La nueva Ley de Contratos del Sector Público:

Aspectos clave para las entidades locales

Novedades en los contratos de obras, de concesión de obras públicas y de suministros

Antonio Díaz ArroyoSecretario General – Ayuntamiento de Ayamonte

Febrero 2018

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Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público, por la que se transponen alordenamiento jurídico español las Directivas del Parlamento Europeo y del Consejo2014/23/UE y 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014.

Exposición de motivos

...Las principales novedades que presenta esta Ley se han introducido a lo largo de todo suarticulado, si bien queda a salvo el régimen jurídico específico correspondiente al contratode obras, al de suministro y al contrato de servicios, en cuyas disposiciones no se hanincluido, salvo en cuestiones muy concretas, excesivas reformas…

…Respecto de la delimitación de los diferentes tipos de contratos, las principales novedadesen este ámbito se han introducido en la regulación del contrato de concesión, en elcontrato mixto y en el contrato de colaboración público privada que se suprime….

…En lo que respecta a los contratos de concesión de obras y de concesión de servicios,merece destacarse que en ambas figuras necesariamente debe haber una transferencia delriesgo operacional de la Administración al concesionario, delimitándose en el artículo 14 dela Ley, en línea con lo establecido en la nueva Directiva de adjudicación de contratos deconcesión, los casos en que se considerará que el concesionario asume dicho riesgooperacional….

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Artículo 13. Contrato de obras.

1. Son contratos de obras aquellos que tienen por objeto uno de los siguientes:

a)La ejecución de una obra, aislada o conjuntamente con la redacción del proyecto, o larealización de alguno de los trabajos enumerados en el Anexo I (demoliciones, escombros).

b) La realización, por cualquier medio, de una obra que cumpla los requisitos fijados por laentidad del sector público contratante que ejerza una influencia decisiva en el tipo o elproyecto de la obra. (No especificado en Anexo I).

2. Por «obra» se entenderá el resultado de un conjunto de trabajos de construcción o deingeniería civil, destinado a cumplir por sí mismo una función económica o técnica, quetenga por objeto un bien inmueble. También se considerará «obra» la realización de trabajosque modifiquen la forma o sustancia del terreno o de su vuelo, o de mejora del medio físico onatural.

3. Los contratos de obras se referirán a una obra completa, entendiendo por esta lasusceptible de ser entregada al uso general o al servicio correspondiente, sin perjuicio de lasampliaciones de que posteriormente pueda ser objeto y comprenderá todos y cada uno delos elementos que sean precisos para la utilización de la obra.

No obstante lo anterior, podrán contratarse obras definidas mediante proyectosindependientes relativos a cada una de las partes de una obra completa, siempre que estassean susceptibles de utilización independiente, en el sentido del uso general o del servicio, opuedan ser sustancialmente definidas y preceda autorización administrativa del órgano decontratación que funde la conveniencia de la referida contratación.

Se podrán celebrar contratos de obras sin referirse a una obra completa en los supuestosprevistos en el apartado 4 del artículo 30 de la presente Ley cuando la responsabilidad de laobra completa corresponda a la Administración por tratarse de un supuesto de ejecución deobras por la propia Administración Pública (elementos auxiliares de obras por administración).

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Artículo 32. Encargos de los poderes adjudicadores a medios propios personificados.

1. Los poderes adjudicadores podrán organizarse ejecutando de manera directaprestaciones propias de los contratos de obras, suministros, servicios, concesión de obras yconcesión de servicios, a cambio de una compensación tarifaria, valiéndose de otrapersona jurídica distinta a ellos, ya sea de derecho público o de derecho privado, previoencargo a esta, con sujeción a lo dispuesto en este artículo, siempre y cuando la personajurídica que utilicen merezca la calificación jurídica de medio propio personificado respectode ellos de conformidad con lo dispuesto en los tres apartados siguientes, y sin perjuicio delos requisitos establecidos para los medios propios del ámbito estatal en la Ley 40/2015, de 1de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público. El encargo que cumpla dichosrequisitos no tendrá la consideración de contrato.

2. Tendrán la consideración de medio propio personificado respecto de una única entidadconcreta del sector público aquellas personas jurídicas, de derecho público o de derechoprivado, que cumplan todos y cada uno de los requisitos que se establecen a continuación:

a) Que el poder adjudicador que pueda conferirle encargos ejerza sobre el entedestinatario de los mismos un control, directo o indirecto, análogo al que ostentaría sobre suspropios servicios o unidades, de manera que el primero pueda ejercer sobre el segundo unainfluencia decisiva sobre sus objetivos estratégicos y decisiones significativas.b) Que más del 80 por ciento de las actividades del ente destinatario del encargo se llevena cabo en el ejercicio de los cometidos que le han sido confiados por el poder adjudicadorque hace el encargo y que lo controla o por otras personas jurídicas controladas del mismomodo por la entidad que hace el encargo.c) Cuando el ente destinatario del encargo sea un ente de personificación jurídico-privada,además, la totalidad de su capital o patrimonio tendrá que ser de titularidad o aportaciónpública.d) La condición de medio propio personificado de la entidad destinataria del encargorespecto del concreto poder adjudicador que hace el encargo deberá reconocerseexpresamente en sus estatutos o actos de creación.

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Art. 101.8. En los contratos de obras el cálculo del valor estimado debe tener en cuenta elimporte de las mismas así como el valor total estimado de los suministros necesarios para suejecución que hayan sido puestos a disposición del contratista por el órgano decontratación.

Procedimientos de contratación en el contrato de obras

Contrato menor < 40.000 euros. Procedimiento art. 118. Publicación art. 63.4

Procedimiento súper simplificado < 80.000 euros art. 159.6.

Procedimiento abierto simplificado < 2.000.000 euros. Procedimiento art. 159. Requisitos: Queentre los criterios de adjudicación previstos en el pliego no haya ninguno evaluablemediante juicio de valor o, de haberlos, su ponderación no supere el veinticinco por cientodel total, salvo en el caso de que el contrato tenga por objeto prestaciones de carácterintelectual, como los servicios de ingeniería y arquitectura, en que su ponderación no podrásuperar el cuarenta y cinco por ciento del total (instrumentos de planificación).

Procedimiento abierto art. 156.

Procedimiento sujeto a regulación armonizada > 5.548.000 euros.

Procedimiento restringido arts. 160 y ss.

Procedimiento con negociación arts. 166. y ss. Supuestos concretos (excepción sinpublicidad). La redacción legal parece exigir de forma expresa el cumplimiento de la fasede negociación, debido a que es la fase que identifica y sustancia este proceso.

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Artículo 215. Subcontratación.

1. El contratista podrá concertar con terceros la realización parcial de la prestación consujeción a lo que dispongan los pliegos, salvo que conforme a lo establecido en las letras d)y e) del apartado 2.º de este artículo, la prestación o parte de la misma haya de serejecutada directamente por el primero (contratos secretos o exclusión por expresa).

En ningún caso la limitación de la subcontratación podrá suponer que se produzca unarestricción efectiva de la competencia, sin perjuicio de lo establecido en la presente Leyrespecto a los contratos de carácter secreto o reservado, o aquellos cuya ejecución deba iracompañada de medidas de seguridad especiales de acuerdo con disposiciones legales oreglamentarias o cuando lo exija la protección de los intereses esenciales de la seguridaddel Estado.

2. La celebración de los subcontratos estará sometida al cumplimiento de los siguientesrequisitos:

e) De conformidad con lo establecido en el apartado 4 del artículo 75, en los contratos deobras, los contratos de servicios o los servicios o trabajos de colocación o instalación en elcontexto de un contrato de suministro, los órganos de contratación podrán establecer en lospliegos que determinadas tareas críticas no puedan ser objeto de subcontratación,debiendo ser estas ejecutadas directamente por el contratista principal. La determinaciónde las tareas críticas deberá ser objeto de justificación en el expediente de contratación.

Desaparece la posibilidad de imponer al contratista la subcontratación con terceros dedeterminadas partes de la prestación que no excedan del 50 por ciento que contenía elapartado 7 del artículo 227 del TRLCSP, y aparece la contemplada en el artículo 217 de lanueva Ley, para la comprobación de pagos a subcontratistas, obligatoria en los contratosde obras y servicios cuyo valor estimado supere los 5 millones de euros, siendo el importe dela subcontratación igual o superior al 30% del precio del contrato.

No acción directa de subcontratistas con la Admón., salvo si conforme a la disposiciónadicional 51ª en el pliego así se determine expresamente.

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Artículo 231. Proyecto de obras.

1. En los términos previstos en esta Ley, la adjudicación de un contrato de obras requerirá laprevia elaboración, supervisión, aprobación y replanteo del correspondiente proyecto quedefinirá con precisión el objeto del contrato. La aprobación del proyecto corresponderá alórgano de contratación salvo que tal competencia esté específicamente atribuida a otroórgano por una norma jurídica.

2. En el supuesto de adjudicación conjunta de proyecto y obra, la ejecución de estaquedará condicionada a la supervisión, aprobación y replanteo del proyecto por el órganode contratación.

Artículo 232. Clasificación de las obras.

1. A los efectos de elaboración de los proyectos se clasificarán las obras, según su objeto ynaturaleza, en los grupos siguientes:

a) Obras de primer establecimiento, reforma, restauración, rehabilitación o gran reparación.

b) Obras de reparación simple.

c) Obras de conservación y mantenimiento.

d) Obras de demolición.

Artículo 233. Contenido de los proyectos y responsabilidad derivada de su elaboración.

Los proyectos de obras deberán comprender, al menos: una memoria, los planos deconjunto y de detalle, el pliego de prescripciones técnicas particulares (en los que describanlas obras y se regule su ejecución), un presupuesto con expresión de precios unitarios ydescompuestos y ordenado por obras elementales, un programa de desarrollo, lasreferencias del replanteo de las obras, el estudio de seguridad y salud y el resto dedocumentación que exija la normativa vigente.

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2. No obstante, para los proyectos de obras de primer establecimiento, reforma o granreparación inferiores a 500.000 euros (antes 350.000) de presupuesto base de licitación, IVAexcluido, y para los restantes proyectos enumerados en el artículo anterior, se podrásimplificar, refundir o incluso suprimir, alguno o algunos de los documentos anteriores en laforma que en las normas de desarrollo de esta Ley se determine, siempre que ladocumentación resultante sea suficiente para definir, valorar y ejecutar las obras quecomprenda. No obstante, solo podrá prescindirse de la documentación indicada en la letrag) del apartado anterior en los casos en que así esté previsto en la normativa específica quela regula (estudio de seguridad y salud).

3. Salvo que ello resulte incompatible con la naturaleza de la obra, el proyecto deberáincluir un estudio geotécnico de los terrenos sobre los que esta se va a ejecutar, así como losinformes y estudios previos necesarios para la mejor determinación del objeto del contrato.

4. Cuando la elaboración del proyecto haya sido contratada íntegramente por laAdministración, el autor o autores del mismo incurrirán en responsabilidad en los términosestablecidos en esta Ley. En el supuesto de que la prestación se llevara a cabo encolaboración con la Administración y bajo su supervisión, las responsabilidades se limitarán alámbito de la colaboración.

Cuando el proyecto incluyera un estudio geotécnico y el mismo no hubiera previstodeterminadas circunstancias que supongan un incremento en más del 10 por ciento delprecio inicial del contrato en ejecución, al autor o autores del mismo les será exigible laindemnización que establece el artículo 315, si bien el porcentaje del 20 por ciento que esteindica en su apartado 1 deberá sustituirse, a estos efectos, por el 10 por ciento.

5. Los proyectos deberán sujetarse a las instrucciones técnicas que sean de obligadocumplimiento.

6. Cuando las obras sean objeto de explotación por la Administración Pública el proyectodeberá ir acompañado del valor actual neto de las inversiones, costes e ingresos a obtenerpor la Administración que vaya a explotar la obra.

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Artículo 235. Supervisión de proyectos.

Antes de la aprobación del proyecto, cuando el presupuesto base de licitación (antesimporte del contrato) del contrato de obras sea igual o superior a 500.000 euros (antes350.000), IVA excluido, los órganos de contratación deberán solicitar un informe de lascorrespondientes oficinas o unidades de supervisión de los proyectos encargadas deverificar que se han tenido en cuenta las disposiciones generales de carácter legal oreglamentario así como la normativa técnica que resulten de aplicación para cada tipo deproyecto. La responsabilidad por la aplicación incorrecta de las mismas en los diferentesestudios y cálculos se exigirá de conformidad con lo dispuesto en el apartado 4 del artículo233 de la presente Ley.

En los proyectos de presupuesto base de licitación inferior al señalado, el informe tendrácarácter facultativo, salvo que se trate de obras que afecten a la estabilidad, seguridad oestanqueidad de la obra en cuyo caso el informe de supervisión será igualmentepreceptivo.

Artículo 236. Replanteo del proyecto.

1.Aprobado el proyecto y previamente a la aprobación del expediente de contratación dela obra, se procederá a efectuar el replanteo del mismo, el cual consistirá en comprobar larealidad geométrica de la misma y la disponibilidad de los terrenos precisos para su normalejecución. Asimismo se deberán comprobar cuantos supuestos figuren en el proyectoelaborado y sean básicos para el contrato a celebrar.

4. Una vez realizado el replanteo se incorporará el proyecto al expediente de contratación.

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Artículo 237. Comprobación del replanteo.La ejecución del contrato de obras comenzará con el acta de comprobación delreplanteo. A tales efectos, dentro del plazo que se consigne en el contrato que no podrá sersuperior a un mes desde la fecha de su formalización salvo casos excepcionales justificados,el servicio de la Administración encargada de las obras procederá, en presencia delcontratista, a efectuar la comprobación del replanteo hecho previamente a la licitación,extendiéndose acta del resultado que será firmada por ambas partes interesadas,remitiéndose un ejemplar de la misma al órgano que celebró el contrato.

Artículo 238. Ejecución de las obras y responsabilidad del contratista.1.Las obras se ejecutarán con estricta sujeción a las estipulaciones contenidas en el pliegode cláusulas administrativas particulares y al proyecto que sirve de base al contrato yconforme a las instrucciones que en interpretación técnica de este diere al contratista laDirección facultativa de las obras (desaparece el responsable del contrato como figuracomplementaria a la Dirección facultativa).

Modificación del contrato de obras.

Régimen general arts. 203 y ss.Supuestos: Cuando se prevea en los pliegos y excepcionalmente (art. 205).

Artículo 206. Obligatoriedad de las modificaciones del contrato.1. En los supuestos de modificación del contrato recogidas en el artículo 205, lasmodificaciones acordadas por el órgano de contratación serán obligatorias para loscontratistas cuando impliquen, aislada o conjuntamente, una alteración en su cuantía queno exceda del 20 por ciento del precio inicial del contrato, IVA excluido.2. Cuando de acuerdo con lo dispuesto en el apartado anterior la modificación no resulteobligatoria para el contratista, la misma solo será acordada por el órgano de contrataciónprevia conformidad por escrito del mismo, resolviéndose el contrato, en caso contrario, deconformidad con lo establecido en la letra g) del apartado 1 del artículo 211.

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Artículo 242. Modificación del contrato de obras.

1. Serán obligatorias para el contratista las modificaciones del contrato de obras que seacuerden de conformidad con lo establecido en el artículo 206. En caso de que lamodificación suponga supresión o reducción de unidades de obra, el contratista no tendráderecho a reclamar indemnización alguna.

2. Cuando las modificaciones supongan la introducción de unidades de obra no previstasen el proyecto o cuyas características difieran de las fijadas en este, y no sea necesariorealizar una nueva licitación, los precios aplicables a las mismas serán fijados por laAdministración, previa audiencia del contratista por plazo mínimo de tres días hábiles.Cuando el contratista no aceptase los precios fijados, el órgano de contratación podrácontratarlas con otro empresario en los mismos precios que hubiese fijado, ejecutarlasdirectamente u optar por la resolución del contrato conforme al artículo 211 de esta Ley.

No obstante, no tendrán la consideración de modificaciones:

i. El exceso de mediciones, entendiendo por tal, la variación que durante la correctaejecución de la obra se produzca exclusivamente en el número de unidades realmenteejecutadas sobre las previstas en las mediciones del proyecto, siempre que en global norepresenten un incremento del gasto superior al 10 por ciento del precio del contrato inicial.Dicho exceso de mediciones será recogido en la certificación final de la obra.

ii. La inclusión de precios nuevos, fijados contradictoriamente por los procedimientosestablecidos en esta Ley y en sus normas de desarrollo, siempre que no suponganincremento del precio global del contrato ni afecten a unidades de obra que en su conjuntoexceda del 3 por ciento del presupuesto primitivo del mismo.

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5. Cuando la tramitación de una modificación exija la suspensión temporal total de laejecución de las obras y ello ocasione graves perjuicios para el interés público, el Ministro, sise trata de la Administración General del Estado, sus Organismos Autónomos, EntidadesGestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social y demás entidades públicas integrantesdel sector público estatal, podrá acordar que continúen provisionalmente las mismas tal ycomo esté previsto en la propuesta técnica que elabore la dirección facultativa, siempreque el importe máximo previsto no supere el 20 por ciento del precio inicial del contrato, IVAexcluido, y exista crédito adecuado y suficiente para su financiación.

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Artículo 243. Recepción y plazo de garantía.

1. A la recepción de las obras a su terminación y a los efectos establecidos en esta Ley,concurrirá un facultativo designado por la Administración representante de esta, elfacultativo encargado de la dirección de las obras y el contratista asistido, si lo estimaoportuno, de su facultativo (se omite la alusión al responsable del contrato).

Dentro del plazo de tres meses contados a partir de la recepción, el órgano de contratacióndeberá aprobar la certificación final de las obras ejecutadas, que será abonada alcontratista a cuenta de la liquidación del contrato en el plazo previsto en esta Ley.

En el caso de obras cuyo valor estimado supere los doce millones de euros en las que lasoperaciones de liquidación y medición fueran especialmente complejas, los pliegos podránprever que el plazo de tres meses para la aprobación de la certificación final al que serefiere el párrafo anterior, podrá ser ampliado, siempre que no supere en ningún caso loscinco meses.

2. Si se encuentran las obras en buen estado y con arreglo a las prescripciones previstas, elfuncionario técnico designado por la Administración contratante y representante de esta,las dará por recibidas, levantándose la correspondiente acta y comenzando entonces elplazo de garantía.

Cuando las obras no se hallen en estado de ser recibidas se hará constar así en el acta y elDirector de las mismas señalará los defectos observados y detallará las instrucciones precisasfijando un plazo para remediar aquellos. Si transcurrido dicho plazo el contratista no lohubiere efectuado, podrá concedérsele otro nuevo plazo improrrogable o declarar resueltoel contrato.

3. El plazo de garantía se establecerá en el pliego de cláusulas administrativas particularesatendiendo a la naturaleza y complejidad de la obra y no podrá ser inferior a un año salvocasos especiales.

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Dentro del plazo de quince días anteriores al cumplimiento del plazo de garantía, el directorfacultativo de la obra, de oficio o a instancia del contratista, redactará un informe sobre elestado de las obras. Si este fuera favorable, el contratista quedará exonerado de todaresponsabilidad, salvo lo dispuesto en el artículo siguiente, procediéndose a la devolución ocancelación de la garantía, a la liquidación del contrato y, en su caso, al pago de lasobligaciones pendientes que deberá efectuarse en el plazo de sesenta días. En el caso deque el informe no fuera favorable y los defectos observados se debiesen a deficiencias en laejecución de la obra y no al uso de lo construido, durante el plazo de garantía, el directorfacultativo procederá a dictar las oportunas instrucciones al contratista para la debidareparación de lo construido, concediéndole un plazo para ello durante el cual continuaráencargado de la conservación de las obras, sin derecho a percibir cantidad alguna porampliación del plazo de garantía.

Artículo 244. Responsabilidad por vicios ocultos.

1.Si la obra se arruina o sufre deterioros graves incompatibles con su función conposterioridad a la expiración del plazo de garantía por vicios ocultos de la construcción,debido a incumplimiento del contrato por parte del contratista, responderá este de losdaños y perjuicios que se produzcan o se manifiesten durante un plazo de quince años acontar desde la recepción.

Asimismo, el contratista responderá durante dicho plazo de los daños materiales causadosen la obra por vicios o defectos que afecten a la cimentación, los soportes, las vigas, losforjados, los muros de carga u otros elementos estructurales, y que comprometandirectamente la resistencia mecánica y la estabilidad de la construcción, contados desde lafecha de recepción de la obra sin reservas o desde la subsanación de estas.

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2. Las acciones para exigir la responsabilidad prevista en el apartado anterior por dañosmateriales dimanantes de los vicios o defectos, prescribirán en el plazo de dos años acontar desde que se produzcan o se manifiesten dichos daños, sin perjuicio de las accionesque puedan subsistir para exigir responsabilidades por incumplimiento contractual.

3. Transcurrido el plazo de quince años establecido en el primer apartado de este artículo,sin que se haya manifestado ningún daño o perjuicio, quedará totalmente extinguidacualquier responsabilidad del contratista.

Artículo 245. Causas de resolución.

Son causas de resolución del contrato de obras, además de las generales de la Ley, lassiguientes:

a) La demora injustificada en la comprobación del replanteo.

b) La suspensión de la iniciación de las obras por plazo superior a cuatro meses (antes 6).

c) La suspensión de las obras por plazo superior a ocho meses por parte de laAdministración.

d) El desistimiento (diferente al supuesto del artículo 152).

Artículo 246. Efectos de la resolución.

1. La resolución del contrato dará lugar a la comprobación, medición y liquidación de lasobras realizadas con arreglo al proyecto, fijando los saldos pertinentes a favor o en contradel contratista. Será necesaria la citación de este, en el domicilio que figure en elexpediente de contratación, para su asistencia al acto de comprobación y medición.

2. Si se demorase injustificadamente la comprobación del replanteo, dando lugar a laresolución del contrato, el contratista solo tendrá derecho por todos los conceptos a unaindemnización equivalente al 2 por cien del precio de la adjudicación, IVA excluido.

3. En el supuesto de desistimiento antes de la iniciación de las obras, o de suspensión de lainiciación de las mismas por parte de la Administración por plazo superior a cuatro meses, elcontratista tendrá derecho a percibir por todos los conceptos una indemnización del 3 porcien del precio de adjudicación, IVA excluido.

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4. En caso de desistimiento una vez iniciada la ejecución de las obras, o de suspensión delas obras iniciadas por plazo superior a ocho meses, el contratista tendrá derecho por todoslos conceptos al 6 por cien del precio de adjudicación del contrato de las obras dejadas derealizar en concepto de beneficio industrial, IVA excluido, entendiéndose por obras dejadasde realizar las que resulten de la diferencia entre las reflejadas en el contrato primitivo y susmodificaciones aprobadas y las que hasta la fecha de notificación del desistimiento o de lasuspensión se hubieran ejecutado.5. Cuando las obras hayan de ser continuadas por otro empresario o por la propiaAdministración, con carácter de urgencia, por motivos de seguridad o para evitar la ruinade lo construido, el órgano de contratación, una vez que haya notificado al contratista laliquidación de las ejecutadas, podrá acordar su continuación, sin perjuicio de que elcontratista pueda impugnar la valoración efectuada ante el propio órgano. El órgano decontratación resolverá lo que proceda en el plazo de quince días.

Disposición adicional segunda. Competencias en las entidades locales.

1. Corresponden a los Alcaldes y a los Presidentes de las Entidades Locales lascompetencias como órgano de contratación respecto de los contratos de obras, desuministro, de servicios, los contratos de concesión de obras, los contratos de concesión deservicios y los contratos administrativos especiales, cuando su valor estimado no supere el10 por ciento de los recursos ordinarios del presupuesto ni, en cualquier caso, la cuantía deseis millones de euros, incluidos los de carácter plurianual cuando su duración no seasuperior a cuatro años, eventuales prórrogas incluidas siempre que el importe acumuladode todas sus anualidades no supere ni el porcentaje indicado, referido a los recursosordinarios del presupuesto del primer ejercicio, ni la cuantía señalada.2. Corresponden al Pleno las competencias como órgano de contratación respecto de loscontratos mencionados en el apartado anterior que celebre la Entidad Local, cuando por suvalor o duración no correspondan al Alcalde o Presidente de la Entidad Local, conforme alapartado anterior. Asimismo, corresponde al Pleno la aprobación de los pliegos de cláusulasadministrativas generales a los que se refiere el artículo 121 de esta Ley.3. En los municipios de ¿población inferior a 5.000 habitantes? es igualmente competenciadel Pleno autorizar la redacción y licitación de proyectos independientes relativos a cadauna de las partes de una obra cuyo periodo de ejecución exceda al de un presupuestoanual, siempre que estas sean susceptibles de utilización separada en el sentido del usogeneral o del servicio, o puedan ser sustancialmente definidas.

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4. En los municipios de gran población a que se refiere el artículo 121 de la Ley 7/1985, de 2de abril, Reguladora de las Bases del Régimen Local, las competencias del órgano decontratación que se describen en los apartados anteriores se ejercerán por la Junta deGobierno Local, cualquiera que sea el importe del contrato o la duración del mismo, siendoel Pleno el competente para aprobar los pliegos de cláusulas administrativas generales.

Disposición adicional tercera. Normas específicas de contratación pública en las EntidadesLocales.2. Se podrán tramitar anticipadamente los contratos cuya ejecución material haya decomenzar en el ejercicio siguiente o aquellos cuya financiación dependa de un préstamo,un crédito o una subvención solicitada a otra entidad pública o privada, sometiendo laadjudicación a la condición suspensiva de la efectiva consolidación de los recursos que hande financiar el contrato correspondiente.5. En los contratos de concesión de obras y de servicios, el expediente acreditativo de laconveniencia y oportunidad de la medida que exige el artículo 86.1 de la Ley 7/1985, de 2de abril, Reguladora de las Bases del Régimen Local, con el contenido reglamentariamentedeterminado, se tramitará conjuntamente con el estudio de viabilidad regulado en esta Ley.6. Serán de aplicación a los contratos de obras las normas sobre supervisión de proyectosestablecidas en el artículo 235. La supervisión podrá efectuarse por las oficinas o unidadescompetentes de la propia entidad contratante o, en el caso de municipios que carezcan deellas, por las de la correspondiente Diputación provincial o Administración autonómicauniprovincial. En el acuerdo de aprobación de los proyectos se recogerá expresamente lareferencia a la supervisión favorable del mismo.7. En los municipios de población inferior a 5.000 habitantes, en los contratos de obras cuyafinanciación exceda de un presupuesto anual, podrán redactarse proyectos independientesrelativos a cada una de las partes de la obra, siempre que estas sean susceptibles deutilización separada en el sentido del uso general o del servicio, o puedan sersustancialmente definidas. La ejecución de cada uno de los proyectos podrá ser objeto deun contrato diferente, sin perjuicio de la aplicación de los artículos 99 y 101.

Se omite la anterior expresión “…para determinar el importe de los contratos regulados en esta disposición a los efectos de determinar la competencia de los diferentes órganos se incluirá en el mismo el importe del Impuesto sobre el Valor Añadido.” (art. 101 v. e.).

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Artículo 14. Contrato de concesión de obras.

1. La concesión de obras es un contrato que tiene por objeto la realización por elconcesionario de algunas de las prestaciones a que se refiere el artículo anterior, incluidaslas de restauración y reparación de construcciones existentes, así como la conservación ymantenimiento de los elementos construidos, y en el que la contraprestación a favor deaquel consiste, o bien únicamente en el derecho a explotar la obra en el sentido delapartado cuarto siguiente, o bien en dicho derecho acompañado del de percibir un precio.

2. El contrato podrá comprender, además, el siguiente contenido:

a) La adecuación, reforma y modernización de la obra para adaptarla a las característicastécnicas y funcionales requeridas para la correcta prestación de los servicios o la realizaciónde las actividades económicas a las que sirve de soporte material.

b) Las actuaciones de reposición y gran reparación que sean exigibles en relación con loselementos que ha de reunir cada una de las obras para mantenerse apta a fin de que losservicios y actividades a los que aquellas sirven puedan ser desarrollados adecuadamentede acuerdo con las exigencias económicas y las demandas sociales.

3. El contrato de concesión de obras podrá también prever que el concesionario estéobligado a proyectar, ejecutar, conservar, reponer y reparar aquellas obras que seanaccesorias o estén vinculadas con la principal y que sean necesarias para que esta cumplala finalidad determinante de su construcción y que permitan su mejor funcionamiento yexplotación, así como a efectuar las actuaciones ambientales relacionadas con las mismasque en ellos se prevean. En el supuesto de que las obras vinculadas o accesorias puedan serobjeto de explotación o aprovechamiento económico, estos corresponderán alconcesionario conjuntamente con la explotación de la obra principal, en la formadeterminada por los pliegos respectivos.

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4. El derecho de explotación de las obras, a que se refiere el apartado primero de esteartículo, deberá implicar la transferencia al concesionario de un riesgo operacional en laexplotación de dichas obras abarcando el riesgo de demanda o el de suministro, o ambos.Se entiende por riesgo de demanda el que se debe a la demanda real de las obras oservicios objeto del contrato y riesgo de suministro el relativo al suministro de las obras oservicios objeto del contrato, en particular el riesgo de que la prestación de los servicios nose ajuste a la demanda.

Se considerará que el concesionario asume un riesgo operacional cuando no estégarantizado que, en condiciones normales de funcionamiento, el mismo vaya a recuperarlas inversiones realizadas ni a cubrir los costes en que hubiera incurrido como consecuenciade la explotación de las obras que sean objeto de la concesión. La parte de los riesgostransferidos al concesionario debe suponer una exposición real a las incertidumbres delmercado que implique que cualquier pérdida potencial estimada en que incurra elconcesionario no es meramente nominal o desdeñable.

Umbrales

Regulación armonizada > 5.548.000 euros.

Procedimientos abierto, restringido y negociado.

Regulación

Arts. 247 y siguientes.

Todo procedimiento de concesión de obra pública requiere la realización de un estudio deviabilidad, en el que, entre otras muchas cuestiones, se ha de incluir el estudio sobre lasprevisiones sobre la demanda de uso e incidencia económica y social de las obras en suárea de influencia y sobre la rentabilidad de la concesión. Información pública.

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Regulación muy similar a la contenida en el TRLCSP de 2011.

Referencias: Anteproyecto de construcción y explotación de las obras (art. 248), proyectode las obras y replanteo de éste (art. 249), pliegos de cláusulas administrativas particulares(art. 250), efectos, cumplimiento y extinción de las concesiones (art. 251), modalidades deejecución de las obras (art. 252), responsabilidad en la ejecución de las obras por terceros(art. 253), principio de riesgo y ventura en la ejecución de las obras (art. 254), modificacióndel proyecto (art. 255) , comprobación de las obras (art. 256), derechos del concesionario(art. 257), obligaciones del concesionario (art. 258), uso y conservación de las obras (art.259), zonas complementarias de explotación comercial (art. 260), prerrogativas y derechosde la administración (art. 261), modificación de las obras (art. 262), secuestro o intervenciónde la concesión (art. 263), penalidades por incumplimiento del concesionario (art. 264).

Siguiendo a Santiago González-Varas Ibáñez, podemos destacar como innovaciones másdestacadas de esta figura contractual:

Régimen económico financiero de la concesión, donde la LCSP de 2017 en su art. 265 prevéque, sin perjuicio de que al concesionario pueda corresponder financiar total oparcialmente las obras, deberá asumir el riesgo operacional. En este contexto, se regulanposteriormente las posibles aportaciones públicas (de la Administración licitante o decualquier otra) a la construcción y garantías a la financiación, la retribución por la utilizaciónde las obras (que tendrá derecho a percibir de los usuarios o de la Administración por lautilización de las obras en la forma prevista en el pliego de cláusulas administrativasparticulares y de conformidad con lo establecido en este artículo, que se denominará tarifay tendrá la naturaleza de prestación patrimonial de carácter público no tributario), lasaportaciones públicas a la explotación y las obras diferenciadas.

El concesionario deberá separar contablemente los ingresos provenientes de lasaportaciones públicas y aquellos otros procedentes de las tarifas abonadas por los usuariosde las obras y, en su caso, los procedentes de la explotación de la zona comercial. 20

Mantenimiento del equilibrio económico del contrato . Se afirma en el art. 270.1 LCSP 2017 elprincipio general: “…el contrato de concesión de obras deberá mantener su equilibrioeconómico en los términos que fueron considerados para su adjudicación, teniendo encuenta el interés general y el interés del concesionario, de conformidad con lo dispuesto enel apartado siguiente”, en términos idénticos al anterior TRLCSP 3/2011.

Art. 270.2:

Se deberá restablecer el equilibrio económico del contrato, en beneficio de la parte quecorresponda, en los siguientes supuestos:

a) Cuando la Administración realice una modificación (de las obras) de las señaladas en elartículo 262.

b) Cuando actuaciones de la Administración Pública concedente, por su carácterobligatorio para el concesionario determinaran de forma directa la ruptura sustancial de laeconomía del contrato”.

El texto de esta letra b) es nuevo. Antes, el art. 258 TRLCSP2011 afirmaba que “laAdministración deberá restablecer el equilibrio económico del contrato, en beneficio de laparte que corresponda, en los siguientes supuestos: a) Cuando la Administración modifique,por razones de interés público y de acuerdo con lo previsto en el título V del libro I, lascondiciones de explotación de la obra. b) Cuando causas de fuerza mayor o actuacionesde la Administración determinaran de forma directa la ruptura sustancial de la economía dela concesión. c) Cuando se produzcan los supuestos que se establezcan en el propiocontrato para su revisión. Fuera de los casos previstos en las letras anteriores, únicamenteprocederá el restablecimiento del equilibrio económico del contrato cuando causas defuerza mayor determinaran de forma directa la ruptura sustancial de la economía delcontrato. A estos efectos, se entenderá por causas de fuerza mayor las enumeradas en lapropia ley.”.

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Fuera de los casos previstos en las letras anteriores, únicamente procederá elrestablecimiento del equilibrio económico del contrato cuando causas de fuerza mayordeterminaran de forma directa la ruptura sustancial de la economía del contrato. A estosefectos, se entenderá por causas de fuerza mayor las enumeradas en el artículo 239:

a) Los incendios causados por la electricidad atmosférica.

b) Los fenómenos naturales de efectos catastróficos, como maremotos, terremotos,erupciones volcánicas, movimientos del terreno, temporales marítimos, inundaciones u otrossemejantes.

c) Los destrozos ocasionados violentamente en tiempo de guerra, robos tumultuosos oalteraciones graves del orden público.

En todo caso, no existirá derecho al restablecimiento del equilibrio económico financieropor incumplimiento de las previsiones de la demanda recogidas en el estudio de laAdministración o en el estudio que haya podido realizar el concesionario. Novedadexpresiva de la necesidad de limitar la responsabilidad pública.

El restablecimiento del equilibrio económico del contrato se realizará mediante la adopciónde las medidas que en cada caso procedan. Estas medidas podrán consistir en lamodificación de las tarifas establecidas por la utilización de las obras , la modificación en laretribución a abonar por la Administración concedente, la reducción del plazo concesional,y, en general, en cualquier modificación de las cláusulas de contenido económico incluidasen el contrato.

Asimismo, en los casos del 270.b) y en casos de fuerza mayor y siempre que la retribución delconcesionario proviniere en más de un 50% de tarifas abonadas por los usuarios, podráprorrogarse el plazo de la concesión por un período que no exceda de un 15% de suduración inicial. La regulación de la LCSP 2017 en su art. 270.3 no es exactamente la mismaque la del art. 258 del TRLCSP 3/2011.

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El contratista tendrá derecho a desistir del contrato cuando éste resulte extraordinariamenteoneroso para él, como consecuencia de una de las siguientes circunstancias (art. 270.4):

a) La aprobación de una disposición general por una Administración distinta de laconcedente con posterioridad a la formalización del contrato.

b) Cuando el concesionario deba incorporar, por venir obligado a ello legal ocontractualmente, a las obras o a su explotación avances técnicos que las mejorennotoriamente y cuya disponibilidad en el mercado, de acuerdo con el estado de la técnica,se haya producido con posterioridad a la formalización del contrato.

Se entenderá que el cumplimiento del contrato deviene extraordinariamente oneroso parael concesionario cuando la incidencia de las disposiciones de las Administraciones o elimporte de las mejoras técnicas que deban incorporarse supongan un incremento netoanualizado de los costes de, al menos, el 5 % del importe neto de la cifra de negocios de laconcesión por el período que reste hasta la conclusión de la misma. Para el cálculo delincremento se deducirán, en su caso, los posibles ingresos adicionales que la medidapudiera generar.

Cuando el contratista desistiera del contrato como consecuencia de lo establecido en esteapartado la resolución no dará derecho a indemnización alguna para ninguna de las partes.

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En conclusión:

Las opciones del reequilibrio económico financiero pasan por actuaciones de laAdministración concedente, por modificaciones de las obras según el art. 262 LCSP 2017, opor fuerza mayor. La alteración debido a disposiciones de Administraciones distintas no secontempla en el contexto resarcitorio sino en el contexto de la extinción del contrato. Puedeverse también el art. 190 LCSP 2017.

Con estos matices, se han traslado al nuevo texto legal los argumentos sostenidos por lajurisprudencia de los últimos años, partiendo de que el derecho al reequilibrio económicofinanciero de la concesión se ha considerado un derecho básico del contratista.

No obstante, es igualmente conocido que el principio de riesgo y ventura “…quedaría enentredicho si la procura del mantenimiento del equilibrio económico se convierte en unseguro de garantía para el concesionario” (SSTS de 12 de marzo de 2003, de 20 de abril de2015, de 25 de abril de 1986, de 20 de octubre de 1987, de 28 de enero de 2015, y de 4 defebrero de 2014, entre otras).

Disposición adicional vigésima segunda. Adjudicación de contratos de concesión de obrasy de concesión de servicios a sociedades de economía mixta.

1. Las concesiones de obras y de servicios podrán adjudicarse directamente a una sociedadde economía mixta en la que concurra mayoritariamente capital público con capitalprivado, siempre que la elección del socio privado se haya efectuado de conformidad conlas normas establecidas en esta Ley para la adjudicación del contrato cuya ejecuciónconstituya su objeto, y siempre que no se introduzcan modificaciones en el objeto y lascondiciones del contrato que se tuvieron en cuenta en la selección del socio privado.

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Artículo 16. Contrato de suministro.

1. Son contratos de suministro los que tienen por objeto la adquisición, el arrendamientofinanciero, o el arrendamiento, con o sin opción de compra, de productos o bienesmuebles.

2. Sin perjuicio de lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 de este artículo respecto de loscontratos que tengan por objeto programas de ordenador, no tendrán la consideración decontrato de suministro los contratos relativos a propiedades incorporales o valoresnegociables.

3. En todo caso, se considerarán contratos de suministro los siguientes:

a) Aquellos en los que el empresario se obligue a entregar una pluralidad de bienes deforma sucesiva y por precio unitario sin que la cuantía total se defina con exactitud altiempo de celebrar el contrato, por estar subordinadas las entregas a las necesidades deladquirente. Se omite la referencia al acuerdo marco, cuando el empresario se obligue aentregar una pluralidad de bienes de forma sucesiva y por precio unitario.

b) Los que tengan por objeto la adquisición y el arrendamiento de equipos y sistemas detelecomunicaciones o para el tratamiento de la información, sus dispositivos y programas, yla cesión del derecho de uso de estos últimos, en cualquiera de sus modalidades de puestaa disposición, a excepción de los contratos de adquisición de programas de ordenadordesarrollados a medida, que se considerarán contratos de servicios.

c) Los de fabricación, por los que la cosa o cosas que hayan de ser entregadas por elempresario deban ser elaboradas con arreglo a características peculiares fijadaspreviamente por la entidad contratante, aun cuando esta se obligue a aportar, total oparcialmente, los materiales precisos.

d) Los que tengan por objeto la adquisición de energía primaria o energía transformada.Objeto que ya venía mereciendo igualmente la calificación de contrato de suministro.

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Procedimientos de contratación en el contrato de suministro.

Contrato menor < 15.000 euros. Procedimiento art. 118. Publicación art. 63.4

Procedimiento súper simplificado < 35.000 euros art. 159.6. Excluidos los que tengan porobjeto prestaciones de carácter intelectual.

Procedimiento abierto simplificado < 100.000 euros. Procedimiento art. 159. Requisitos: Queentre los criterios de adjudicación previstos en el pliego no haya ninguno evaluablemediante juicio de valor o, de haberlos, su ponderación no supere el veinticinco por cientodel total, salvo en el caso de que el contrato tenga por objeto prestaciones de carácterintelectual, como los servicios de ingeniería y arquitectura, en que su ponderación no podrásuperar el cuarenta y cinco por ciento del total (instrumentos de planificación).

Procedimiento abierto art. 156.

Procedimiento sujeto a regulación armonizada > 221.000 euros (entidades locales).

Procedimiento restringido arts. 160 y ss.

Procedimiento con negociación arts. 166. y ss. Supuestos concretos (excepción sinpublicidad). La redacción legal parece exigir de forma expresa el cumplimiento de la fasede negociación, debido a que es la fase que identifica y sustancia este proceso. Supuestosespecíficos en contratos de suministros 168.c) (fines de investigación, entregas adicionalesde proveedor inicial, adquisición en mercados organizados o bolsas de suministros cotizadasy, finalmente, suministros especialmente ventajosos por cese comercial) Sin publicidad.

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Regulación específica - Arts. 298 y ss.

Artículo 298. Arrendamiento.

En el contrato de arrendamiento, el arrendador o empresario asumirá durante el plazo devigencia del contrato la obligación del mantenimiento del objeto del mismo. Las cantidadesque, en su caso, deba satisfacer la Administración en concepto de canon demantenimiento se fijarán separadamente de las constitutivas del precio del arriendo.

Desaparece la prórroga expresa que se contenía en la anterior regulación.

Artículo 299. Contratos de fabricación.

A los contratos de fabricación se les aplicarán directamente las normas generales yespeciales del contrato de obras que el órgano de contratación determine en elcorrespondiente pliego de cláusulas administrativas particulares, salvo las relativas a supublicidad y procedimiento de adjudicación que se acomodarán, en todo caso, alcontrato de suministro.

Entrega y recepción (art. 300). Plazo fijado en contrato. No responsabilidad administrativapor sucesos antes de la entrega. A partir de la entrega a conformidad, responsabilidad Adm.

Pago del precio (art. 301). Pago en otros bienes (art. 302), hasta un 50 % del precio total.

1. El adjudicatario tendrá derecho al abono del precio de los suministros efectivamenteentregados y formalmente recibidos por la Administración con arreglo a las condicionesestablecidas en el contrato.

2. En el contrato de suministros en el que la determinación del precio se realice medianteprecios unitarios, se podrá incrementar el número de unidades a suministrar hasta elporcentaje del 10 por ciento del precio del contrato, a que se refiere el artículo 205.2.c).3.º,sin que sea preciso tramitar el correspondiente expediente de modificación, siempre que asíse haya establecido en el pliego de cláusulas administrativas particulares y se hayaacreditado la correspondiente financiación en el expediente originario del contrato.

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Artículo 305. Vicios o defectos durante el plazo de garantía.

1. Si durante el plazo de garantía se acreditase la existencia de vicios o defectos en losbienes suministrados tendrá derecho la Administración a reclamar del contratista lareposición de los que resulten inadecuados o la reparación de los mismos si fuese suficiente.

2. Durante este plazo de garantía tendrá derecho el contratista a conocer y ser oído sobrela aplicación de los bienes suministrados.

3. Si el órgano de contratación estimase, durante el plazo de garantía, que los bienessuministrados no son aptos para el fin pretendido, como consecuencia de los vicios odefectos observados en ellos e imputables al contratista y exista la presunción de que lareposición o reparación de dichos bienes no serán bastantes para lograr aquel fin, podrá,antes de expirar dicho plazo, rechazar los bienes dejándolos de cuenta del contratista yquedando exento de la obligación de pago o teniendo derecho, en su caso, a larecuperación del precio satisfecho.

4. Terminado el plazo de garantía sin que la Administración haya formalizado alguno de losreparos o la denuncia a que se refieren los apartados 1 y 3 de este artículo, el contratistaquedará exento de responsabilidad por razón de los bienes suministrados.

Modificación del contrato.

Desaparece en la LCSP 2017 la referencia con la singularidad que mantenía el artículo 296del TRLCSP (modificaciones al alza o a la baja obligatorias para el contratista), por lo quedebemos entender aplicable el régimen general previsto en los artículos 203 y ss. de lavigente.

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Artículo 306. Causas de resolución.

Son causas de resolución del contrato de suministro, además de las generales, las siguientes:

a) El desistimiento antes de la iniciación del suministro o la suspensión de la iniciación delsuministro por causa imputable a la Administración por plazo superior a cuatro meses (antesseis) a partir de la fecha señalada en el contrato para la entrega salvo que en el pliego seseñale otro menor.

b) El desistimiento una vez iniciada la ejecución del suministro o la suspensión del suministropor un plazo superior a ocho meses acordada por la Administración, salvo que en el pliegose señale otro menor.

Artículo 307. Efectos de la resolución.

1. La resolución del contrato dará lugar a la recíproca devolución de los bienes y del importede los pagos realizados, y, cuando no fuera posible o conveniente para la Administración,habrá de abonar esta el precio de los efectivamente entregados y recibidos deconformidad.

2. En los supuestos establecidos en la letra a) del artículo anterior, solo tendrá derecho elcontratista a percibir, por todos los conceptos, una indemnización del 3 por ciento delprecio de la adjudicación del contrato, IVA excluido.

3. En los supuestos contemplados en la letra b) del artículo anterior, el contratista tendráderecho a percibir, por todos los conceptos, el 6 por ciento del precio de adjudicación delcontrato de los suministros dejados de realizar en concepto de beneficio industrial, IVAexcluido, entendiéndose por suministros dejados de realizar los que resulten de la diferenciaentre los reflejados en el contrato primitivo y sus modificaciones aprobadas, y los que hastala fecha de notificación del desistimiento o de la suspensión se hubieran realizado.

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Disposición adicional trigésima tercera. Contratos de suministros y servicios en función de lasnecesidades.

En los contratos de suministros y de servicios que tramiten las Administraciones Públicas ydemás entidades del sector público con presupuesto limitativo, en los cuales el empresariose obligue a entregar una pluralidad de bienes o a ejecutar el servicio de forma sucesiva ypor precio unitario, sin que el número total de entregas o prestaciones incluidas en el objetodel contrato se defina con exactitud al tiempo de celebrar este, por estar subordinadas lasmismas a las necesidades de la Administración, deberá aprobarse un presupuesto máximo.

En el caso de que, dentro de la vigencia del contrato, las necesidades reales fuesensuperiores a las estimadas inicialmente, deberá tramitarse la correspondiente modificación.A tales efectos, habrá de preverse en la documentación que rija la licitación la posibilidadde que pueda modificarse el contrato como consecuencia de tal circunstancia, en lostérminos previstos en el artículo 204 de esta Ley. La citada modificación deberá tramitarseantes de que se agote el presupuesto máximo inicialmente aprobado, reservándose a tal finel crédito necesario para cubrir el importe máximo de las nuevas necesidades.

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