TEORIA DE LA ARGUMENTACIN JURDICA

Mtro. Leonardo Martnez Delgado.2013

2 grandes perspectivas epistmicas del Derecho

DerechoComo ValorComo NormaComo HechoEn la aplicacinPlano filosficoEstimativa jurdicaTeora General del DerechoCulturologa jurdicaTeora argumentativaPlano empricoPoltica jurdicaCienca JurdicaSociologa jurdicaDiscurso jurdico

Transitamos de un modelo legicentrista, hacia un modelo logocentrista o de logocrtas. (ya no es la norma quien decide, sino el juez)De la soberana parlamentaria a jurisdiccionalmente controlable el poder legislativo.Hacia un modelo de juridizacin del poder, donde los jueces, tienen 2 tareas fundamentales: limitar el poder y crear el espacio para el ejercicio de los derechos.Hacia la busqueda de un equilibrio entre la justicia impersonal y objetivay el arbitrio personal del decisor.

De un modelo piramidal constitucional, a un modelo epicntrico y pluralista.De un modelo de Estado de Derecho a Estado Garantista o Neoconstitucionalista. De una logicidad formal a una flexible.De un modelo paleopositivista a uno constructivista. Los tribunales del fuero comn, se transforman de ser tribunales de legalidad, a ser tribunales garantes de DDHH.

De un sistema interpretativo a un sistema hermenutico. De un discurso descriptivo a un lenguaje prescriptivo, en las resoluciones.De una nocin de verdad objetiva, e independiente de toda perspectiva local y parcial; a una verdad contextual.De un modelo formalista a un modelo racional /razonable. Hacia un sistema donde el derecho no debe entenderse ni como decisin, ni como norma, ni como ordenamiento, sino como prctica social. (comunidades de intrpretes)

Nuevos esquemas de legitimacin jurisidccional.

Nuevos esquemas de legitimacin jurisidccional.

Nuevos esquemas de legitimacin jurisidccional.

IDEAS OPERACIONALES Tales como la decisin judicial; la discrecionalidad del juez; diferencias entre explicacin, aplicacin, justificacin y argumentacin; conceptualizacin de argumento; la hermenutica y la interpretacin; el discurso jurdico y el juego de la argumentacin.

Antecedentes de la argumentacin jurdicaSi bien es cierto, que en la antigedad no se le daba esta denominacin, pero surge de la clsica retrica de los griegos, los romanos, la escolstica de la edad medieval, teniendo una contraccin en la escuela exegtica, y rescatada posteriormente por Viehweg a mediados del siglo XX.

Concepcin del Derecho

Sistema de valores, principios, normas, reglas, discursos, directrices y tcnicas procedimentales jurdicas.

Modelos de DerechoEL IUS NATURALISMOTEORA PURA DEL DERECHO O IUS POSITIVISMO EL IUS REALISMO EL NEOCONSTITUCIONALISMO EL MODELO GARANTISTA

EL MTODO ARGUMENTATIVO La argumentacin jurdica, no puede prosperar en forma catica, necesita sistematizar un mtodo para alcanzar sus fines (que es la persuasin, basada en lo justo, exponiendo la manera de lograrlo), pero no es un sistema cerrado sino abierto, esto es, el problema determina el mtodo a seguir, o sea, el mtodo se adecua al problema, y no el problema al mtodo.

Esquema Iusnaturalismo

Hecho

Norma

Si no se acepta la norma: Integracin o creacin de la norma afn al Derecho Natural.

Comparacin con el Derecho Natural

Caso

Resolucin

Justificacin subjetiva (divina)

Si se acepta la norma: Subsuncin.

Resolucion

1

7

5

6

5

4

3

2

6

Esquema Iuspositivismo

Norma

Caso

Desahogo Pruebas

Dilema

Hecho

Resolucin

Subsuncin

Pruebas

1

8

5

6

4

3

2

7

Premisa mayor(el texto legal)Premisa menor(los hechos)Conclusin

Esquema Iusrealista

Hechos

Intuicin

Justificacin persuasiva

Dilema

Resolucin

1

5

Caso

4

3

2

Esquema de la Teora Argumentativa(Neoconstitucional/Grantista)

Hechos

Interpretacin de la norma

Insuficiencia de la Norma (Caso Difcil)

Suficiencia de la Norma (Caso Fcil)

Dilema

Subsuncin (Siologismo)

Basado en lo Justo, y en el respeto a los derechos fundamentales

Resolucin

Decisiones provisionales_______________Decisin 1Decisin 2Decisin 3Decisin n...

1

JUSTIFICACIN(Interna/externa)(lgica formal/material)

5

Norma

Integracin de la premisa mayor del silogismo basado en los argumentos ms fuertes.

4

3

2

Ponderacin de principios

Identificacin de principios

Evaluacin del Auditorio al que va dirigido el discurso (o la resolucin) Neorretrica

Bsqueda de tcnicas argumentativas, argumentos (Tpica).

Identificacin de problemas de ambigedad, vaguedad, en la penumbra de la norma

Crtica y balanceo de las decisiones provisionales

Las decisiones son elaboradas en base a juicios de valor (argumentos razonables) Neorretrica

Base de decisiones previas

En cada decisin provisional se repite el proceso anterior

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12

11

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9

8

7

6

5

4

6

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RESOLUCIN(LA MS JUSTA)

El esquema de la teora argumentativa, no se aparta de la lgica formal o de la teora de la subsuncin, sino que la utiliza, pero nicamente en los casos fciles en donde la norma es clara, en donde no se vulneren derechos fundamentales, donde el texto legal sea suficiente para resolver la controversia con plenitud y justicia.

Implica que el Juez, adems de sujetarse a la ley, debe justificar (interna y externamente) sus decisiones, debe articular su resolucin basado en tcnicas argumentativas, analizando las reglas lingsticas, aplicando la lgica de lo razonable, la tpica y neorretrica, utilizando principios de derecho, ponderando los mismos en forma crtica, tanto en funcin de consideraciones ticas y polticas justas, con plena conviccin que su resolucin sea la ms correcta, entre varias.

CONCLUSIONES La Teora de la Argumentacin racional busca rescatar la objetividad interpretativa de las falsas seguridades del mtodo deductivo; pero lo hace ponderando la eleccin racional como fundamento de una certeza que asume las caractersticas de la verdad cientfica en el mbito de la razn prctica, es decir, de lo verosmil o lgica de lo razonable.

El derecho como argumentacin se apoya en un modelo de derecho dinmico, vivo; no centrado exclusivamente en reglas o principios jurdicos. Visto desde la perspectiva del juzgador y no del legislador.