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Normas antiabuso de convenios tributarios En el contexto de BEPS y el convenio tributario entre Chile y Uruguay Néstor Venegas [email protected]

Normas antiabuso de convenios tributarios

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Page 1: Normas antiabuso de convenios tributarios

Normas antiabuso de convenios tributarios

En el contexto de BEPS y el convenio tributario entre Chile y Uruguay

Néstor [email protected]

Page 2: Normas antiabuso de convenios tributarios

País Fuente País Residencia$ dividendos

$ intereses

$ ganancias

$ regalías

$ rentas, sueldos, etc.

R2. Determinación de la “fuente”1. Jurisdicción tributaria

5. Lagunas de interacción: doble tributación jurídica internacional 4. Impuestos de retención

6. Mecanismos unilaterales y Convenios Tributarios

3. Determinación de la “residencia” o “domicilio”

Nociones fundamentales de

tributación internacional

27. Lagunas de interaccción: doble exención o muy baja tributación

Page 3: Normas antiabuso de convenios tributarios

“Double dip lease”

País B: Compraventa

a plazo

País A: Contrato de

arriendo

¿Quién deduce la cuota de depreciación? ¿saldo de

precio, intereses, rentas de arriendo, etc.? ¿Incentivos a

inversión?

Oportunidades de “arbitraje” tributario,

instrumentos “híbridos”

Ausencia de coordinación e intercambio de

información3

Aprovechamiento de lagunas, debilidades y fricciones en la interacción de legislaciones

internas

Page 4: Normas antiabuso de convenios tributarios

Uso de “refugios” fiscales

Medidas unilaterales, listas negras y blancas, CFC rules,

etc.

4

País BPaís A País C (“Tax Haven”)

Aprovechamiento de lagunas, debilidades y fricciones en la interacción de legislaciones

internas

Page 5: Normas antiabuso de convenios tributarios

“Treaty shopping”

0%Regalías

Convenio B/C

A

C

30%Impuesto

corporativo

30%Impuesto retención

0%(Exención

por dividendos recibidos)

BLicenciatario

Regímenes preferenciales

nocivos

Manipulación de precios de

transferencia

5

En País B: 5%

Régimen preferencial intangibles y0% retención

por dividendos

País B

País A

País C

Aprovechamiento de lagunas, debilidades y fricciones en la interacción de legislaciones

internas

Sociedades & arreglos instrumentales

Page 6: Normas antiabuso de convenios tributarios

BEPS = Base Erosion & Profit Shifting

OCDE febrero 2013:

Informe BEPS

OCDE julio 2013: Plan de

Acción

Septiembre 2014

1er grupo de reportes

Sept.-Dic. 20152do grupo de

reportes

Recomendaciones, modelos,

instrumento multilateral,

Follow-up work

6

GobiernosIntegridad del sistema tributarioConsecuencias

del problema Distorsiones a la competenciaReputación empresarialRiesgo de reacciones unilaterales descoordinadasProyecto

OCDE / G20

Page 7: Normas antiabuso de convenios tributarios

CONVENIOS TRIBUTARIOSA.6. Abuso de

conveniosA.7. Elusión de EP A.14. Solución de

controversias

DISEÑO NORMATIVOA.2. Neutralización efectos de híbridosA.3. Normas de CFC

A.4. Excesiva deducción de intereses y otros

gastos financieros (TP tb)

ESTUDIO E INFORMEA.1. “Economía

digital”

DETECCIÓN, TRANPARENCIA,

IMPLEMENTACIÓN Y CONTROL

A.11. Recopilación y análisis datos BEPS

A.12. “Disclosure” de planificaciones agresivas

A.15. Instrumento multilateral MLI

COMPETENCIA FISCAL A.5. Regímenes preferenciales

Plan de acciónBEPS

Reportes técnicos

7

PRECIOS DE TRANSFERENCIAA.8. Intangibles

A.9. Riesgo y capital A.10. Otras

transacciones alto riesgoA.13. Documentación

CBC

Decisiones consensuadas y previas consultas

públicas

Page 8: Normas antiabuso de convenios tributarios

Aspectos sustantivos del instrumento multilateral (MLI de BEPS)

Art. 4 Tratamiento de entidades con doble residenciaArt. 5 Control del método de exención

Art. 3 Tratamiento de entidades híbridas

Art. 7 Norma S- LOBArt. 8 Tiempo mínimo de tenencia de acciones

Art. 7 Norma PPTArt. 6 Nuevo preámbulo anti treaty-shopping

Art. 9 Período para determinar “valor inmueble” de acciones Art. 10 Tratamiento EPs en terceras jurisdiccionesArt. 11 Salvaguarda tributación de propios residentesArt. 12 Nueva norma EP agente dependienteArt. 13 Exclusiones de EP: auxiliares & preparatorias + anti fragmentación

Art. 14 Norma anti división artificial de contratosArt. 15 Definición “empresa estrechamente relacionada”

Art. 16 Nuevo estándar MAPArt. 17 Ajuste correspondiente en precios de transferenciaArt. 18 Arbitraje obligatorio

Norma propuesta BEPS Acciones 2, 6, 7 y 14

+ Norma de compatibilidad MLI/bilaterales

+ Reservas y Notificaciones (acotadas)

Artículo XX

+ Explanatory Statement

Page 9: Normas antiabuso de convenios tributarios

Principales normas anti abuso en

Convenios

Principales categorías de

abuso de convenios

Abuso de ley interna usando un

Convenio

Uso de entidades o acuerdos

instrumentales

“Treaty shopping” (incluye “shopping within a treaty” )

Regla de exclusión o “propósito principal”

(PPT)

Limitación de Beneficios (LOB)

Beneficiario efectivo

OCDE: Uso indebido de convenios y utilización de

sociedades instrumentales (Comentarios al Artículo 1 del

Modelo)

OCDE: “Beneficiario efectivo” en Artículos 10, 11

y 12 del Modelo y sus Comentarios

En Chile: Circular SII N° 57 del 2009 Sobre Beneficiario

efectivo y normas de exclusión

En convenios de Chile con Argentina, EE.UU., China, Italia,

Japón & Uruguay

Abuso de convenios tributarios y medidas anti abusoConvenios tributarios

Page 10: Normas antiabuso de convenios tributarios

Beneficiario efectivo (Arts. 10,11, 12 &14bis)

Exclusión de meros tenedores,

intermediarios, mandatarios, etc.

Exclusión de “sociedades

instrumentales”

LOB: Art. 28(1)(2)(3)(4)&(5)

Personas naturales y otras calificadas expresamente

Test de mínima propiedad local + y de máxima erosión

de base

Test de presencia bursátil local / POEM local

Rentas conectadas o incidentales a negocio activo

+ sustancial en Residencia

Salvoconducto autoridad competente en Fuente

Norma “propósito principal” (PPT):

Art. 28 (6)

Test de finalidades principales caso a caso,

ausencia de razón de negocios, etc. Análisis fáctico de arreglos y

transacciones.

¿Aplicación general?¿Intención de las partes

involucradas?¿Coordinación entre

LOB y PPT?

Principales normas anti abuso en Convenio Tributario entre Chile y UruguayConvenios tributarios

+ EP en tercer Estado: Art.

28(7)

+ Norma para regímenes

preferenciales: Art. 28(8) & Protocolo 12

Page 11: Normas antiabuso de convenios tributarios

Aplicación de medidas anti abuso a ejemplos de “treaty shopping”Convenios tributarios

Convenio A/B0% Impuesto

retenciónA

C

B25%Impuesto retención

Interés de 4%

Convenio B/C 0% Impuesto

retención

1. Transferencia de crédito

Adquisición de crédito contra C (en

una operación de negocios real)

filial

Page 12: Normas antiabuso de convenios tributarios

A

C

Asignación de derecho a dividendos declarados o usufructo de acciones preferenciales nuevas sin derecho a

voto

B

30%Impuesto retención

Dividendo

2. Asignación de rentas

Convenio B/C 0% Impuesto

retención

Convenio A/B0% Impuesto

retención

Aplicación de medidas anti abuso a ejemplos de “treaty shopping”Convenios tributarios

Institución financiera

independiente

Page 13: Normas antiabuso de convenios tributarios

Convenio A/B0% Impuesto

retención A

C

B

30%Impuesto retención

Pago por servicios

Convenio B/C 0% Impuesto

retención

3. Subcontratación sustancial

Prestadora real del servicio

*Oficio Nº 191 de 2010

Aplicación de medidas anti abuso a ejemplos de “treaty shopping”Convenios tributarios

Page 14: Normas antiabuso de convenios tributarios

En país A, las rentas atribuibles a

EP en extranjero están exentas (0%

corporativo)

A

30%Impuesto retención

Pago por servicios

Convenio A/B 0% - 10%Impuesto retención

0%Impuesto retención

Prestador real del servicio

EP

B0% impuesto corporativo

* Art. 24 (5) Convenio con EE.UU.

4. Triangulación utilizando EP en el extranjero (ver Art. 28 (7) Convenio Chile/Uruguay

Convenios tributariosAplicación de medidas anti abuso a ejemplos de “treaty shopping”

Page 15: Normas antiabuso de convenios tributarios

5. “Holding” regional

Convenio B/C0%- 10%

A

CB

40%Impuesto

corporativo

30%Impuesto retención

0%Exención por dividendos recibidos

0% impuesto corporativo(Régimen preferencial para

holdings)

Dividendo

Dividendos u otras rentas

0% impuesto retención sobre

dividendos desde B

Convenios tributariosAplicación de medidas anti abuso a ejemplos de “treaty shopping”

¿Acceso a recursos humanos altamente calfiicados;

estabilidad legal e institucional , buen

ambiente de negocios, diferencias horarias,

cercanía con subsidiarias, pertenencia a asociaciones

regionales, sistema bancario sofisticado, etc.?

¿Servicios intra grupo reales,

actividad comercial sustancial, asunción

de riesgos, funciones, bienes y

personal significativo,eficienci

a, etc?

Page 16: Normas antiabuso de convenios tributarios

6. Dividendos disfrazados como ganancias de capital

A

NewCo

B

Convenio A/B10% dividendos

0% ganancias ¿Dividendo?

2. NewCo compra 100% acciones de B

Bank1. Préstamo a NewCo

5. Newco paga el préstamo

100%

4. B distribuye el dividendo a Newco

3. A obtiene una ganancia capital en la venta

Convenios tributariosAplicación de medidas anti abuso a ejemplos de “treaty shopping”

Page 17: Normas antiabuso de convenios tributarios

7. Cambio de residencia

Convenio A/B0% sobre ganancias

SCo

Residentes de A:20% sobre ganancias

A

B

Residentes de B: 0% sobre ganancias

SCo Residencia= POEM

Convenios tributariosAplicación de medidas anti abuso a ejemplos de “treaty shopping”

Page 18: Normas antiabuso de convenios tributarios

¡Gracias!

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