Embed Size (px)
DESCRIPTION
vbf
Citation preview
DERECHO CIVIL – FAMILIAPATRIA POTESTAD
INTRODUCCION
La procreación es el acto biológico generador de descendencia que produce efectos
legales (hecho jurídico) que se van a establecer de manera plena con la
determinación de la filiación. Es por ello que procreación y filiación implican
elementos fundamentales dentro del Derecho de Familia, uno generador de vida y
otro consecutor de relaciones paterno filiales.
Mediante la filiación los padres se vinculan jurídicamente con sus hijos cumpliendo
con satisfacer sus necesidades y requerimientos, asistiéndolos, protegiéndolos y
representándolos. La relación paterno filial es, por ello, un complejo de relaciones
familiares entre padres e hijos dándose la denominada autoridad paternal que
obedece a la obligación que tienen los padres en la formación de sus hijos.
Con el desarrollo del presente tema se conocerá en forma breve lo relacionado con
la Representación y Administración del Patrimonio del Menor sometido a Patria
Potestad; se señalará que el Padre y la madre que ejercen la patria
potestad representan en los actos civiles a sus hijos menores y aun simplemente
concebidos, y administran sus bienes, como el concepto de Representación
y Administración del patrimonio del menor, así como las atribuciones que tienen los
padres para ello.
Igualmente se comentará sobre las Atribución del Poder de Representación de los
Menores sometidos a Patria Potestad y Administración de los bienes de los menores
sometidos a Patria Potestad, los principios fundamentales de los mismos, así como
las excepciones. La extensión de los poderes de representación y administración
I. ANTECEDENTES HISTORICOS
Derecho romano: Allí la institución de la patria potestad ha sufrido una
verdadera evolución. En el Derecho romano primitivo se caracterizaba por ser un
poder ejercido sobre todas las personas que constituían el núcleo familiar. El
pater, respecto a los miembros de su familia, tenía el poder sobre la vida y la
muerte (podía enajenarlos, juzgarlos, castigarlos e, inclusive, aplicarles la pena
de muerte).
En la época de la República esos poderes se limitaron en virtud de la
intervención de los magistrados públicos, se prohibieron los castigos extremos
como la muerte y, comenzaron a juzgarse en forma pública los delitos.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
En materia patrimonial el pater era el titular del patrimonio de todos los
integrantes del núcleo familiar, pero luego fueron apareciendo instituciones a
través de las cuales se entregaban remuneraciones a los hijos para su uso, goce
y administración; como así también en carácter de retribución por funciones que
desarrollaban dentro de la sociedad. (Ejemplo: los peculios, el prefecticio y los
castrences).
El Cristianismo tiene una incidencia remarcada en esta institución, ya que tiende
a proteger más que la autoridad paterna, el interés de los hijos.
Derecho germánico: Varía fundamentalmente el concepto, ya que lo que se
pretende es la protección del incapaz, la cual cesa a determinada edad.
Derecho Napoleónico: Trata de conciliar el Derecho romano con el
consuetudinario.
Derecho español: La autoridad de los padres es sumamente amplia y se fue
atenuando a través del tiempo.
Derecho argentino: El Código Civil: Art. 264: "La patria potestad es un conjunto
de derechos que las leyes conceden a los padres desde la concepción de los
hijos legítimos, con las personas y bienes de dichos hijos, mientras sean
menores de edad y no estén emancipados",
La ley 10.903 modifica el art. 264 e introduce dos innovaciones:
a. Agrega el término "obligaciones"
b. No limita el ejercicio de la patria potestad a los hijos legítimos.
"La patria potestad es un conjunto de derechos y obligaciones que
corresponden a los padres sobre las personas y bienes de sus hijos desde la
concepción de estos y en tanto sean menores de edad y no emancipados".
c. Ley 23.264: Las innovaciones de la modificación son dos:
Sustituye el término "obligaciones" por "deberes". Se determina cual es el
objetivo de los mismos (protección y promoción integral).
II. EVOLUCION HISTORICA
Esta situación se va aligerando con la humanización del derecho positivo, con la
consagración de la teoría de la defensa de la persona, con la liberalización de las
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
relaciones familiares y con el ejercicio del poder tuitivo del Estado en protección
de la familia.
La legislación comparada, a decir de Fernández Clérigo, ha evolucionado
enormemente en materia de Patria Potestad sea, 1) concentrado y atribuyendo
poderes sólo al padre, 2) otorgando poderes subordinados a la madre y 3)
estableciendo la igualdad entre el padre y la madre. Todo ello ha generado la
creación de relaciones jurídicas equilibradas en el Derecho de Familia, en la que
surgen las facultades recíprocas entre las partes intervinientes.
III. CONCEPTO DE PATRIA POTESTAD
La patria potestad es el derecho y el deber que tiene los padres de cuidar de la
persona y bienes de sus hijos menores. Siendo atributos de la misma el ejercicio
de la tenencia, del régimen de visitas, los alimentos, otros.
La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el
matrimonio, si se trata de hijos extramatrimoniales, se ejerce por el padre o la
madre quienes los han reconocido. (Arts. 418, 419 y 421 del C.C.).
III.1 ETIMOLOGIA
La conformación terminológica de esta institución viene del latín Patria
potestad o Potestad del pater familia.
Hoy se emplean de manera indistinta los términos Patria Potestad,
autoridad paterna, autoridad paternal o relación parental. Sin embargo, la
denominación más acorde es la de autoridad de los padres o
responsabilidad parental que, como dice Eduardo Zafaroni traduce con más
precisión las transformaciones que ha experimentado la familia en estos
últimos tiempos.
IV. CARACTERISTICAS
La Patria Potestad tiene las siguientes características:
Derecho subjetivo familiar, ya que la Patria Potestad lleva implícita
relaciones jurídicas recíprocas entre las partes, padres-hijos e hijos-padres.
Ambos tienen derechos-obligaciones y facultades- deberes que cumplir.
Se regula por normas de orden público, al estar de por medio el interés
social, de allí que sea nulo todo pacto o convenio que impida su ejercicio o
modifique su regulación legal.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
Es una relación jurídica plural de familia, ya que no es un derecho exclusivo
de los padres, a pesar que sean estos quienes deban asistencia protección y
representación a sus hijos menores.
Se ejerce en relaciones de familias directas o inmediatas de parentesco,
esto es que la Patria Potestad le corresponde al padre y al hijo.
Su fin es tuitivo, cual es la defensa de la persona y patrimonio de los hijos
menores de edad.
Es intransmisible, como dice Lafaille, la Patria Potestad reconocida por la ley
en razón de la paternidad, es intransmisible de manera tal que el padre o la
madre que se desprenden de sus deberes y derechos a favor de otro,
realizan un abandono que produce las sanciones del caso. Esta
característica, también conocida como de indisponibilidad o inalienabilidad,
implica que las facultades derivadas de la Patria Potestad son de orden
público.
El poder paterno no puede cederse en todo o en parte. Los padres delegan,
sin embargo, el derecho y obligación de educar y controlar al hijo, cuando lo
interna en un colegio.
Es imprescriptible, no se pierde por la prescripción, sin embargo puede
decaer o extinguirse.
No es perpetua, pues puede extinguirse o restringirse. Su carácter es de
temporalidad.
Es irrenunciable, es decir de motu proprio no puede restringirse las
relaciones jurídicas de ella originadas. Si alguien la detenta tiene derecho a
exigir su ejercicio. Su renuncia determinaría el incumplimiento de las
obligaciones que la ley señala.
V. OBJETIVO DE LA PATRIA POTESTAD
La Patria Potestad tiene un objetivo elemental que es cuidar de manera integral
a los hijos que no pueden atender de manera personal sus necesidades, de allí
que como diga Cornejo Chávez, se presenta como una institución de amparo y
defensa del menor que “no se halla en aptitud de defender su propia
subsistencia, ni de cautelar sus intereses, ni de defender sus derechos, ni de
formar su propia personalidad”.
Mediante este concepto general podemos apreciar que el cuidado es referido a
la integralidad de la vida de los hijos, sea aquella sicosomática (salud,
educación), social (recreo, diversión) y patrimonial (pecuniaria).
Como dice Zafaroni, citando a Cafferata, “la Patria Potestad satisface el proceso
biológico de la procreación, el que no se agota en el hecho biológico de
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
procrear, sino que se desarrolla en el tiempo hasta que, por presunción de ley,
los hijos adquieren la plena capacidad de obrar”. En otras palabras, la Patria
Potestad complementa legalmente las consecuencias de la procreación a través
de la protección y educación de la descendencia.
VI. NATURALEZA JURIDICA
Es una típica institución de Derecho de Familia que configura una relación
jurídica subjetiva en la que las partes intervinientes gozan y deben de cumplir
con intereses jurídicos reconocidos expresamente por la ley a efectos de
proteger a los hijos menores de edad en armonía a los intereses de la familia y
de la sociedad.
Las relaciones jurídicas contenidas en la Patria Potestad implican derechos-
deberes, es decir una reciprocidad en las facultades y atributos legales de las
partes, lo que configura como un típico derecho subjetivo de familia.
Más que un poder o autoridad es un deber y facultad de los padres para con sus
hijos, de allí que estos deban realizar todo lo conducente para lograr el
desenvolvimiento físico e intelectual del sujeto a Patria Potestad y en caso de
abandono o descuido el Estado podrá hacer cesar la Potestad conferida.
Lleva implícitas las atenciones legales necesarias para el desarrollo de la
descendencia y concluyen cuando ésta adquiere capacidad y autosuficiencia,
alterándose el vínculo jurídico de manera tal que son los hijos, ahora, los que
deberán protección a los padres.
VII. SUJETOS
La Patria Potestad sólo puede ser ejercida en las relaciones familiares directas y
de primer orden, como son de padres e hijos.
En tal sentido los sujetos intervinientes son:
A) Padres
Son los sujetos activos de la Patria Potestad y como tal se les denomina
padres de familia. Se encargan de cautelar la integralidad de la persona,
administración del patrimonio y bienes de sus hijos. Es así que los padres
tienen dicha calidad (art.418 del CC) y la ejercen en conjunto (cotitularidad de
la Patria Potestad) durante el matrimonio (art.419 del CC). En caso de
separación de cuerpo, divorcio o invalidez del matrimonio la Patria Potestad la
ejerce el cónyuge a quien se le confían los hijos (art.420 del CC).
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
La Patria Potestad debe ser ejercida responsablemente, como un buen padre
de familia Código Civil de Puerto Rico, (art. 166) caso contrario puede ser
limitado el ejercicio de la misma.
Los padres para gozar de la Patria Potestad deben ser capaces (art. 42 y 46
del CC). De acuerdo a la modificación al Código Civil (Ley 27201, 14/11/1999)
los mayores de catorce años adquieren una capacidad limitada a partir del
nacimiento de su hijo pero sólo para el reconocimiento, reclamar o demandar
por gastos de embarazo o parto y para demandar o ser parte en los procesos
de tenencia y alimentos a favor de sus hijos. La norma es diminuta, pues no
ha considerado los casos de poder exigir judicialmente la declaración judicial
de filiación extramatrimonial (a pesar que el art.407 del Código Civil se lo
permite a la madre más no al padre) o el régimen de visitas.
Los abuelos no gozan de la Patria Potestad (en México si procede, Código Civil
artículo 414, incs. II y III), sin embargo los nietos le deben honor y respeto.
Como dicen los hermanos Mazeaud la Patria Potestad no rebasa el círculo de
la familia en sentido restringido.
B) Hijos
Son los sujetos pasivos de la Patria Potestad y como tal se les denomina hijos
de familia.
Ha de tenerse en cuenta que para gozar de la Patria Potestad de los padres no
se toma en cuenta la calidad que pudiera tener el hijo, en su caso
matrimonial, extramatrimonial o adoptivo.
Los hijos deben cumplir con los siguientes requisitos:
Existir. Es decir ser concebido o en su caso menor de edad o incapaz.
No ser emancipado de manera especial (art.46, CC.)
Contar con una filiación establecida, es decir tener padres
Los huérfanos, aquellos cuya filiación biológica es ignorada y
consecuentemente su filiación jurídica es inexistente, están sometidos de la
protección del Estado a través de la tutela (niños en estado de abandono).
B.1. Hijos matrimoniales
Cuando hay vínculo matrimonial y convivencia normal la Patria Potestad la
ejercen conjunta y simultáneamente los padres (principio de ejercicio
conjunto), es decir el marido y la mujer.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
Las excepciones a esta regla son: Separación de hecho o divorcio por
causal o invalidez de matrimonio, la Patria Potestad la ejerce el cónyuge a
quien se le confía. Por mutuo acuerdo
En caso de existir discrepancia resuelve el Juez.
B.2.Hijos extramatrimoniales
La no existencia de relación jurídica matrimonial entre los padres y la falta
de convivencia impiden el ejercicio conjunto de la Patria Potestad.
La determinación de la filiación extramatrimonial se da por declaración
judicial o por reconocimiento.
En el primer caso, sería ilógico otorgar la Patria Potestad a quien debió ser
demandado para tener la calidad de padre. Aunque el criterio no es muy
sólido existe posición que inspiró, como tradición jurídica los fallos
judiciales en el sentido que “la Patria Potestad de la hija ..Reconocida
tardíamente por el padre, corresponde a la madre” (Sentencia, 6 de junio
de 1945).
En el segundo caso, al ser una situación voluntaria, la Patria Potestad la
ejerce el padre que ha reconocido. Si es reconocido por ambos el Juez
determinará a quien le corresponde la Patria Potestad, tomando en
consideración la edad, sexo y el interés del menor (art.421 del CC). La ley
(art.421 del CC) en base al criterio de igualdad de la filiación ya no
diferencia la atribución de la Patria Potestad en cuanto al tiempo y
momento en el que se realiza el reconocimiento. La Patria Potestad se
otorga tomando en consideración el interés del menor, ya no al que
reconoce primero (si se trata de reconocimientos sucesivos) o a ambos
padres (si se trata de reconocimientos simultáneos).
Es de señalar que los hijos por su conducta no pueden ser limitados de la
Patria Potestad.
VIII. EJERCICIO
El régimen tradicional de la Patria Potestad implicaba un beneficio directo del
pater. Era un derecho y facultad exclusiva de él, lo que afectaba las relaciones
familiares pues la mujer se encontraba relegada en sus funciones como madre y
el padre, en la mayoría de los casos, no cumplía a cabalidad sus funciones.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
Este sistema patriarcal, también llamado unicato paterno, fue reemplazado por
un régimen de ejercicio compartido en el que tanto el padre como la madre
intervenían en el cuidado, atención y representación de la persona y patrimonio
de los hijos.
En este sistema de ejercicio compartido, como menciona Zafaroni, debía optarse
entre el ejercicio conjunto o el ejercicio indistinto de la Patria Potestad.
La diferencia entre cada sistema lo tenemos en lo siguiente:
A) Sistema de ejercicio conjunto
El común acuerdo de ambos progenitores determina la validez de los actos
realizados en beneficio del menor. Su fundamento está en que los padres
deben decidir en conjunto el bienestar de sus hijos, descartando así los actos
unilaterales que pueda realizar un progenitor (art.419, CC).
B) Sistema de ejercicio indistinto
Cualquiera de los progenitores de manera personal puede realizar actos
válidos en beneficio del menor. Se fundamenta en que a pesar del actuar
individualmente, los padres siempre buscarán el beneficio para su hijo y,
sobre todo, toma en cuenta que la rapidez de las operaciones que se realizan
hoy en día requieren, igualmente, celeridad en las decisiones.
En el derecho comparado y en nuestra legislación predomina el sistema de
ejercicio conjunto, a pesar que existen fórmulas complementarias que
facilitan el funcionamiento del sistema de ejercicio indistinto de la Patria
Potestad.
IX. DECADENCIA Y TERMINACIÓN
Dice Mazeaud que la función esencial y natural de la familia es proteger al hijo,
pero sucede que algunos padres abusan de su autoridad o la descuidan, por lo
que resulta necesario organizar la protección del menor fuera de su familia y
hasta contra su familia. Asimismo, indica que a manera de evolución de la
institución de privación de la Patria Potestad con el éxodo de los campos, con la
concentración de la población en las ciudades industriales, con la extrema
miseria de la clase obrera, los abusos contra los niños se multiplicaron por eso la
jurisprudencia francesa se esforzó por establecer un control de la Patria
Potestad. Los tribunales no podían retirar la Patria Potestad puesto que era
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
impuesta por ley, entonces se determinó por la privación de ciertos atributos de
la misma.
La decadencia de la Patria Potestad implica la restricción de determinadas
atribuciones a los padres por actos inadecuados contra el menor. Por su parte, la
terminación puede ser parcial o total, la primera implica una grave falta del
padre por lo que se restringe su ejercicio, la segunda, supone la desaparición de
los elementos que hicieron necesaria.
X. Restricciones
El Código civil refiere varias formas para restringir el ejercicio de la Patria
Potestad, sin embargo esto no libera a los padres de sus deberes como tales
(art.470, CC), siempre que los mismos sean compatibles con las causas que
hayan conducido a tal situación. Como afirma Cornejo Chávez diversas
circunstancias pueden determinar el recontamiento de las atribuciones de la
Patria Potestad, de manera tal que a los padres se les quita atribuciones
respecto de sus hijos. Son casos que funcionan como sanción tomando en cuenta
el interés del menor.
Los tipos de restricciones de acuerdo a sus efectos y consecuencias son:
A. Pérdida
Son actos de extrema gravedad cometidos por los padres. Es anormal y
culposa produciendo un corte prematuro en la Patria Potestad por causas
imputables generalmente a quienes la ejercen.
A decir de Fernández Clérigo, las causas de pérdida de la Patria Potestad se
dividen en tres grupos
Delictivas, el que ejerce la Patria Potestad incurre en un delito que lo
incapacita para ejercerla (condena a pena que la produzca)
Culposas, actos que implican un incumplimiento de los deberes como
padre (abandono del menor por seis meses).Causales no culposas,
situación de orden especial que implican una incapacidad para el
ejercicio (segundas nupcias, demencia).
Legales o de pleno derecho.
Es de señalar que la Patria Potestad se pierde en su totalidad, es decir
sobre todos los hijos aunque el motivo se refiera a uno sólo de ellos.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
Los casos establecidos en nuestra legislación están en el artículo 462 del
CC.
B. Privación
Son actos graves por los cuales el padre no es despojado de sus facultades
pero queda en la imposibilidad de hacer uso de ellas. No es una mera
suspensión, se pierde el ejercicio sobre ella, no queda privado
absolutamente de la misma pero si impedido de desempeñarla. Se aplica
tomando en cuenta el interés del hijo de manera tal que los padres no
podrán seguir detentado su autoridad, debiéndose nombrar un tutor.
Los casos son: por dar órdenes, consejos, ejemplos corruptos o dedicar a la
mendicidad a sus hijos; por tratarlos con dureza excesiva o por negarse a
prestarles alimentos (art.463 del CC).
C. Limitación
Son actos leves cometidos en contra del menor. La figura de la limitación de
la Patria Potestad implica aquella situación mediante la cual el Juez despoja
al padre de determinadas atribuciones del ejercicio de la Patria Potestad
pues si bien su conducta para con el menor ha sido dañina o perjudicial, no
es suficiente para declarar la pérdida (art.462 CC.) o privación (art. 463 CC.)
sino sólo una limitación a la misma. Como refiere Cornejo Chávez, se deja a
prudente arbitrio del Juez tal decisión.
Esta figura fue derogada expresamente por el antiguo Código de los Niños y
Adolescentes (Ley 26102), quedando el artículo 464 del Código Civil en
blanco. En la práctica, la limitación de la Patria Potestad implicaba una
situación jurídica mediadora en la que, comprobada la existencia de una
conducta inadecuada de los padres en contra de los hijos, el Juez se
encargaba de establecer una protección del hijo a través de la restricción
parcial de la Patria Potestad sin dañar la relación familiar.
D. Suspensión
No es necesariamente una sanción pues puede derivarse de causales que no
implican culpa del padre (enfermedad, deficiencia, minusvalía). Es una
situación transitoria que suprime temporalmente el ejercicio de la Patria
Potestad con el propósito de restablecerla.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
La suspensión ha sido robustecida por el Código de los Niños y Adolescentes,
pues es la única figura que establece el decaimiento de la Patria Potestad, es
decir engloba dentro de sí las causales consideradas por el Código Civil para
la pérdida y privación.
El Código de los Niños y Adolescentes unificó el criterio plural de restricción
que asumía el Código Civil y lo limitó a un criterio único, el de la suspensión.
Como está detallada en el Código Civil (art.446) la suspensión de la Patria
Potestad, no implica una sanción pues se deriva de causas que no importan
la culpa del padre (interdicción, ausencia judicialmente declarada, cuando se
compruebe que se hallan impedidos de hecho para ejercerla y por
separación de cuerpos o divorcio por causal), sino una medida destinada a
tutelar los intereses de los menores.
Luis Moisset De Espanés hace una importante distinción respectos a los
efectos jurídicos de la ausencia simple (falta de presencia) y ausencia
calificada (falta prolongada de noticias que hace presumir que el sujeto ha
fallecido) estableciendo que en la primera no es necesaria la suspensión de
la patria potestad, mientras que en la segunda si procedería.
Sin embargo, el Código de los Niños y Adolescentes ha refundido las
causales en el sentido que algunas implican sanción mientras que otras no.
Los efectos de la restricción de la Patria Potestad se extienden, incluso, a los
hijos nacidos después de decretada la misma.
XI. Extinción
La extinción, es la desaparición total, definitiva y normal de la Patria Potestad. Se
produce ipso iure, no a título de pena, pues desaparecen los presupuestos que
determinan su titularidad., se presenta en los siguientes casos:
Por muerte. Sea del último progenitor que la ejercía o del hijo. Este es un
supuesto natural y por demás lógico .Capacidad legal natural o mayoría de edad.
Es curioso reseñar lo que establecía el Código de 1852 (art.290) el hijo(a) mayor,
que cae en incapacidad, vuelve a la Patria Potestad, si no tiene cónyuge.
Situación sui géneris pues las institución dependía no sólo de la edad sino
también de la capacidad y del matrimonio del hijo. Capacidad legal adquirida o
emancipación tácita. Existe un vacío legal en cuanto a la del mayor de 14 años
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
que estando facultado para reconocer no adquiere la capacidad plena, sino
restringida (puede accionar judicialmente gastos de embarazo y parto y
procesos de tenencia y alimentos), por lo que carece de Patria Potestad (art.46,
CC., modif. por L.27201).
La adopción en algunos sistemas legales (caso de Puerto Rico, art163, CC.) se
considera como un modo de acabamiento de la Patria Potestad. Sin embargo,
indica Fernández Clérigo(47), más que una verdadera causa extintiva de la
Patria Potestad significa un cambio o tránsito en el ejercicio de la misma, ya que
la institución no cesa de funcionar y pasa sencillamente de las manos del padre
natural a las del padre adoptivo.Como señaláramos en el punto referido a las
características de la Patria Potestad, esta es irrenunciable, sin embargo en
ciertas legislaciones (art. 448, CC de México) este principio tiene una excepción
y es la posibilidad que se le da al progenitor que se excuse de su ejercicio en los
siguientes casos: 1) cuando cumpla 60 años y 2) por su estado de salud.
La extinción de la Patria Potestad pero la necesidad de protección que requiere
el hijo determina la apertura de la tutela.
XII. Restitución
Implica aquella situación mediante la cual, desaparecidas las causas que
determinaron la privación o limitación del ejercicio de la Patria Potestad, ésta es
devuelta cuando se comprueba dicha desaparición.
De esta manera, se tiende a la integración de la familia ya que por causas
establecidas por la ley uno de sus miembros incumplió con sus deberes paterno-
filiales.
La restitución no es un premio por la rehabilitación del padre restringido del
ejercicio de la Patria Potestad, sino una consecuencia propia e inherente de las
relaciones familiares, ya que debe comprometerse y exigirse el cumplimiento de
sus obligaciones a aquel que en un momento se le limitó su ejercicio pero que a
la fecha se encuentra nuevamente apto.
Por causa subjetiva (privación) la Patria Potestad puede ser restituida a solicitud
de parte transcurridos tres años de cumplida la sentencia del caso, pudiendo el
Juez restituirla de manera integral o parcial tomando en cuenta el interés del
menor. Tratándose de causas objetivas (pérdida y suspensión) la restitución
opera de manera inmediata cuando desaparezcan los hechos que la motivaron.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
XIII. SUSPENSION DE LA PATRIA POTESTAD
Procede la suspensión de la patria potestad, en los casos regulados en el artículo
75 del código de los Niños y Adolescentes, entre ellos:
Por la interdicción del padre o la madre en causas de naturaleza civil.
Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre.
Por darles ordenes, consejos o ejemplos que los corrompan.
Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad.
Por maltratarlos física o mentalmente.
Por negarse a prestar alimentos.
Por separación o divorcio de los padres, o por invalidez del matrimonio de
conformidad con el Artículo 282 y 340 del Código Civil.
XIV. EXTINCION O PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD
Por muerte de los padres o del hijo.
Porque el adolescente adquiere la mayoría de edad.
Por declaración judicial de abandono.
Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos
o en perjuicio de los mismos.
Por reincidir en las causales de: darles órdenes, consejos o ejemplos que los
corrompan, permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad, por
maltratarlos física o mentalmente y por negarse a prestar alimentos.
Por cesar la capacidad del hijo conforme al artículo 46 del Código Civil.
XV. DEBERES Y DERECHOS DEL EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
Son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad:
1. Proveer al sostenimiento y educación de los hijos.
2. Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitación para el trabajo
conforme a su vocación y aptitudes.
3. Corregir moderadamente a los hijos y, cuando esto no bastare, recurrir a la
autoridad judicial solicitando su internamiento en un establecimiento
dedicado a la reeducación de menores.(*)
4. Aprovechar de los servicios de sus hijos, atendiendo su edad y condición y
sin perjudicar su educación.(*)
5. Tener a los hijos en su compañía y recogerlos del lugar donde estuviesen sin
su permiso, recurriendo a la autoridad si es necesario.
6. Representar a los hijos en los actos de la vida civil.
7. Administrar los bienes de sus hijos.
8. Usufructuar los bienes de sus hijos. Tratándose de productos se está a lo
dispuesto en el artículo 1004.
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
XVI. INSTITUCIONES AFINES
La Patria Potestad como institución central y tuitiva del Derecho de Familia tiene
semejanza con algunas figuras legales contempladas en la legislación y el
derecho comparado, tales como:
Tutela
La Tutela es una institución supletoria de amparo familiar que tiene como
finalidad nombrar a una persona, denominada tutor, a efectos que cuide de
la persona y bienes del menor que carece de padres, es decir que no goza
de la autoridad paterna y por lo tanto de los beneficios de la Patria Potestad.
La Tutela suple a la Patria Potestad.
Curatela
La Curatela es una institución supletoria de amparo familiar que tiene como
finalidad nombrar a una persona, denominada curador, a efectos que cuide
de la persona y de los bienes de un mayor de edad incapaz. La Tutela suple
a la Patria Potestad, mientras que la Curatela la continúa.
Custodia
Es el ejercicio físico inmediato de un padre o madre hacia su hijo y los bienes
de éste. Desde un punto de vista práctico, es la relación inmediata que
tienen los padres del cuidado y atención de sus hijos.
Guarda
El nuevo Código de los niños y adolescentes ha derogado la institución de la
guarda por su inaplicación en la práctica judicial y se ha preferido robustecer
la institución de la colocación familiar.
En nuestro medio legislativo fue una institución de carácter transitorio para
la protección del menor en estado de abandono por la que mediante una
resolución judicial una persona se hace responsable de ejercer las funciones
de tutela (art.106, CNA derogado). Si la madre es menor de edad, el Juez
puede confiar la guarda de la persona y bienes del hijo a un curador
(art.421, CC).
Colocación familiar
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
También se le conoce como acogimiento familiar.
Mediante esta institución un niño o adolescente es acogido por una persona,
familia o centro especializado que se hará responsable de él en forma
transitoria (art.104, CNA).
En la determinación de la colocación familiar se toma en cuenta el grado de
parentesco y la relación de afinidad y afectiva con la persona, la familia o
institución que asumirá su cuidado, así como su ubicación en su entorno
local (art.105, CNA). Es una situación tutelar de los menores que se realizará
únicamente en familias residentes en el Perú (art.106, CNA).
Prohijamiento
Es una situación familiar de hecho en la que una persona funge de padre o
madre, sin serlo legalmente, cumpliendo con los deberes propios de una
relación paternofilial.
Vivir, criar y mantener integralmente a un niño sin tener la obligación de
hacerlo determina el denominado prohijamiento y se demuestra con la
posesión constante de estado de familia. Esta institución tiene una
importancia fundamental en la adopción por excepción (art.128., CNA).
Acogimiento residencial
Por causas especiales el menor puede ser separado provisionalmente de su
ambiente familiar en tanto se valoran las circunstancias personales,
familiares y sociales, o de forma definitiva, si se determina la imposibilidad
de recuperación de su núcleo familiar o como forma de prevención por los
malos tratos o la imposible o inadecuada atención por parte de sus padres.
Es una institución que funciona en el derecho comparado.
Patronato de menores
Mediante esta institución el Estado se encarga de asegurar la educación y
preparación de los incapaces, reforzando o sustituyendo a sus
representantes legales. Este patronato se ejerce sobre los menores
abandonados, moral o materialmente o en aquellos supuestos donde
mediare la pérdida de la Patria Potestad. El Juez, el fiscal y el Ministerio del
sector se encargan de velar por la seguridad de los niños. Es una institución
que funciona en el derecho comparado.
Autoridad doméstica
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
La autoridad doméstica es independiente de la Patria Potestad, y se atribuye
al jefe del hogar con independencia de que dentro del mismo existan
personas que ejerzan la Patria Potestad sobre sus hijos menores, y que a su
vez se hallen sujetas a la autoridad superior del que actúa como jefe de
familia y del hogar.
Trátese de una autoridad superior, parecida a la del pater familia del
Derecho Romano, pero con distintas atribuciones. Surge de la ley (Patria
Potestad, autoridad marital), costumbre (lugares o familias que la realizan) o
contrato (dependientes, criados, obreros).
Mag Hugo Mora ArceDERECHO - Derecho de familia
