direito Impetrante. (TRF2, AMS
35663/RJ, DJU
13/02/2001).
4. Remessa e recursos improvidos. Sentena mantida.
3. Cesso das Marcas e Patentes
Como direitos que o so, as marcas e patentes podem ser objeto de
contrato de cesso.
A cesso de marcas est nos artigos 134 e 135 da Lei 9.279/96, e a
das patentes nos artigos 58
e 59 do mesmo diploma.
Art. 58. O pedido de patente ou a patente, ambos de contedo
indivisvel, podero ser cedidos, total ou parcialmente.
Art. 59. O INPI far as seguintes anotaes: I - da cesso, fazendo
constar a qualificao completa do cessionrio;
II - de qualquer limitao ou nus que recaia sobre o pedido ou a
patente; e
-
III - das alteraes de nome, sede ou endereo do depositante ou
titular.
Art. 134. O pedido de registro e o registro podero ser cedidos,
desde que o cessionrio atenda aos requisitos legais para requerer
tal registro.
Art. 135. A cesso dever compreender todos os registros ou
pedidos, em nome do cedente, de marcas iguais ou semelhantes,
relativas a produto ou servio idntico,
semelhante ou afim, sob pena de cancelamento dos registros ou
arquivamento dos
pedidos no cedidos.
Os contratos de cesso so denominados contratos de transferncia
de tecnologia, e
seguem as regras gerais dos contratos de cesso.
A cesso pode ser total ou parcial. Cedido totalmente, um bem
imaterial deixa de
poder ser utilizado pelo cedente; cedido parcialmente, ou melhor
dizendo, licenciado, o bem
pode ser usado pelo cedente ou pelo cessionrio,
concomitantemente.
As cesses exigem sempre a publicao pelo INPI, sendo necessrio o
depsito de sua
feitura nesta autarquia, pois ela quem torna pblica a
titularidade do bem imaterial.
3.1. Licena
A licena d direito ao licenciado a usar o bem imaterial.
interessante, aqui, se
consignar que o Direito Industrial se realiza direta ou
indiretamente. Veja: de forma direta, o
prprio titular do bem assume os riscos da explorao de sua marca
ou patente; de forma
indireta, o proprietrio da inveno, por exemplo, no tem interesse
em produzir
industrialmente seu invento, e por isso concede a licena de uso
em favor de terceiro, que ser
o responsvel por fazer aquela explorao. Um exemplo corriqueiro
de licena a franquia.
O uso do direito imaterial pode ser simultneo, sendo realizada a
indstria de forma
direta e indireta, sem exclusividade dando licena a mais de uma
pessoa ou pode ser dada exclusividade ao licenciado, sem que haja
explorao por mais ningum, e at mesmo se
impedindo a explorao pelo prprio titular, licenciante. De
qualquer forma, s produzir
efeitos aps a averbao no INPI, pois dali que se d a publicidade
contra terceiros (mas no
requisito de validade ou de eficcia entre as partes).
A licena, em regra, voluntria: um contrato como outro qualquer.
Contudo, pode
haver licena compulsria, excepcionalmente. o que se denomina, no
vulgo, de quebra da
patente. Veja: o Estado pode impor que outrem possa explorar a
inveno ou modelo de
utilidade, se a situao se enquadrar em um dos autorizativos
legais da Lei 9.279/96, a saber:
Art. 68. O titular ficar sujeito a ter a patente licenciada
compulsoriamente se exercer os direitos dela decorrentes de forma
abusiva, ou por meio dela praticar abuso
de poder econmico, comprovado nos termos da lei, por deciso
administrativa ou
judicial.
1 Ensejam, igualmente, licena compulsria:
I - a no explorao do objeto da patente no territrio brasileiro
por falta de
fabricao ou fabricao incompleta do produto, ou, ainda, a falta
de uso integral do
processo patenteado, ressalvados os casos de inviabilidade
econmica, quando ser
admitida a importao; ou
II - a comercializao que no satisfizer s necessidades do
mercado.
2 A licena s poder ser requerida por pessoa com legtimo
interesse e que tenha
capacidade tcnica e econmica para realizar a explorao eficiente
do objeto da
patente, que dever destinar-se, predominantemente, ao mercado
interno,
extinguindo-se nesse caso a excepcionalidade prevista no inciso
I do pargrafo
anterior.
3 No caso de a licena compulsria ser concedida em razo de abuso
de poder
econmico, ao licenciado, que prope fabricao local, ser garantido
um prazo,
limitado ao estabelecido no art. 74, para proceder importao do
objeto da licena,
-
desde que tenha sido colocado no mercado diretamente pelo
titular ou com o seu
consentimento.
4 No caso de importao para explorao de patente e no caso da
importao
prevista no pargrafo anterior, ser igualmente admitida a
importao por terceiros de
produto fabricado de acordo com patente de processo ou de
produto, desde que tenha
sido colocado no mercado diretamente pelo titular ou com o seu
consentimento.
5 A licena compulsria de que trata o 1 somente ser requerida aps
decorridos
3 (trs) anos da concesso da patente.
Art. 70. A licena compulsria ser ainda concedida quando,
cumulativamente, se verificarem as seguintes hipteses:
I - ficar caracterizada situao de dependncia de uma patente em
relao a outra;
II - o objeto da patente dependente constituir substancial
progresso tcnico em relao
patente anterior; e
III - o titular no realizar acordo com o titular da patente
dependente para explorao
da patente anterior.
1 Para os fins deste artigo considera-se patente dependente
aquela cuja explorao
depende obrigatoriamente da utilizao do objeto de patente
anterior.
2 Para efeito deste artigo, uma patente de processo poder ser
considerada
dependente de patente do produto respectivo, bem como uma
patente de produto
poder ser dependente de patente de processo.
3 O titular da patente licenciada na forma deste artigo ter
direito a licena
compulsria cruzada da patente dependente.
Art. 71. Nos casos de emergncia nacional ou interesse pblico,
declarados em ato do Poder Executivo Federal, desde que o titular
da patente ou seu licenciado no
atenda a essa necessidade, poder ser concedida, de ofcio, licena
compulsria,
temporria e no exclusiva, para a explorao da patente, sem
prejuzo dos direitos do
respectivo titular.
Pargrafo nico. O ato de concesso da licena estabelecer seu prazo
de vigncia e a
possibilidade de prorrogao.
Assim se podem sintetizar as hipteses:
- Exerccio abusivo do direito, como a cobrana de preos
excessivos;
- Abuso do poder econmico, como a patente usada para domnio do
mercado;
- Falta de explorao integral no Brasil, ou seja, explorao
concentrada em um s
local, havendo carncia de explorao daquele item em outras reas
nacionais;
- Comercializao insatisfatria, mesmo atuando no mercado
nacional, havendo
carncia de atendimento demanda;
- Dependncia de uma patente em relao a outra, sendo presente a
intransigncia
negocial entre seus titulares;
- Emergncia nacional ou interesse pblico (como ocorreu com os
medicamentos da
SIDA).
4. Extino dos Direitos
Como qualquer direito, os direitos da propriedade industrial
esto sujeitos extino.
A Lei 9.279/96 trata do tema nos artigos 78, para patentes, e
142, para marcas:
Art. 78. A patente extingue-se:
-
I - pela expirao do prazo de vigncia;
II - pela renncia de seu titular, ressalvado o direito de
terceiros;
III - pela caducidade;
IV - pela falta de pagamento da retribuio anual, nos prazos
previstos no 2 do art.
84 e no art. 87; e
V - pela inobservncia do disposto no art. 217.
Pargrafo nico. Extinta a patente, o seu objeto cai em domnio
pblico.
Art. 142. O registro da marca extingue-se: I - pela expirao do
prazo de vigncia;
II - pela renncia, que poder ser total ou parcial em relao aos
produtos ou servios
assinalados pela marca;
III - pela caducidade; ou
IV - pela inobservncia do disposto no art. 217.
A renncia deve ser ressalvada em relao aos diretos de terceiros.
Veja: se o titular
concede licena voluntria, e depois renuncia, estar violando o
terceiro, licenciado, pelo que
este dever anuir na renncia; se no o fizer, o terceiro permanece
com sua exclusividade.
A caducidade o mero no uso do bem imaterial, ou o desuso.
A patente tem uma causa de extino a mais do que a marca: a falta
de pagamento da
retribuio anual, como dispe o inciso IV do artigo 78.
Ambos os artigos mencionam como causa de extino a inobservncia
do artigo 217.
Este artigo, da mesma lei, assim dispe:
Art. 217. A pessoa domiciliada no exterior dever constituir e
manter procurador devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com
poderes para represent-la
administrativa e judicialmente, inclusive para receber
citaes.
Assim, se o titular restar sem representao no pas, poder ser
extinta a patente.
-
Sociedade em Conta de Participao
Esta sociedade tratada os artigos 991 a 996 do CC. Em verdade,
atcnico tratar
desta sociedade em direito de empresas, pois, como se ver, no se
trata de uma espcie ou
forma de sociedade, simples ou empresaria, mas sim de uma
modalidade de contrato de
parceria, ou contrato de investimento.
O objetivo, a ratio desta sociedade fomentar o desenvolvimento
de atividades
econmicas, ou seja, abrir caminho para promoo de
investimentos.
Um exemplo tem grande valor: uma construtora, buscando
implementar um
empreendimento, busca junto a investidores a parceria para, como
seus recursos, realizar a
obra, e nesta parceria fica estipulado que, aps a venda do
produto da obra, ser o lucro
rateado na forma que se pactuar, nas propores que bem
entenderem. Este contrato uma
sociedade, no sentido tcnico? Veja que no h autonomia, no h
patrimnio prprio, no h
domiclio, no h sequer nome empresarial da sociedade: o que h um
contrato de
investimento, em que todos os atos negociais so realizados pela
construtora. Assim, a relao
entre a construtora e os investidores um mero contrato civil de
parceria a sociedade em conta de participao no tem nenhum dos
atributos oriundos da teoria da personificao.
Dito isto, e debalde estas consideraes, a sociedade em conta de
participao tratada
no Direito Empresarial. Mesmo que sua sede natural fosse no
direito contratual, empresa, e
assim deve ser tratada. Ao menos em um aspecto o legislador
andou bem: sociedade no
personificada, pois atribuir personalidade jurdica a um mero
contrato de parceria seria uma
aberrao jurdica.
H, nesta sociedade, duas figuras fundamentais: o scio ostensivo,
aquele que aparece
aos olhos do mercado, quem negocia, posta seu nome empresarial
(ou civil, se pessoa fsica),
e, conseqentemente, quem responde por toda a atividade de
empresa com seu patrimnio; e o
scio oculto, hoje denominado scio participante, que o
investidor, parceiro que no atua na
atividade empresria.
O contrato da sociedade em conta de participao pode ser verbal
ou escrito, e no
precisa ser registrado em qualquer rgo, pois documento a ser
exigido entre os scios,
apenas, tendo efeitos apenas nas relaes intra societrias, pois
como visto que se expe ao
mercado apenas o scio ostensivo ( por isso que se conhece esta
sociedade como
sociedade de gaveta). Se quiserem, os scios podem at levar o
contrato ao registro, mas como um contrato de parceria, de
investimento, e no um ato constitutivo, ser registrado no
Cartrio de Ttulos e Documentos e no no RCPJ ou RPEM e claro que
no ganha personalidade jurdica com este registro, mas apenas
publicidade.
Reitere-se: aos olhos de terceiros, a nica personalidade jurdica
que tem relevncia
a do scio ostensivo, pois a sociedade em conta de participao
mero contrato de parceria.
Sendo assim, toda inflexo negocial porventura ocorrida ser a
cargo do scio ostensivo.
Destarte, se alguma falncia tiver que ser requerida, ser nica e
exclusivamente do scio
ostensivo, e se este a tiver decretada, uma peculiaridade deve
ser observada: os scios ocultos,
scios participantes, investidores, sero habilitados, no concurso
de crditos, como credores
quirografrios.
Aqui, merece maiores comentrios o artigo 994, 2, do CC:
Art. 994. A contribuio do scio participante constitui, com a do
scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de participao
relativa aos negcios sociais.
1o A especializao patrimonial somente produz efeitos em relao
aos scios.
2o A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade
e a liquidao
da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito
quirografrio.
3o Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s
normas que regulam
os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido.
-
este dispositivo que determina a natureza quirografria dos
crditos dos scios
ocultos. Mas e se, no contrato da sociedade em conta de
participao, se estabelecer que os
crditos do scio oculto, na falncia, tero garantia real? Ser
vlida esta previso?
A previso vlida e eficaz, em geral; todavia, no caso especifico
da decretao da
falncia do scio ostensivo esta previso no ser eficaz, pois no
ser oponvel norma de
ordem pblica, cogente, do artigo 994, 2, do CC: prepondera a
natureza de crdito
quirografrio, legalmente estabelecida, sobre garantia real
contratualmente gerada.
Prepondera a lei sobre o contrato.
-
Dissoluo das sociedades. Espcies de dissoluo. A Liqidao. A
figura do liqidante. Deveres e
Responsabilidade. Partilha do remanescente entre os scios.
Personalidade jurdica na dissoluo das
sociedades. Extino da sociedade. Credores no satisfeitos.
1. Introduo
A dissoluo da sociedade no a extino da personalidade jurdica no
so sinnimos estes conceitos. A dissoluo um procedimento, e no curso
deste, em
determinado momento, ocorre a extino da personalidade jurdica da
sociedade, mas no
tcnico falar em dissoluo como sinnimo de extino da
personalidade.
A pessoa jurdica, como se sabe, ganha a personalidade apenas
quando efetua o
registro de seus atos constitutivos no rgo competente RPEM,
Junta Comercial, para empresas, e RCPJ para sociedades simples. Uma
vez adquirida a personalidade jurdica, a
pessoa jurdica que responde pelas obrigaes por si contradas.
Assim, o registro constitutivo da personalidade jurdica da
sociedade. A exceo
aquisio de personalidade com o registro, quando este registro no
tem o condo de fazer
surgir a personalidade jurdica da sociedade, a sociedade em
conta de participao: como
cedio, mesmo havendo registro do contrato social desta
sociedade, no haver aquisio da
personalidade jurdica. o que diz o artigo 993 do CC:
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os
scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro
no confere personalidade jurdica
sociedade.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos
negcios sociais, o
scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio
ostensivo com terceiros,
sob pena de responder solidariamente com este pelas obrigaes em
que intervier.
A sociedade annima tambm se constitui com o registro de seu
estatuto. H,
entretanto, a tese isolada, diga-se de Tavares Borba que defende
que a S/A se constitui no com o registro, o qual seria meramente
complementar, mas sim com a assembleia de
constituio. Desde a assembleia, ento, a S/A teria personalidade
jurdica, o registro seria
mero complemento. Seguindo-se, como se deve, a corrente
majoritria, a S/A sempre ter seu
registro constitutivo necessariamente efetivado na Junta
Comercial, pois a companhia, por
fora de lei, sempre empresria (da mesma forma que as
cooperativas, embora tenham
natureza material de sociedades simples, em regra, mesmo se no o
forem, mesmo se
materialmente empresrias, so sempre inscritas no RCPJ).
Se uma sociedade que certamente empresria estiver registrada no
RCPJ ou o contrrio, uma sociedade simples registrada no RPEM , qual
a conseqncia deste registro em rgo errneo? A sociedade passa a ser
tratada como se fosse uma sociedade em comum,
seus scios sendo solidria e ilimitadamente responsveis.
A sociedade em comum, de seu lado, antiga sociedade irregular,
ou de fato, aquela
sociedade despersonificada, sem personalidade jurdica (assim
como a sociedade em conta de
participao). Destarte, se uma sociedade no tem contrato social,
ou mesmo o tendo, no o
levou ao registro, sociedade em comum, sem personalidade
jurdica. por isso que a
sociedade que est registrada em rgo errado assim tratada como se
no tivesse registro.
Os scios da sociedade em comum tm responsabilidade ilimitada e
solidria, mas
podem argir benefcio de ordem de seus bens particulares, a fim
de que estes sejam
executados aps a execuo dos bens sociais, aqueles dedicados
atividade empresria
(benefcio que no cabe quele scio que lidera a negociao pela
sociedade). A
-
responsabilidade dos scios que tm benefcio de ordem, ento,
subsidiria
responsabilidade patrimonial da prpria sociedade em comum.
2. Dissoluo das Sociedades
O procedimento de dissoluo regular tem trs fases: o ato de
dissoluo; a liquidao
do ativo e passivo; e a partilha do ativo remanescente. A
dissoluo ato a causa da
dissoluo, os motivos que ensejam a dissoluo, presentes no artigo
1.033 do CC (em rol
numerus appertus), que ser mais bem estudado logo adiante.
A liquidao, segunda fase, momento em que sero pagas as dvidas e
recebidos os
ativos (no sendo mais admissvel a realizao de novos negcios, a
assuno de novas
obrigaes). At a liquidao, a personalidade jurdica subsiste: s se
extingue quando
finalizada a liquidao, havendo ou no ativos a partilhar. O marco
extintivo o
arquivamento, no mesmo rgo de registro, da ata da assemblia que
encerrou a liquidao,
averbao que pode ser feita pelo liquidante ou por qualquer scio
(ata que depois ser ainda
publicada, vez que os dissidentes podero promover ao contra as
atitudes tomadas na
liquidao, como se ver adiante). a exegese do artigo 51,
combinado com o artigo 1.109 do
CC:
Art. 51. Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada a
autorizao para seu funcionamento, ela subsistir para os fins de
liquidao, at que esta se conclua.
1o Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita,
a averbao de sua
dissoluo.
2o As disposies para a liquidao das sociedades aplicam-se, no
que couber, s
demais pessoas jurdicas de direito privado.
3o Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio
da pessoa
jurdica.
Art. 1.109. Aprovadas as contas, encerra-se a liquidao, e a
sociedade se extingue, ao ser averbada no registro prprio a ata da
assemblia.
Pargrafo nico. O dissidente tem o prazo de trinta dias, a contar
da publicao da ata,
devidamente averbada, para promover a ao que couber.
Por fim, vem a fase da partilha: havendo ativos remanescentes,
sero estes divididos
entre os scios, nas devidas propores de quotas.
Vale ressaltar que as associaes tambm devem passar pela
dissoluo, quando
encerram suas atividades.
Se no houver o procedimento de dissoluo, ou se as trs fases no
forem respeitadas,
em sua necessidade, a dissoluo irregular, o que ser tema de
adiante.
A dissoluo um procedimento que pode ser extrajudicial ou
judicial, a depender das
disputas e desacertos que envolva.
2.1. Desconsiderao da Personalidade Jurdica x
Despersonificao
bvio que as situaes que intitulam este tpico no se confundem.
Desconsiderar a
personalidade jurdica ignorar sua autonomia patrimonial em relao
aos scios,
temporariamente, e para um caso concreto especfico, voltando a
ser autnoma logo aps; a
despersonificao, por sua vez, movimento definitivo, extino da
prpria personalidade
jurdica.
2.2. Causas de Dissoluo da Sociedade
-
Como visto, a primeira fase do procedimento de dissoluo a
dissoluo ato, quando
se apresenta o motivo da dissoluo. As causas da dissoluo de
pleno direito aparecem em
rol exemplificativo, no artigo 1.033 do CC:
Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o
vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio
de scio,
no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por
tempo
indeterminado;
II - o consenso unnime dos scios;
III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade
de prazo
indeterminado;
IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo
de cento e oitenta
dias;
V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
Tambm o artigo 206 da Lei 6.404/76 Lei da S/A traz rol
parecido:
Art. 206. Dissolve-se a companhia: I - de pleno direito:
a) pelo trmino do prazo de durao;
b) nos casos previstos no estatuto;
c) por deliberao da assemblia-geral (art. 136, X);
d) pela existncia de 1 (um) nico acionista, verificada em
assemblia-geral ordinria,
se o mnimo de 2 (dois) no for reconstitudo at do ano seguinte,
ressalvado o
disposto no artigo 251;
e) pela extino, na forma da lei, da autorizao para
funcionar.
II - por deciso judicial:
a) quando anulada a sua constituio, em ao proposta por qualquer
acionista;
b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao
proposta por
acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do
capital social;
c) em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei;
III - por deciso de autoridade administrativa competente, nos
casos e na forma
previstos em lei especial.
Terminado o prazo da sociedade com durao determinada, a
sociedade se dissolve;
contudo, se os scios continuarem com a atividade de empresa, a
sociedade se mantm,
prorrogada por prazo indeterminado (artigo 1.033, I, do CC).
A dissoluo por falta de pluralidade de scios (artigo 1.033, IV,
do CC, e 206, I, d, da LSA) merece especial ateno, pois como se
sabe h casos em que se admite a sociedade
unipessoal, no Brasil: assim ocorre com a subsidiria integral,
sempre unipessoal, e com a
empresa pblica, que pode ser unipessoal.
Quando a sociedade no puder ser unipessoal, se for S/A, ter que
ser suprida a
pluralidade at realizao da assembleia geral ordinria do ano
seguinte. Se for sociedade das
regidas pelo CC, como a LTDA, a pluralidade deve ser
restabelecida em no mximo cento e
oitenta dias desde quando verificada a unipessoalidade. Do
contrrio, a sociedade se dissolve.
Surge uma questo: a quebra da affectio societatis causa para
dissoluo da
sociedade? Veja que no aparece em nenhum dos artigos que
enumeram as causas, mas como
este rol aberto, doutrina e jurisprudncia pacificamente entendem
ser causa hbil
dissoluo da sociedade. Mas note-se que esta dissoluo parcial: o
scio que quiser se
retirar, com esta motivao, poder receber seus haveres e deixar a
sociedade, no implicado
em finalizao da sociedade, que pode continuar com os scios
remanescentes (ou pelo nico
scio, unipessoalmente, pelo perodo mximo dito em lei).
claro que a affectio societatis s poder ser causa de extino da
sociedade que
tenha este elemento. Se a sociedade no tem affectio, no h como
ser este perdido. Assim,
tem-se como exemplo de sociedade que no tem affectio societatis
a sociedade annima
-
aberta, a qual no poder se dissolvida por este motivo (a S/A
fechada, por seu lado, tem duas
correntes acerca da presena da affectio, sendo majoritria STJ,
inclusive3 a corrente que entende-o possivelmente presente).
2.3. Espcies de Dissoluo da Sociedade
So cinco as espcies: judicial, extrajudicial, de pleno direito,
parcial, total, e
integral.
A dissoluo de pleno direito, como se adiantou, baseada nas
causas do artigo 1.033
do CC. A judicial, por sua vez, vem prevista nos artigos 1.034 e
1.035 do CC:
Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a
requerimento de qualquer dos scios, quando:
I - anulada a sua constituio;
II - exaurido o fim social, ou verificada a sua
inexeqibilidade.
Art. 1.035. O contrato pode prever outras causas de dissoluo, a
serem verificadas judicialmente quando contestadas.
As causas criadas pelo contrato social, quando suscitadas, sero
levadas a cabo pelo
Judicirio por isso o artigo 1.035 dissoluo judicial. A dissoluo
parcial uma criao jurisprudencial pacificamente aceita, pois
prima
pela defesa da continuidade da atividade empresria, da preservao
da atividade. Fosse o
contrrio, toda retirada do scio seria causa de extino automtica
da sociedade, como o era
na vigncia literal do CC de 1916. Se os scios no quiserem
continuar, h outra causa, o
consenso, mas no automaticamente dissolvida a sociedade quando h
a dissoluo parcial.
A dissoluo extrajudicial aquela em que h consenso entre os
scios, sem haver
necessidade de provocar o Judicirio: simplesmente no h lide, no
havendo necessidade de
interferncia judicial.
2.4. Legitimidade Ativa e Passiva para Dissoluo Judicial
A legitimidade ativa para a dissoluo judicial pertence a
qualquer dos scios, como
diz o artigo 1.034 do CC, mas tambm pode ser dada ao Ministrio
Pblico, ou ao interventor.
Suponha-se que um dos scios seja casado em regime de comunho
universal: seu
cnjuge, no sendo scio, no tem legitimidade alguma,
independentemente do regime lhe
garantir direito patrimonial sobre as quotas da sociedade. Nem
mesmo havendo a separao
ser-lhe- dada legitimidade, como se extrai do artigo 1.027 do
CC:
Art. 1.027. Os herdeiros do cnjuge de scio, ou o cnjuge do que
se separou judicialmente, no podem exigir desde logo a parte que
lhes couber na quota social,
mas concorrer diviso peridica dos lucros, at que se liquide a
sociedade.
A legitimidade do MP se presta a promover a liquidao da
sociedade quando, por
exemplo, for cassada a autorizao para funcionamento da sociedade
(artigo 1.033, V, CC). O
artigo 1.037 traz esta hiptese:
Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art.
1.033, o Ministrio Pblico, to logo lhe comunique a autoridade
competente, promover a liquidao
judicial da sociedade, se os administradores no o tiverem feito
nos trinta dias
3 No REsp 507.490, o STJ posicionou-se neste sentido, entendendo
presente a affectio e possvel a dissoluo da
S/A fechada por sua quebra. Para o STJ, em regra, no h affectio
nesta sociedade, mas pode existir.
-
seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver exercido a
faculdade
assegurada no pargrafo nico do artigo antecedente.
Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao
judicial da
sociedade nos quinze dias subseqentes ao recebimento da
comunicao, a autoridade
competente para conceder a autorizao nomear interventor com
poderes para
requerer a medida e administrar a sociedade at que seja nomeado
o liquidante.
Da leitura do artigo ainda se verifica que, mesmo quando
legitimado, esta legitimidade
subsidiria: o MP s pode requerer a liquidao se os scios no o
fizerem, em at trinta
dias da perda da autorizao.
A legitimidade do interventor vem na mesma hiptese, como se v no
pargrafo nico
deste artigo 1.037: se o MP no promove a liquidao, a autoridade
concedente da autorizao
perdida nomear interventor, o qual ter esta incumbncia, e
administrar a sociedade at que
o liquidante seja nomeado.
A legitimidade passiva na dissoluo judicial da sociedade,
singularmente, se a
dissoluo for total; se for dissoluo parcial, o polo passivo
ocupado em litisconsrcio
necessrio pela sociedade e pelos scios remanescentes.
2.5. Dissoluo Irregular
Como dito, a dissoluo irregular se d quando o procedimento de
trs fases
inobservado. Na dissoluo regular, os dbitos previdencirios e
tributrios so apenas mais
um dos passivos a serem liquidados, e o seu mero inadimplemento
no enseja
responsabilidade pessoal dos scios. Assim se posicionou o STJ no
REsp 717.717/SP.
A responsabilidade pessoal dos scios (desconsiderada a
personalidade jurdica pela
teoria menor), no entanto, ocorrer quando a dissoluo for
irregular, para solver os dbitos
previdencirios e tributrios4.
2.6. Liquidao
A liquidao trazida nos artigos 1.102 a 1.112 do CC; para as
sociedades em conta
de participao, cuja natureza jurdica de contrato de parceria,
observado o artigo 914 do
CPC, o rito da prestao de contas:
Art. 914. A ao de prestao de contas competir a quem tiver: I - o
direito de exigi-las;
II - a obrigao de prest-las.
H de se observar que nem sempre haver liquidao com a dissoluo:
quando
simplesmente no existirem credores a serem pagos, e no existirem
mais bens a serem
partilhados, bastar o registro do simples distrato social na
Junta Comercial.
Outro caso a ser observado quando a sociedade poder ser extinta
sem a dissoluo e
a liquidao: na incorporao ou fuso da sociedade, no se demanda o
processo de
dissoluo, e, por bvio, no se liquida. A sociedade se extingue,
integrando a incorporadora
ou a fusionante, mas no h o processo de dissoluo.
Na transformao, igualmente, no h dissoluo ou liquidao, e mais:
sequer h
extino da sociedade, pois h mera alterao do tipo societrio da
sociedade.
4 Vem surgindo uma releitura jurisprudencial desta
responsabilizao pessoal dos scios: no basta que apenas
seja verificado o fechamento da sede social, por exemplo, para
provocar a desconsiderao menor; o credor deve
comprovar a inteno do devedor em inadimplir o crdito.
-
2.6.1. Espcies de Liquidao
A liquidao extrajudicial regulada pelo CC, mas o contrato pode
tratar de seus
procedimentos.
A liquidao judicial tratada no artigo 657 e seguintes do CPC de
1939, e tem lugar
quando a dissoluo judicial, ou quando os scios assim requererem,
ou ainda quando o MP
requerer. Nada impede que a dissoluo seja judicial, mas a
liquidao extrajudicial, se sobre
ela acordarem os scios.
importante no se confundir a liquidao, fase da dissoluo, com a
liquidao
extrajudicial da Lei 6.024/74, nem com a liquidao da quota de um
scio, do artigo 1.026,
pargrafo nico, do CC.
2.6.2. Liquidante
Liquidante aquele rgo de administrao da sociedade neste perodo.
o
administrador da sociedade, nomeado para represent-la, enquanto
esta ainda tem
personalidade jurdica, a fim de apurar ativos e passivos, e dar
cabo das obrigaes da
sociedade. Os scios no mais podem atuar, a no ser para resolver
situaes inadiveis
(nunca realizar novos negcios).
O liquidante pode ser nomeado antecipadamente no contrato
social; no prprio ato de
dissoluo, primeira fase do procedimento; ou em deliberao dos
scios. Neste ltimo caso,
o qurum de deliberao para nomear o liquidante ser por maioria de
votos, segundo o valor
das quotas, ou pelo maior numero de scios presentes, havendo
empate. Para Jos Waldecy
Lucena, porm, depender: se for judicial, pela maioria do capital
social; se extrajudicial, pela
maioria por cabea presente.
Para a maior parte da doutrina, a liquidao tem incio justamente
com a nomeao do
liquidante. Modesto Carvalhosa, porm, de forma isolada, entende
que o requerimento da
dissoluo j faz iniciada a liquidao, imediatamente.
O qurum para destituio do liquidante o do artigo 1.038 do
CC:
Art. 1.038. Se no estiver designado no contrato social, o
liquidante ser eleito por deliberao dos scios, podendo a escolha
recair em pessoa estranha sociedade.
1o O liquidante pode ser destitudo, a todo tempo:
I - se eleito pela forma prevista neste artigo, mediante
deliberao dos scios;
II - em qualquer caso, por via judicial, a requerimento de um ou
mais scios,
ocorrendo justa causa.
2o A liquidao da sociedade se processa de conformidade com o
disposto no
Captulo IX, deste Subttulo.
Veja que se na deliberao se alcanar soluo no unnime, os
dissidentes podero ir
ao Judicirio, requerer a providncia contrria, mas devendo, para
tanto, provar justa causa.
A remunerao do liquidante ser decidida pelos scios, se liquidao
extrajudicial; na
judicial, ser de um a cinco por cento dos ativos lquidos.
Os deveres do liquidante esto no artigo 1.103 do CC:
Art. 1.103. Constituem deveres do liquidante: I - averbar e
publicar a ata, sentena ou instrumento de dissoluo da
sociedade;
II - arrecadar os bens, livros e documentos da sociedade, onde
quer que estejam;
III - proceder, nos quinze dias seguintes ao da sua investidura
e com a assistncia,
sempre que possvel, dos administradores, elaborao do inventrio e
do balano
geral do ativo e do passivo;
IV - ultimar os negcios da sociedade, realizar o ativo, pagar o
passivo e partilhar o
remanescente entre os scios ou acionistas;
-
V - exigir dos quotistas, quando insuficiente o ativo soluo do
passivo, a
integralizao de suas quotas e, se for o caso, as quantias
necessrias, nos limites da
responsabilidade de cada um e proporcionalmente respectiva
participao nas
perdas, repartindo-se, entre os scios solventes e na mesma
proporo, o devido pelo
insolvente;
VI - convocar assemblia dos quotistas, cada seis meses, para
apresentar relatrio e
balano do estado da liquidao, prestando conta dos atos
praticados durante o
semestre, ou sempre que necessrio;
VII - confessar a falncia da sociedade e pedir concordata, de
acordo com as
formalidades prescritas para o tipo de sociedade liquidanda;
VIII - finda a liquidao, apresentar aos scios o relatrio da
liquidao e as suas
contas finais;
IX - averbar a ata da reunio ou da assemblia, ou o instrumento
firmado pelos
scios, que considerar encerrada a liquidao.
Pargrafo nico. Em todos os atos, documentos ou publicaes, o
liquidante
empregar a firma ou denominao social sempre seguida da clusula
"em
liquidao" e de sua assinatura individual, com a declarao de sua
qualidade.
Por bvio, na previso do inciso VII, no mais se fala em
concordata, mas nem mesmo
a recuperao judicial ser possvel, uma vez que a sociedade no tem
pretenses de
subsistncia. Dali, sobra apenas a confisso de falncia.
Os poderes do liquidante esto no artigo 1.105 do CC:
Art. 1.105. Compete ao liquidante representar a sociedade e
praticar todos os atos necessrios sua liquidao, inclusive alienar
bens mveis ou imveis, transigir,
receber e dar quitao.
Pargrafo nico. Sem estar expressamente autorizado pelo contrato
social, ou pelo
voto da maioria dos scios, no pode o liquidante gravar de nus
reais os mveis e
imveis, contrair emprstimos, salvo quando indispensveis ao
pagamento de
obrigaes inadiveis, nem prosseguir, embora para facilitar a
liquidao, na
atividade social.
Vale ressaltar que o liquidante no pode gravar de nus reais os
imveis (salvo
aprovao por maioria dos scios ou autorizao do contrato social);
no pode contrair
emprstimos (salvo para pagamento de obrigaes inadiveis); e no
pode prosseguir na
atividade social (salvo para liquid-la).
2.6.3. Trmino da Liquidao
Assim dispe o artigo 1.109 do CC:
Art. 1.109. Aprovadas as contas, encerra-se a liquidao, e a
sociedade se extingue, ao ser averbada no registro prprio a ata da
assemblia.
Pargrafo nico. O dissidente tem o prazo de trinta dias, a contar
da publicao da ata,
devidamente averbada, para promover a ao que couber.
Com o fim da liquidao, extingue-se a personalidade jurdica:
dever ser lavrada ata
da assembleia, a qual dever ser levada ao Registro Pblico de
Empresas Mercantis para
averbao. Em seguida, esta dever ser publicada, quando ter inicio
o prazo dos dissidentes
(artigo 1.152, 1, CC).
Os credores no satisfeitos na liquidao, aps o encerramento
desta, devero ajuizar
ao contra os scios, na medida do que estes receberam na
partilha, bem como contra o
liquidante, pelos prejuzos.
