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pODER .11,JDl>ML OEL PERU

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACllONES

2° SALA PENAL DE APELACIONES - Sede Central EXPEDIENTE : 03383-2012-52-0401-JR-PE-03 ZSPECIALISTA : CACERES TRUJILLO, NÉSTOR ANGEL IMPUTADO :_LLERENA PANCORBO, ELDER MARCO ANTONIO

DÉLITO AGRAVIADO JUZGADO JUEZ

: DÍAZ-CRUZ, DYANA LIZ . : AIZCORBE DELGADO, HBLLEN : ZÜ)líIGA HERRERA, MARCO ANTONIO

. : DE LA TORREVENEGAS, KATTY PAMELA : EXTORSION-' : CUADROS TREVIÑO, CHRISTIAN MARIO : t:;;~CER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA : JAIME ALBERTO MORENO CHIRlNOS

AUTO DE VISTA

Resolución N° 7

Arequipa,seis de noviembre de dos mil doce.-

" 1 S 1r () S: -----------------------------------------~-----~~~----------------------------------

Por alzadas conferidas en f~cha dieciocho de octubre de dos mil doce (folios ciento noventa y siete y

siguiente y doscientos cinco y siguiente, respectivamente), en audiencia pÚblica de apelación de

fecha treinta y uno de octUbre del año en Gurso, con los bformes orales efectuados por la parte

investigada recurrente a traves de los señores abogados Hugo de Romana Velarde y Edgar Zúñiga

______ 1// IÁlvar~z en la defensa de los investigados Katty Pamela De la Torre Venegas y Marco Antonio Zúñiga

~ ri15jj Herrera, respectivamente; e informe oral de la señora representante del Ministerio Público Cecilia

- Estrada Aragón: ------------------------------------,----------------------------------------------------------------

b····

'. -.

',' -'

•••••••••••

Del objeto de revisión

1. El auto número dos-dos mil doce, de fecha doce de octubre de dos mil doce, queclecla...-a

fundado el requerimiento fiscal de prisi6n preventiva, por el plazo de nueve meses, en la

. denuncia seguida ~ontra . las personas de Katty Pamela De la Torre Venegas y Ma...-co Antonio

Zúftiga Herrera;' por las imputaciones realizadas por el Ministerio Público por los delitos de

TráfiCO. de Influencias, Contra la Fe Pública, Asoc:iación Ilícita para Delinquir y Usurpación de

Funciones;. ordenándose, en consecuencia, su internamiento' en el Establecimiento Penal . . . - . .

. correspondiente de Varones y de Mujeres de Arequipa por el .plazo de nueve meses; debiendo

girai~'e los oficios para la ejecución de la resolución; emiti<;l,a.J:~ta p<:,f el Despacho . del Tercer

Juzgado de Ihvestigadón Preparatoria a cargo del· seiior Juez Jaime' Moreno Chirinos (folios

ochen ~ y. siete'y: si~ientes); ~;.----~-------------~----------------7----------7---------,-------------~--" ----------De los recursbs i';"p~gnQtorios

.2; ~Los recur$()sirilpu~atorios interpuestos en fonna y dentro del plazo de ley, Poi- las partes ••. :.proC~Sa1e8.si~ient~5:;;~::--~";.·~:,~-~--c-c--.--c----___ ~ ___ ~ ____ ~_' ______ ~ ____________________ "-~-~c--c-c-~--------___ _

.; ~:. ",!\" .. :.-:,.:,'." .. ,': -~;_', ,~:-.' ,"'::_~) _:~o-~-~,:::.;_,>I~:.-,<;:-:·: ::~ '-'._:;:: .• ' ,._ ,,-,- _ -: _: ~ _/ " --- __ " __ . oc: e:, o __ :_ _ ,.' __ ,_. ,_-- _ : __ 'o' _: ''',: -,o -: .'- -o, :_; o: _' :0:

':2:1 EIl"lIcursoCii>ip~íai:li~:.:;. hiterIJuesto por 'la paiteblvestigada Katty -p~iiiela De la' Torre

.Vertcgá~; pret:end·ie~d(1' la re';'ocaci6n'de .la re5~iución teéurr¡(la~l· ~uk~tioJla'r los tres

p~esU:puesto~ deprisiÓ~preventiva, inv~cando ':...etl án~o de concentració~';o¡~i Colegiado de 1

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rOll'ERJlJDlClAL DELPERU

. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ARID SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

los argumentos· sostenidos y I"eafirmados en audiencia de apelación- la no concurrencia de los

tres presupuestos del articulo 268 del Código Procesal Penal-, invocando: --.-•• ,-•.••••• -.--.•. -.-­

Respecto al delito de usurpación de' funciones, no existen elementos de convicción que vinculen a

la procesa.da De la Torre Venegas con los elementos objetivos del tipo penal, esto es, la calidad de

ncionario público, agregando además, en audiencia de apelación, que al no ser función del MOF

/:

0 del ROF presentar documentos resultaría ser, el hecho, un imposible jurídico; y es que, para

argumentar la existencia de este ilícito el Ministerio Público sólo cuenta con el acta de denuncia

verbal, el oficio, el reconocimiento y la declaración de la procesada Aizcorbe Delgado,

)- Respecto al delito contra la fe pública, no existe ningún elemento de convicción que

acredite que la procesada haya tenido conocimiento de la falsedad del oficio W 582-2012-

CG;'además que tampoco'se ha acreditado el perjuicio potencial.

}>' RespeCto al delito de tráfico de influencias, no existen elementos de convicción que

acrediten que la procesada tenga influencia reales o simuladas, para interceder ante un'

funcionario público que ha de conocer, este conociendo o haya de conocer un proceso

administrativo, además al no existir elementos de convicción que acrediten la ejecución

~onjuhta deli1ícíto, no puede existir la coautona.

C~~"Rcii~ecto ai delito de asociación ilicita para delinquir, el A Quo no ha motivado la ~Úetlcia, 'de los elementos 015jetivos del tipo penal, esto es, la permanencia y estabilidad; además que

el simple hecho de entregar un documento no convierte a una persona en cómplice del

ilicito,

» Asimismo; al no existir graves y fundados elementos de convicción no concurre el segundo

presupuesto, esto es, que la prognosis de pena sea superior a los cuatro años de pena

privativa de la libertad.

»FirlaÍiriente; se ha acreditado con diversos medios de prueba que la procesada es Fiscal

Adj,:hta aIPr~vi:Ó.ci~, hallándose suspendida de sus funciones por la medida cautelar

. ,dictada: por el órgano de control interno del Ministerio Público, 10 cual acredita que la ,-"' .. ".'.' .. " .'::. '. ¡r;;¡estigad,,\ no traba,Já, no por no quiera sino porque fue suspendida de sus labores y,

además;, es, respetUosa 'de las decisiones de la institución gubernamental a la que

pei:h~ne¿~; ,,'

2:2 :El i~CUl:isO de ap:'lllacióniiJ.terpllesto p,or la defensa de la parte investigada Marco Antonio

, .,', ,2;ÚíÚglj.~'lt~rter~{ preleii<úi::nd<) la revocación de la resolución recurrida y se disponga la . -"-~>' '\ "",.',, ,'.":'.--:: ,".:,:.:: -'.---~"- . ,"::',,' -'.: "., -:",-' -' .. " - '.' .. .• ' ':;.'t;:::'i1Í:m~<li'áü': e:K.~¡¡';roelació~'·~on inand¡úo' de compa~ecenci4 e invocando -coI1forme a los

';':':"fJBcl~~~,to~}onte~trad~SY sostenidos: en la audiencia de apelación a los que se remite- la no

·";;':'·~¿J1f1~i'~~ión',:de'lÓ~:. úes',pres~puestos 'del. artíclll0 '268" del' ,C6digo Procesal Penal,

"""",;i~t~~¡~~d();~~7.-?~'~~~-r--:'-"-~~-~~'-~~~-~_~.~_c _______ ~ _____ • _________ • __ ~ ___ .~_. _____ • __ .. _. ___ -~._-------_ •• --

U:'!i;L~~~qEgpcil;to,C¡ueJorm~lae(Min¡steri6 Pú bÜco l-es¡:¡ecto del procesado está relacionado

"~;iW~~f~~~,:,~~,~fi,1~\.9f~6i~i~~;.cl~f",c~co,de.,,~,~P~~IIl~f~:de',.dos, mil doce,imputándole ;:<luíit6'i:,Si' l(l,: prQcesada'Dela Torre Veriegas¡ la ,calidad de autOres deI delito dé extorsión,

;;:P1.t~~·90n sus· actó~ fortalecíe;on'~I1 la Víctimá una '~¡"edibiliciad de las 'amenazas', sii:uación '.

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I j

. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES PODER JUDICIAL

DELPERU

que no se materializó de esa manera, puesto que los supuestos hechos imputados como

extorsión por el Ministerio Público tuvieron lugar desde aproximadamente el doce de julio

de dos mil doce, en tanto que a su defendido lo comprenden como autor en los hechos

promovidos por la procesada Aizcorbe Delgado recién el día cinco de septiembre de dos mil

doce.

» Respecto al delito de usurpación de funciones, en audiencia de apelación señaló que no se

Usó término alguna para usurpar la función o identificarse como auditor de la Contraloria.

»

»

»

Asimismo, la procesada Aizcorbe Delgado entregó a la investigada De la Tone Venegas un

documento que tenía que' entregar ésta ultima, personalmente, al agraviado,

acompaiiándole, para realizar dicha entrega el procesado Zúñiga Herrera, contenido que le

era desconocido, no entregándolo ni mucho menas identificándose como miembro de la

Cm.\traloria General de la República .

. No se ha merituado que la pena conminada no es suficiente para evaluar un posible peligro

de fuga; no obrando prognosis ante la no participación del investigado.

~ No se ha evaluado la conducta previa del procesado al pres~ntarse 'voluntariamente a la

Fiscalía, tampoco el hecho que éste vive con su madre y que ésta tenga un cuadro de

cáncer a la tiroide~ además que en el domicilio señalado por el investigado se encontró 'su

ropa, útiles de escritorio y papeles de enseñanza universitaria, libros de derecho, lo que

acreditaría la no existencia de un peligro procesal.

e o N S 1 D E R A N DO: ------------~----~----------------~------~----~-----~------

FUNDAMENTO NORMATWO RELEVANTE

De la naturaleza y presupuestos legales de la prisión preventilJa

1. En principio, conforme lo ha sostenido reiteradamente el Tribunal·Constitucional, las medidas

restrictivas del ejercicio de los derechos personales como el derecho. a la libertad, deben ser

arbitradas equitativamente, 10 que supone que su imposición.. sea el resultado de un juicio

ponderado. En ese marco, el Articulo VI del Título Preliminar del Código Procesal Penal establece

que, "Las medidas" que limitan derechos fundamentales, salvo, las excepciones previstas en la

Constitución, sólo podrán dictarse por la autoridad judicial, en el modo, fOnna y con las garantías

prevista; por la Ley. Se impondrán mediante resolución motivada a instancia dé la parte

procesal 'legitimada. La orden judicial debe sustentarse en suficientes elementos de

co'nvicci~I1,~n':ate¡'¡ción a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho fundamental

Objeto:~:e:¡iÍ:niti~ión; asi como respetar el principio de, proporcio~alidad" (énfasis en negrita ; . ',."" ':, .". -. .

nue~trof.~~-",:c:,,,~":'----~ __ : ___ é __________ " ____ C ________________________________________________ '_~---------________ .--__ "

,,2;_9onsider§clo,entonces, que la restricción de la libertad personal, una vez que se haya dictado

\ 1a,J)iS¡:l9~Jbi6riqeFormálización y Continuación de la, Investigación Preparatoria' reafirma su .. "': -' " o;,: ~,~~;:: /,~:::'i~i¡:<-:~-\ ~::,;. "',., -.'

"""::,; . .'

1 ' :.::".""" .' ' . ' 'Artl.culo 336 del nuevo C6digo Procesal PenaL

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PQDER JlJDICIAL DELP.ERU

, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE A;~

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

--------------~------------------------------------------------------------~·Sk ;;-.-

función propia de aseguramiento de la investigación, el mandato de prisión preventiva dev€ib.~i

legítimo siempre que obre la concurrencia simultá~ea de los tres presupuestos previstos~#; el artículo 268 del Código Procesal Penal, el que a la letra expresa que " ... El Juez, a solicitud del

Ministerio Público, podrá dictar mandato de prisión preventiva, si atendiendo a los primeros

recaudos sea posible determinar la concurrencia de los siguientes supuestos: a) Que existen

fundados y graves elementos de convicción para estimar razonablemente la comisión de un delito

que vincule al imputado como autor o partícipe del mismo. b) Que la sanción a L.'!lponerse sea

superior a cuatro años de pena privativa de la libertad; y e) Que el imputado, en razón de sus

antecedentes y otras circunstancias del caso particular, permita colegir razonablemente que tratará

de eludir la acción de la justicia (peligro de.fuga) u obstaculizar la averiguación de la verdad {peligro

de obstaculización) ... " . --------------------------------------------------------------------------------------------- .

FUNDAMENTO JURiDICO FAcTICO DEL CASO CONCRETO

De los hechos materia. de investigación preparcttoria, objeto de requerimiento fiscai .

3. Con arreglo a la descripción oralmente informada en audiencia de apelación, derivadá del

requerimiento escrito de prisión preventiva presentado por la Primera Físcaua Provincial Penal

Corporativa de Arequipa, los· hechos objeto de investigación fiscal, en agravio· del Estado;

contra los Inve~t¡gados Katty Pamela De la Torre Venegas y Marco Antonio Z6úiga Herrera, .

~/ / conforme al requerimiento 'éscrito formulado por el Ministerio Público y resumido en esta audiencia

~-V de apelación, bajo el tenor e;"'"plicitado en la recurrida, se contraen al fáctico siguiente:· ---------------

,¡;> •••• de las investigaciones que se ha· efectuado por parte de la fiscalía a la imputada Helen

Aizcorbe· Delgado, quien tiene un estudio jurídico conjuntam.ente con los

coimputados Dyana Díaz Cruz, Elder Llerena Pancorbo. y los imputados abara, Katty

Pamela De la Torre Venegas y Marco Antonio Zúñiga Herrera, se pusieron de acuerdo

para dellnquird(i)stribuyéndose roles·y funciones, acordando e¡¡;torsionar al Alcalde·

de la Municipalidad Distrital de Vitor, a quien le solicitaron una· ventaja económica

poi: Ia,suina de éri~uenta y cinco mil dólares americanos, bajo amenaza de que sino la

Contraloda> ,Pública'. le. iba El. caer y le iba a registrar todo, entre los procesos de

sEllecci6n~ d~ c,:,n.tl:atación de personal, los balances y ejecución de obra, señalándole

qu'e:ibl:l.a terrD.hlar ~Í1 la cárcel, indicándole además que La Contraloria cuando cae a

un m.U~i.ciPiO b~s~a todo y encuentra .•. " .

•• ~ •.•••..• : •••..•••• , •• , .••••.••.•••.••.••.••••• : •••• : •..•. ~ •. : ..••••• : •• :· ••• ·.·i •. ·' ••• · ••. ~ ••••• :·,.,:.· ..•. ,: ..•• ' ••••• , •..•••. ' •..••••••• : •.... ,: ••••••••• :'.:.: •• ,: •••. :: •• , •••.• ' •..•..•••••••.••• , ••••••••• : .••••••• , ..•• ' ••...•• ,.. >~;::~ao'·dq;i::~~·i·~;~::O:~ad~:~:~:::a:e~~:t~lr;:~:~r~~:=~~O:~~i~~:~:: interr;tCIO d~~qGerei1te MunicipalVictor Rugo Tarqui Carpio, de la llamada de una

pers~n~. d~ lllCO~1:r~lori~; ~.eiÍ~land~ que harfun un examen especialde los. dos

. p~·ri«?dó'liIcom~aicaide;~iildi~anú ~ue se comunica:ta oon lapereona d~ Dyari~ Diaz

Cruz,/, ~uientra,'b~ába:.enla contí'aioria Regional de Arequipa, Q' qui~n incluso le

'~I~~#~:';~k~~;"~~~. t~l~rónico054~288885;' verificando· luego queefécHvamente tal.

n~~Cl~~,~()rr~~p~ndeJ(ia'a\t41 ¡Ilstitucióil; s~e~db que el doce de juli~del~o; ericurso;

'¿hr:i~tiait ~~6 ~riiar¿~ Tr¡VifloÚarÚ; desd6 ~iiceiüiar a la Contral¿rla ::d~' ~ede' Regiorial . '.- .... - ~ - ' .. - - - - - -. . - - .'. . ATequlpa;a. cúyoefecto se cOnlunicl~¡;nla persotta de Dyana Diaz Cruz; y de acuerdo·

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'OIlERJ'\lDIClAL DELPERU

, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

al rol que tenía, le indicó al Alcalde que el caso del e>l:aUlen especial de la

Municipalidad Distrital de Vital' se encontraba a cargo de la doctora Helen Aizcorbe

Delgado y que se comunicara directamente con tal persona, dándole incluso su número de

teléfono celular 958336077 ... ~.

¡. Es por tales razones que " .•. se comunicó con tal imputada, reuniéndose con la misma.

el seis de julio, citándose en el Hotel Libertador de Selva Alegre, quien le señaló que

el veinte de agosto se haría un examen especial y vendrían doce auditores a nivel

nacional, mostrándole un documento donde se consignaban todas las obras, procesos

de selección, estados financieros y contratación de personal, que iban a ser auditados

en un plazo de ciento siete días,' manifestándole que los de la Contraloda sabíi;.n

todos los movimientos que su Municipalidad había realizado, indicándole que todo

merecía que fuese a la' cárcel, indicándole además que bote a sus asesores y que ella

tenía una consultoria que podria arreglar todo, y para que no vaya la Contraloría tenía

que dar la suma de cuarenta y cinco mil dólares americanos, dinero que seda

entregado al Vicecontralor de apellido Yupanqui¡ luego sacó su celular y le comunicó

con una persona, diciéndole que era el Vicecontralor y le pasó la llamada con el mismo,

quien le indicó que todo podria solucionar&e y que tratara tOllO con la doctora Helen que

era de su entera confianza; luego de ello el agraviado le indicó que era mucho dinero lo que -solicitaba y que su Municipio se encontraba bien, indicándole Helen Aizcorbe que

, cuando la Contraloría busCla todo y encuentra, indicándole que 10 piense y que luego

la llamal"a; para eso Helen Aizcorbe lo llamaba en varias oportunidades a su celular,

no ,contestando hasta la primera semana del mes de agosto, donde le exigió que

cumpliera con el pago y como se encontraba en Lima iba a hablar con el Vicecontralor

para que le haga un descuento .. .".

}>. Asímismo, .... con respecto a 108 investigados, se señala q1.W con fecha vch-:ltinueve de

agosto del año en curso, su Gerente' Municipal Hugo Tarqui le comunicó al Alcalde, que

Elder Llerena le comunico por teléfono que la Contraloría iba a venir el cinco de

septiembre del dos mil doce, efectivamente en la indicada fecha se acercaron dos

personas, que vienen a ser lC)s imputados Katty Pamela De la Torre Venegas y Marco

Antonio Zú.ñiga Herrera, diciendo ser de la Contraloría, presentándose como Diana

Sotelo Trinidad y el ingeniero Javier Toribio, solicitandole tales personas que

condicionen ambiente!! con equipos para recibir la documentación, que la auditoría

iba a durar ciento siete días calendarios, e incluso le entregaron un oficio que los

acreditaba como la$ personas q~e iban a realizar la auditoría, lo cual fue ingrest\do

PQrmesa de partes, señalándose que cualqllier duda o inquietud se comunicaran con

la persona de Dyana Díaz C ... ~z, que 'era ella la encarga directa en Arequipa, luego se

J>- E~' ,as~, que,'· ... A raíz de esos : ~echos la persona, de Christián Mario C<.1adros Trevmo

¡iresentÓsu de~unci~a lauscaÚa; que, los hechos así descritos con ;especto a los

investigados KattiPamela De la Tbrre Venega$ y Marco Antonio Zúñiga Herrera, los califica

.en· los delitos de Extorsión previ~to e~ el artículo' 200 del Código Penal en agravio de 5

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I I

PODER JUDlClAL DELPERU

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE A~ SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES'

Christian Mario Cuadros Treviño, Tráfico de Influencias previsto en el articulo 400d~\ mismo Código Penal, Contra la Fe Pública previsto en el artículo 427, segundo párrafo, y

Usuparción de Funcicnes previsto en el articulo 361 del Código Penal, ello en agravio del

Estado, y también por ei delito de Asociación lücíta para Delinquir previsto en el artículo

317 del Código Penal, también en agraVio del Estado, atribuyéndole las condiciones de

coautores ... ".

De los ilícitos objeto de imptitadónfiscal

4. Al margen de la imputación fiscal por delito de extorsión previsto en el artículo 200 del

Código Penal en agravio de Christian Cuadros Treviño -no asimil!ldo en su configuración, por

e'l señor juez de primera instancia-, los hechos así e:otpuestos, en agravio del Estado, contra

los investigados Katty Pamela De la Torre Venegas y Marco Antonio Zúñiga Herrera han sido

imputados también en los tipos penales siguientes: --

'" Usurpación de Funciones previst.o en el articulo 361 del Código Penal: "El que, sin

titulo o nombrar:liento, usurpa una función pública, o la facúltad de dar órdenes militares

O policiales, o el que hallandose destituido, cesado, suspendido o subrogado de su cargo

continúa ejerciéndolo, o el que ejerce funciones correspondientes a cargo diferente del que

tiene, será'reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de siete

años, e inhabilitacÍón de uno a dos años conforme al articulo 36, incisos 1 y 2 ... ·;

Contra la Fe Pública previsto en .el artículo 427 del Código Penal: "El que hace uso de

un documento falso o falsificado, como si fuese legítimo, siempre que de su uso pueda

resultar algün perjuicio, :será reprimido, en su caso, con las mismas penas ... ·; esto es,

confonne al primer parrafo, " ... con pena privativa de libertad no menor de dos ni ma.yor de

diez a.ño:s y con treinta a noventa días-multa si :se trata. de un documento público, registro

publico, título auténtico o cualquier'otro transmisible por endoso D al portador .. :";

'" Tráfico de Influencias prevh;to en el artículo 400 del Código Penal: ~El que, invocando

o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o prometer para sí o para ,un

tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o' beneficio con el ofrecimiento de

interceder ante un funcionario o servidor pÚblico que .ha de conocer, esté conociendo o

haya conocido un caso judicial o administrativo, se,,, reprimido con pena privativa de

libertad no menor de cuatro ni mayor de :seis años ... Si el agente eoS un funcionario o

servidor público, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni

mayor de ocho años e inhabilitación confonne a los incisos 1 y '2 delartkulo 36 del Có(Hgo

Penal ... "; y,

>, Asociación flieita para I>elinquir'previsto en el artículo 317 del Código Penal: "El que

forma parte de una organiza.ción de dos o más personas destinada a cometer delitos será

'rep~kio por els610 hecho de ser miembro de la misma, con pena privativa de libertad no

mellór de tres ni mayor dé seis años ... C"ando la organización e~té destinada a cometer los

d~litos'preVistós en16$artiCu:ios 152 al 153-A, ,200,273 al 279-D, 296 al 298,: 315, 317,

318-A, 319, 325 al '333; 346 al '350 o la Ley N" 27765 (Ley Penal contra el Lavado de

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rovER .TUDIClAL DELrERU

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

Activos], la pena será no menor de ocho ni r.:layor de quince años, de ciento ochenta a

trescientos sesenta y cinco días-multa e inhabilitación conforme al artículo 36 incisos 1, 2

Y 4, imponiéndose además, de ser el caso, las consecuencias accesorias del articulo 105

numerales 2) y 4), debiéndose dictar las medidas cautelares que correspondan para

garantizar dicho Hn ... ".

Del análisis del caso concreto

5. El señor Juez de la Investigación Preparatoria, sosteniendo la presencia simultánea de los

tres presupuestos previstos por el artículo 268 del Código Proce$al Penal ha estimado

fundado el requerimiento fiscal por los delitos de usurpación de funciones, contra la fe

ptí.blica, tráfico de influencias y asociación ilícita para delinquir, disponiendo contra las

personas de ambos investigados la medida cautelar personal prisión preventiva. por el lapso . , ,

de nueve meses; resolución que, contra la posición del Ministerio Público, no es consentida

por la defensa de ambos quienes cuestionan la decisión judicial en los tres presupuestos del

artículo 268 del Código Procesal Penal, e:sto es, la existencia de fundados y graves elementos de

convicción para estimar razonablemente la comisión de los delitos que vinculen a los imputados

como autores o participes de los mismos, prognosis de pena superior a cuatro w10s y peligro

procesal- peligro de fuga2 , en el caso específico.---------------------------------------------------------------

~/ /~. Revisada la materia concreta de apelación en orden a sus antecedentes y fundame'ntos

~~~. hup~g~atorios e:ltpuestos por las defensas y rebatidos en audiencia de apelación por la

Fiscalia Penal Superior, en correspondencia a la actuación documental efectuada por las partes

procesales3 , es que, bajo los parámetros de calificación que prevé el articulo 268 del Código

Procesal Penal, debe mantenerse en parte la decisión de primera instancia al ser ciertamente

consistente en relación a la persona de Katty Pamela De la Torre Venegas la presencia

concurrente -y sin posibilidad de acceder, al menos por ahora, a u.na medida cautelar menos

gravosa-, de los tres presupuestos previstos en el literal a), b) y el del numeral 1 del artículo

268 del Código Procesal Penal. Así: -------------------------------------------------------------------------_

PRIMER PRESUPUESTO:' Graves y fundados elementos de convicción para estimar

razonablemente; la comisión de un delito que vincule al imputado como autor o participe del

llliSIIlO: ---------------------------------~-----------------------------------------------------------------------------

6.1. Sobre este presupuesto, la 'Circular sobre Prisión Preventiva' emitida por la Presidencia de la

Corte 'Suprema de Justicia, aprobada por Resolución Admi.tlistrativa W 325-2011-P-PJ, publicada

ei1i' fecha catorce de septiembre de dos mil once, af"u-ma que .... eS necesario contar con datos y/o "gráv6s'y suficientesindiciós pracedimentales Iicitos -del material lnstructorio en su conjunto-, de

que' ellmputado está involucrado en los hechos. No puede exigirse, desde lu~go, una calificación

.. Articulo 269 del Código Procesal Penal: "Para calificar el peligro de fug~ el Juez tendrá en cuenta: l. El arraigo en el {lní' del imputado, detenninEido por el domicilio, residencia habitual, asiento de la familia y de sus negocios o trab¡Yo y las facilidades paia abandónar definitivamente el país o permanecer oculto; 2. La gravedad de la pena que se espera , como 'resultado del prod:dimien¡o;3; La importancia del daño re.sarcible y la actitud que el imputado adopta, voluntariamente" frente a él; 4, EI,comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro procedimiento

'anterior, en la medida que indique su voluntad de someterse a la persecución penal.

1 Le. int~ivención de las partes debe estar informada por Josprincipios de veracidad, lealtad y bu~na fe.

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I I

POD&1l JUDICIAL DELPI":tw

CORTE SUPERIOR DE

absolutamente, correcta, sino racionalmente aproximada', al tipo legal re,·ériid~~;,

de estc.r presentes todos los presupuestos de la punibilidad y de la pe,rsE~gtlfibllY:lI~d

real de la culpabilidad)" qw,: se dan a través de los elementos de convlcc,ió;1l que', afil¡',

probabilidad de la comisión ilicita. y de la vinculación del imputado com.o 'au~"it~d, .. r:iii¡ agregando que ",Si no se cumple con el primer presupuesto material y el inicial m()thrÓ'~,:i';;pt'i:~fu,

Juez debe acudir a alguna de las medidas alternativas que prevé el Código Procesat pen:al!',i~~,:::;~I":i.;,

6.2 Precisam",nte, teniendo en cuenta que la imputación asimilada para el dictadod~:Ili:';riiediiiao: .... " ...

cautelar personal se ha contraído a cuatro tipos penales, es que, ,emitidos a los datosY/¿:gl:avé&,~ . ." r::,_:.-;~! i : -.-

suficientes indicios procedimentales licitos exigidos pata la configuración del primer pi6:;.upuesu" con vista de la documentación que ha sido p\lesta a la vista con motivo de la preserite'ie~iÚiü, judicial -inc¡ilida la carpeta fiscal que fue habilitada por la representante del MipisterioP11biiéc<~ tiempo de la audiencia de apelación y que a este momento su devolución ha sido requerida, y efectuada en autos-; es menester señalar los siguientes: -----"----.----.-----.--------------.----~---~~ .. -".

» Acta dlioDenunc~1l Verbal realizada por Christian Cuadros Treviño -Alcalde de la

Munil!ipalidad de Vitor, levantada en fecha D'Ile'll'c de septiembre de dos mil doce, a

, hora:di~~ yniedia: 'de la mañana, do,cumento del cual se desprende que •... , Que ~1 'AjJj ,', denundánÚ'se desempeña como alcalde del distrito de Vítor del departa,n:;,ento dekequipa

~, desde el DI' de e~ero del 2007, que denuncia a las personas antes referidas por'estar

extoJ:siol1¡{rido!o, pues hace un mes aprox. el Gerente de la Municipalidad de Vilú .. '. me

informó 'que habían llamado de la Contraloría desde la ciudad de Lima, setlalando qu~ me

haríab un examen especial penal a mis dos pel"iodos como alcalde, me s,eñalÓ que' me

comunicara urgente con la señora Dyana Díaz de la ContTaloría Regional de Arequipa y me

alcanzó el número 054 288888, correspondiendo efectivamente a la contraloria de

Arequipa. esemi~mo día llamé a l~. Dra. referida es decir el 12 de julio del añb en curso, :' - -1.: -, ,- _ ' .. -' _ . contestándome'l~misina Dyana Diaz,y le pregunté sobre lo referido en la llamada, quiel1

'me r~spOridiÓquem:i caso lo estaba viendo directamente la Dra. I-Ielen Aizcorbe y que me ~. . ..

conhi,ni6adacon:ella, dándosc el número de su ceh.llar ... entonces llamé a la Dra Aizcorbe

y~e: r~sJCI~dí¿:que seéncontraba en la ciudad de Lima ... y me dijo ql~e no me preocupara

qué tor10 ti:~n~ s~luci6n y que nos reuniríamos en Arequipa; que le llamara a su celular

pára q~¡dar ei día tunes 16 de julio ... el lunes '16; la ll~mé'a su celular de la D1''''" HellC'n y

me d1:6~,1a:i 1 i de la' mañana, en el Hotel Libertador de Selva Alegre... llegó en una

·.·(;aIiú;;~eta,66ri i.n fólde~en mano y deCÍa de la (C)ontraloría (G)eneraI de la: (R)cpública ...

'/0 ~~rii~riú~~i:ó'q~~latCr¿ntra.1oriá a'partirdel2Óde agosto P'lria el examen espe~ial penal y

'~endd~i2~\idit~l~~d~;ivel nacioi1~ ... y tendrían \ln plazo de 107 día¡¡ para ejecutar el

.·e!,~eri.: .• '~,JelO~·del~contr~loriasabian. ele todos lo~ movimientos' de lamumcipalidad

, :', ci'Q~.ha.bía'r~áIiza.d;y: qt;e todo~erecía:-quef~é~e'al~ Cfu-cel, que no iba a buscar sino que

_Ya,sab¡~:qu~'iban ,a-encont1"ar lriegulEuidades;.;medijo,que eImonto ... que yo, debía da;

,:~'\~~:\~n:~A~;:0~i~~)i~,¿orittal6i"Iaparanadáni párauna veedUr!a (obSé1"'laclorhq~e ell08

~~;:~?~e~;':~~J~~~:'::~~~~?:~,algO,"lO', h().ce:~':.',~,e,.~ijo.'qU~ ese dineT~~~~,pitra:,el: vice,' ::conttoli.'J.di:>r:4e: áj:)"'UidÓY1.lpanqui,' y.' el' montÓ'de6íai;i::p cuarenta y cirico mil dólares y

, debían, s~i:e~tr¡\dos eldíaV:id~c:;~ 20 d~juliodela.f¡oen curso.:. iné,' ~d~lalÓ que no

8

... , < '

PODER JUDICIAL DELPERU

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

trabajaba para la (C)ontraloría, sino que asesoraba a su jefe que era el vice contralor es

decir Yupanqui; siendo ella el nexo ... después del 24 de julio la referida Dra. Aizcorbe me

llamó en varias oportunidades, pero 'no contesté, hasta la primera semana de agosto en

que le contesté y pude grabar la conversación 'y me exigió que cumpliera con el pago ...

siendo el día 29 de agosto del año en curso, mi gerente municipal Tarqui me dijo que la

Contraloría iba avenir el día 04 de septiembre y que eso se lo había comunicado Elder '

Llerena via llamada de teléfono ... el día martes 04 de septiembre siendo las 9 de la mañana

se apersonaron dos personas que dijeron ser Diana Sotelo Trinidad y el Ing. Javier Toribio,

habiendo programado desde el lunes 10 de septiembre hasta el 19 de septiembre la entrega

de 'documentos en, al cual nosotros teníamos que acondicionarles varios ambientes"

proporcionarles computadoras, impresora y el personal debía estar dispuesto apoyar y la

duración tendría 107 días· calendario, donde ellos me daban lectUra de un, oficio,­

pidiéndoles el' oficio lo revisé y lo hice ingresar por mesa de partes,., y me dijeron que

cualquier consulta· o pedido lo' debía hacer directamente a la Dra. Dyana Díaz y se retiraron ... • (folios catorce y siguientes).

Bajo elenéabezadode 'LA CONTRALORíAGENEFW. DE'LAREPÚBLX<::A\ '~l'drii:io 00582-20i2-CG,:d~féchácuatro de setieinbre, de !los mildqce y anexos/suscritopór

C.P.C; Gitio<Á1bánPeraita;Ger~ntédel Sistema Nacional de Atendón'de'DenUrl.cias, .

didgido al seño'; Ac::alde!le la Municipalidad Distrital de Vítor; Chdst:f;ihM;iriC) , '

Cuadros Treyiño, ofició recepcionado' el cinco de setiembre de dos, mil' doce' por la

Municipalidad pistrital de Vítor, del cual se desprende que ~ ... se ha designado una

comisión integrada 9'auditores cuyos responsables serán: CPC DIANA SOTELO TINIDAD y

el ingeniero Civil JAVIER TORIBIO REYES, como encargados de desarrollar la citada labor

incluyendo visitas a obras, a quienes deberá alcanzar en el transcurso de los días 10 al 19

de septiembre deri:JrC~sente año, la información en copia autenticada ... ·, además del anexo,

ques'~ con tráé á uri ''Examen Especial a la Municipalidad de Vítor', documento suscrito por

• eIC.I>:C. 'G~o Aibán Peralta -Gerente del Sistema Nacional de Atención de Denuncias- así

~~ri;:6~()~¿.;.c'bia.ha.,~siner81da Sotelo Trinidad e rng. Civil Javier Toríbio Reyes (folios

die6iséisj~igllÍe~t~s). -. - ., . '.' - .. ~., ,; , . ,"' ,,' .~ ; '-, "

',;Abte:~E;~D.triv~staais~iio~Jefede laOncInaRegional de Control de Arequipa, MUtan

. YO~i~ck.Aran.a.r eri;i~s instalaCiones de la Oncina Regional de Control de Arequipa,

<l~'¡¡iln,tacill:;'iñfécli~onC~df: setiembre de dos mil doce, ello en función al oficio que se

~aMi3.,~ié:hr~ado:~ í~MUnicipalidad de Vítór; el cual informa que tal oficio «... no

~d~~;e0rtcié~~~,f0rinfto de emisión detdocumertto de láContraloría General de la

~~~ii~lii:;a60n'sidúando q~e carece' de Código de barras, ellógo institucional no tendría el

·lórixi~tKl're~sta.bledcÍOconlasmedida~ oficiales, en el número de ofiCio no se consigan las

ini~iiie~!(Ie;!l; G~ren~iaque delega el documento, no obra el sello del supuesto ,gerente que

~Uiigit1?~~¡'1~,~Ghi~1"ltd;;.~' (fóli~~vein te ysigilien te); .

li"'" ~~~~~i di 'las:i~~Úlaci~ne~de 'la' Controlaría. des~de"ki:lquipa; en,

" fec::ha:cator¿e'desel:fembre' dedosiniid~ce,a horas q1illice con cua.i'einta y cinco

lIlinl.lt~~'6~h·l~presencia delagr~viado Christian Cuadros Tréviño 'y las personas dé la 9

I I

rODER' JtJDICIAL DEL 'PJ:;RU

, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE A~ SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

abogada Diana Sotel0 Trinidad y el e.p.c. Javier Toribio ~eyes; donde se realizan la:s'"

siguientes acciones; primero el agraviado señala no reconOcer a las personas que ahora se,

presentan bajo ese nombre, consignándose .... el señor Cristhian Cuadros Treviño señala

que definitiva..-nente las personas que ahora se identifican como Diana Sotelo y Javier

Toribio Reye$ no son las mismas personas que el dia 05 de septiembre del presente se

apersonaron a al Municipalidad de Vítor", y en segundo lugar, a éstos dos últimos se les '

pone a la vista el oficio W 00582-2012-CG, quiene::; desconocen las firmas que aparecen en

el mismo así como de su contenido, es más señalan que en dicha fecha se encontraban

laborando en Lima en sus respectivas gerencias .. : (folio veintidós) .

., Ampliaci6n de declaración de Cdstian Cuadros Treviño, dil fecha veinte de setiembre

de dos mil doce, a las quince horas, en el despacho de investigaciones de la Primera

Fiscalia Provincial Corporativa de Arequipa; donde detalla las características fisicas de las

personas que le entregaron el mencionado oficio, así como' afIrma, podría reconocerlos,

declarando que " ... En cuanto a Diana Sotelo Trinidad, sus caracteI'Ísticas son: era una

persona de baja estatura; promedio de 1.50 al.53, pelo negro, lacio hasta la altura del

hombro; cara media: redonda, ojos bien despiertos, piel trigueña, de contextura regular;

sus,labios.no'tan gruesos, vestía un saco color medio guinda, bastante arreglada (de su

~, ' presencia'ymaqun:ada)?un promedio de 32 a 33 años de edad, bastan,te habladora, segura

d':: ' en l~ que hablaba, tenía aretes, collares. En cuanto a la persona de Javier Toribio, sus

" __ .... ,características son; una persona alta, de un promedio de 1.76, de unos 34 a '35 años, de

piel blanca, cara alargada, pelo n'egro y bien corto y pegado, con bastante frente, labios del

gados; nariz regular, algo fma, estaba vestido con terno azul, usaba lentes semi claros,

bastante calado, con un poco de timidez al expresarse, como que no se sentía seguro al

hablar .. ." aímnando que' también la secretaria Vilma Marta Candori Huamán los había

visto cuando estUvieron en la Municipalidad (folios veintiséis y siguiente). '. -','", . .

., DecillraciÓn: de Vilma lVIartha Colidor! Hua.mán, de fecha veintiocho de setiembre de

dos íni doce, ,a 'las once con cuarenta y cinco minutos.' en el despacho de investigaciones

-d~' ¡et,'Primera Fiscalía' PI'oVhlcíaI' Corporativa de Arequipa-, quien tambiéri detalla

características fisicas de ¡as personas que fueron a entregar el oficio a la Municipalidad, . ,-.", - .. '-, .

a.flI"mando' que~ ... En cuanto a la. persona de sexo femenmo dijo que su noIp bre era Diana , I '. - '.~ • -." - .. '- - •

, So~ei?;,s:us caracteristicas son:'e!,a de pelo lacio negro hasta la altura del hombro, era mas

, oin~nqs de mi urin~iio (indica que mid", i.60m), su piel era clara, de contextura regular, de

u~osi:reinta años de edad;,vestla cOIl ull conjunto oscuro saco y pantalón. En cuanto la

.: ya;¿i<ii~'de'p¡éIClara:, erá altódé 1.70n'tás, piel blanca, pel~ niediopegado corto, de unos

".'il:eiri.ta,.y:d~s 8.l'10s deedad;6jo~gra.rid~~~ vestíaun saco y panta1Ónrieg~os, sin corbata .. ."

tfoli8ávé~ti6thp' y sig,.tiente). • ," ' ' ;,. " o"'.· _ '. - •

;,lt~~1~a~~~~~:2;=~"E"t~it::~~: M~~ñaC~~?bá H).1a~án,~quiel1S~ ie poné a la ~sta:: cinco, fichas de ' RENIEC, '

feconociérido' entre eUas a :kattY pam.elaDe la Torre Venegas como una de ¡as personas que 10

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUlPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES rODE~:JUDlQA.l.

DLLPERU

se apersonó a la Municipalidad aduciendo venir de parte de la Con:raloría General de Lima

(folios cuarenta y cinco y siguientes).

}> Acta de reconocimiento de fotografías en ficbas RENIEC, levantada en fecba

veintiocho de setiembre de dos mil doce a las dieciséis horas, realizada en las.

instalaciones de la Primera Fiscalía :¡>rovincial Penal Corporativa de Arequipa, por.

Christian Mario Cuadros Treviño, a quien se le pone a le. vista cinco fichas de RENIEC,

reconociendo enu:e ellas a Katty Pamela De 12. Torre Venegas como una. de las personas que

se apersonó a la Municipalidad aduciendo venir de parte de la ContraIoría General de

Lima, identificándose como Diana Sotelo (iolios cincuenta y dos y siguientes).

Acta de reconocimiento de fotogl'afias. en fichas RENIEC, levantada en fecha·

"eintiocho de setiembre· de dos· ll1U doce· a· lasJ quirite h·oras con trein·ta· m~n\ltb'S, realizada en las instalaciones de la' Primera FiscaJia: Pto0ncial Penal Corporativa de .

Arequipa, pOI" Vihna. Martha Condori Huaman, a quien$e le pone s. la vistacu1cO :ff~ha.~ de . - - ,.'

RENIEC, reconociendo entteellos. s. Marco' Antonid·ZÚ:ñiga. HerreI"a. como urlá..é·de las "

personas que se apersoIlÓ·alEl Mi.l~iciPaJidad···aducie'nd¡j~eIlii departe de. la. Contralori¡.t .,.

General de Lima. {folio$ cu.arentajTi;in~oy sigui~ntes).,'..:.··.. . ...., ... :; . .... .•

. .. }> Acta de feconocill1iento·· de fot9grafias . eU·fichaskENtEC; levant:ada··~I1;f~cha

.. C5(.:=:-::::':::':,:::: rp,:::a~l~~¡¡~=~fit~: Arequlpa, por Chnstlan Mano Cuadros Trevlño; a qUlen se le pone a la Vlsta CUleo fichas

de RENIEC, reconociendo entre ellos a Marco fu,.tOtllO zÜñiga. mirrera ·como una. de las

peI"~onas que se apersonó a la Ml.lnicipalidad aduCiendo· ~enir de parte de la. Contraloria.

General de Lima, identillcandose como Toribio Reyes (folió treinta y uno y:siguientes),.

}> . Declaración de la imputada Ileien Aizcorbe, rendida eil.re~h~ cinco· dEi <ictubte de d~s' mil doce, a horas diez con verntitrés, en presencia de s~ ~eilor abogado defenso~ Manuel

.Aizco~be Aizcorbe, ·señalando, eritre Otros aspectos, qu~{. ~;b\e d¡jeal alcalcie que le iba a

caer un examen penal especial .. : el tres de ~etieniJ:i~éde ~ste·~" erá e16ulTIpl~añbs de mi mejol' amiga Katty Pa.-nela de la Torre Venegas y me fui a·al.ixlorzar solo ~on ella, y le pedí

que me hiciera un favor urgente; que me habían dejado';'ild66j¡~entode la Contralona y

·que yo no podía dejarlo el día. miércoles; :sr que fuerá",j¡{; dejarlo personalmente a la

Municipalidad de Víctor y qUe lo entregara aman'osdeLá.1t;a1de, ella me dijo qu~ ella tenia

.que regresar a Lima, d6nd~ vive, y en esta ciudad; ella rhe~da paradejar mis escritos,

inchiso tiene el mismo domicilio procesal que el mIo eIi'Liin~; entonces el dia miércole$ le

dikque fuera con ¡V¡ai-cCi Zúiligailes di unsobni,:y pa.fue~ásabíaque tenía que dejaI"se a

manos d~¡ alcalde, no sabían er contenldo de este docuhi~rito; y ellos fueron y 10 dejaroll, y . . . -. .

luego me dijel'Q.n quel~ habían entregado; pata elló y~ le entregué cien nuevos salesa

. :·pain,éla:porel t~~adé pasajes y SUs gastos;,.", adi:iniis~~.¿tro8~spectos (foiios quinientos

'.;-;:, .. :ve¡hü6clióysigüientesdé:,'iacftrpetafiscal);.. . .,.' .. '" ,. .. -'- -. - ',' ,,-' -, '. ,. ,: .. '" ,- ,'. -,. ..

}>D~Ol~acii.ndé lahripukd~Katty De la TOr~eVeJle~a$d.efethadie?:deoctubre de dos ,", - . .,'.' -, . -. - - , - '- ... ' .

. mU . doce, en ias u1staIaciones del Despacho de Investiga.ción de ja Primera Fiscalía

11

I

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ~ SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

POOER JUDICIAL PELPERll

Provincia de Arequipa, a horas dos y media, senalando con relación a Helen.Aizcorbéq'U.~\

•... la conozco por haber estudiado en el mismo colegio ... Helen me buscó ... · e iniciamos.

una amistad ... A Cristhian Cuadros Trevino lo conod en la oportunidad en que fui a Vítor

el día cin'co de setiembre del año en curso .. : refiriendo respecto a los hechos que se le

imputan que " ... el día lu;¡es 03 de setiembre del año en curso ... fui a almorzar con Helen

Ai¡¡corbe Delgado ... en esa oportunidad ella me pide que entregue un documento y yo le

dije que no había pI"oblema, quedando que lo iba a entregar el día miércoles 05. El día

martes 04 a medio día me fui a ver a Helen, y le hizo entrega de un fólder y en su interior

un documento que aparentemente provenía de la Contraloría, con su respectivo cargo, y

me indicó que debía entregar en las manos del alcalde, y me dijo que al día siguiente m~

encontrara con Marco en la empresa Flores a las siete y media de la mañana ... Al llegar

nos hicieron esperar unos minutos, y vino una senorita él. quien le dijimos que veníamos a

dejar un documento al senor alcalde ... el alcalde leyó el documento que le entregamos ...

llama por teléfono' a la secretaria ... le dijo, recibe este documento y ella se retiró con el

documento .... Comentando en su del!Ulte que habíamos venido a dejar un documento de

Contraloria, y luego de ello nosotros nos retiramos ... ·, luego senaJa que con anterioridad a

estos hechos, "... En Lima sí le he hecho favores, he ido a Aduana Marítima del Callao ...

~_.'}{/ /' J ... Así tambiéh .he ido a la SUNAT ... Además hablábamos con ella de mU:chas cosas personales

~.. e intimas que nos contábamos mutuamente, como de sus hijas ... »; asimismo reflrió

. ." .. respecto a Helen Aizcorbe " ... yo le escuché ella decir a otras personas que ella asesoraba a

" .. --,'

. Contraloría, pero esos temas a mí no me interesaban, por lo que yo no investigué ni

averigüe mas .. ·.", también " ... en una cuestión coloquial él nos menciona que iban a venir

de . Contraloría y que los ambientes eran pequeños, y yo le mencioné a modo de

conversación le dije que. trabajé en Moquegua y que en las canchitas de fútbol, en el

gobierno regional habian puesto estructuras provisionales para crear más' ambientes ... ",

señalando respecto al oficio, " ... yo no he faccionado ni he flI'mado .... Lo he presentado tal

como me 10 entregó la senora Relen Aizcorbe, crey.endo que era un documento verdadero,

que era parte de su trabajo de Helen .. .", por ultimo respecto a su condición actual " ... me

encuimtró stispendida:;no~jerzo el cargo, y tampoco ejerzo la abógacia .. ." (folios sesenta y

siguientes),

6:3, En dicho. acervo deelelllentos:decónvicdón postulados por el Ministerio PUblico como graves y

fll.ndadospara. estimar razonábleriúinte la. cOInÍsión de un delito que vincule al imputado como

'. >'atitor o p·;u.trciped~lm.i~bi()\ '~~de'precisar lo siguiente: ---------------~---.--------"-------------•• ---------"' ,",

........ 6:g:1· EIÚeiadÓn al delitodeUstu'paci6n de Funciones, ~revisto en el artículo 361 del Código

P~nal; i~.tÍ~imapen:alreprhrie~'a quien" .~. sin títuIoo nombramiento, usurpa una función

·püblica:.\ oer qüehaiJahció:s~de~ti~idó, cesa:db, su~penci.ido o subrogado de 61.l cargo continúa

'.··ej~rciéndolo'c>MqueeJérce<fuhdonescorrespondientes a cargo diferente del que tiene ... ". ---.-------

....... ·············~i!Í¡I¡¡i~;::~~~:Ji~ ::"¡"::tt':nP:;,.=d:·::i~:: Miriiá~~ó.Pi~lico,· ;¡-~~d¿~ciiml~p;;duCción del' delito y la vIDci.;¡icióri de los inv~stigadcis' ~on el ",,,: ; ,,; ...... ,'.- ... ' . ..' .. .- .. ', , . -. '. - ,

rilismoj. t6da vez que, concordante con la imputación flBCal, los imputados concurrieron en fecha 12

I I

, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA. PENAl, DE APELACIONES POnl:R-JUDIClAL f'

DELPE]¡,U

cinco de s~ptiembre <;le dos mil doce a la Municipalidad Distrital de Vítor sirr:ulando .ser auditores

de la Contraloria General de la República, presentándose así corno Diana Sotelo Trinidad y Javier

Toribio Reyes, materializando así la conducta acordada entre todos los coprocesados ~Helen

Aiscorbe Delgado y otros-, en orden a que el alcalde acceda a pagar la suma exigida en la cantidad

R,e cuarenta y cinco mil dólares americanos,--------------------,,-----------------,-,------------------'------~

6iertamente, como elementos d~ convicción graves y suficientes para estimar razonable la comisión

ilícita y la vinculación de la'! personas procesadas, obran los siguientes: -,-----------,-------,-----------

» La denuncia verbal del senor Alcalde de la Municipalidad de Vitor, en cuanto ciertamente

expone, en 'e1,marco de los hechos integralmente denunciados contra las personas de He1en

Aizcorbe Delgado y otros, que su Gerente Municipal le dijo que la Contraloría iba a venir el

día cuatro de septiembre' y que eso se lo había comunicado Elder Llerena via llamada de

teléfono; tal e's así que, conforme a la denuncia, •.. _ el día martes 04 de septiembre siend'o

las 9 de la mEUlana se apersonaron dos personas que dijeron ser Diana Sotelo Trinidad y el

rng, Javier Toribio, habiendo programado desde el lunes 10 de septiembre hasta el 19 de

septiembre la entrega de documentos en el cual nosotros teniamos que acondicionarles

varios ambientes, proporcionarles computadoras, 4npresora y el personal debía estar

dispuesto apoyar y la duración tendrla 107 días calendario, donde ellos me daban 'lectura

de un oficio, pidi~doles el oficio lo revisé y 10 hice ingresar por mesa de partes ... y me

dijeron que cualquier consulta o pedido lo debia. hacer directamente a la Dra. Dyana Diaz y

-se retiraron ... " (folios catorce y siguientes).

Las actas de reconocimiento efectuadas tanto por el señor Alcalde de la Municipalidad de

Vitór como por la secretaria de la indicada municipalidad, doña Vilrna Martha Condori

H'.;Iamán, en las que se describen las características de las persona.s que se presentaron a.

dicha. Municipalidad como a-uditores, señalando venir de la. Contralarla General,

identificando ambos a las personas de Katty Pamela De la Torre Venega.s y Marco Antonio

Zúñiga Herrera en dicha situación, al punto de constar en las mismas, el reconocimiento

efectuado p6i'elaJCald¿ respecto de ambos, que se identificaron como Diana Sotelo y como

Javier Toribio Reyes,' habiendo declarado, a su vez, doña Vilroa Martha Candori Huamán

que .... En: cuanto a la persona. de sexo femenino dijo que su nombre era Diana Sotelo ... •.

}> El Oficio Número, 582-2012-CG y sus anexos, proveniente presuntamente de la . . .

Contralorla, documento en el que se daba cuenta de una auditoría a llevarse a cabo en

dicha mU:nicip~idad, bajo cuyo tenor se alude al requerimiento d'e información relacionada

con lage~tiói1 e<Úlpara fines'de control'en el marco de la normativa de control pertinente,

invocando'iie"en i d:'~itado documento haberse. " .... designado una comisión integrada de

nueve' a.u.dit:ore~¡~,.",: alucÚéndose exphlsameilte al nombre de dos funcionarios de la

Contra1ÓriaGe:neir¡,¡.l de la República-varón yrnujer-; esto es, C.P.C Diana Sotelo Trinidad e

IP.g,Civi1.'.JaYíe~.Toribio Reyes a quienes, según el oficio, tendría. que alcanzarles el señor

:i1.di1de:(:¡'-~á.'i'h(orciación en copia autenticada que se detalla en- el anexo .. ,"; ~el!'O que, se

·¿0~tra6i;;k:.J&a...irteIl E~pe~ia.lalaMu~icipalidádde Vít6r', suscrito por el e.P.C. Gmo

Albán Perhltii -G~rente del Sist~i'r.\a Nacional de Atención de Dénuricias- así' como por

13

l· !

POOERJUI>ICI¡\L DELPERU

. :~'f:I~

. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ARE~

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

.: , . C.P. e Diana Esme.alda Sotelo Tdnidad e lng. Civil Javier Toribio Reyes, quienes, segúrtH·

oficio, serian 105 " .... coordinadores responsables ... encargados de desarrollar la citada·

labor incluyencto visitas a obras, a quienes deberá alcanzar en el transcurso de 103 días 10

a:119 de septiembre del presente año,la infonnación en copia autenticada que se detalla en

el anexo ... ".

Los investigados así reconocidos -aeg-0.n la denuncia y actas rospectivas- como las

personas de Ka.tty Pamela De la Torre Venegas y Marco Antonio Zúñiga Herrera, más allá

de que habrían informado su presencia en el lugar como funcionarios de la Contraloría -

identificación que, evahi.a el Colegiado, no exige necesaria exposición física de doctlmentos

de identidad-, no se habrían remitido a la sola concurrencia ante el despacho edil para la

sola presentación del documento -gestión que invocan haberefect:iado de favor a la

persona de la investigada Helen Aiscorbe Dclgado-, sino que, según lademincia y versión

esgrimida por el señor alcande. coherente con la imputación, informaron·ia ilecesidad de

'acondicionar ambientes, proporcionar ·computadoras; impresoras y personal ci~e debla

estar dispuesto a apoyar' e11. un acto contralor que tendría una duraciÓn ·de·:más de cien

días calendarios, bajo la coordinación de los dos funcionarios responsabi~tqu.~ ~éegún la

denuncia·· serían supuestamente los preselltantes .

.. ~. >-. .

'. ..~~

Reconocimiento ef~tuado por la procesada Helen Aizcorbe Delgacio, c~ncordante con la

versión expuesta por la procesada KaLty Pamelé!. Oe la Torre Venégas, en el extr~Illo de

haberle entregado aq1.\ella a esta última, directamente, el documento correspondiente al

Oficio N" 582-2012-CG correspondiente a la Contraloría General de la Rep(;¡blica,

solicitándole lo entregue personalmente al señor Alcalde de la Municipalidad Distrital de

Vítor, en cuya gestión -que requirió su traslado desde la ciudad de Arequipa- se previó sea

acompañada por el investigado Marco Antonio Zúñiga Herrera; accediertdo runbos al

desp~chode diclia·autoridad edil; todo ello, l"econocido· por ambos inveStigados -QW"emo

n~' negado por la . defeiisa' d.el procesado Zúñiga Herrera cuya declaración no fue

ine6rporada: én" ~l requerimiento fiscal- aun cuand.o precisan wnbos investigados que

de~2&n~da~ ·el~~nter.icibdédjcho documento ..

. ACdFis:~al de;.fe~haca.to;ce de setiembre de dos mil doce, fluyendo de dicho documento

q1Íe· é. lo~. funciqriarioS. públicos Diana Esmeralda Sotelo Trinidad y a Javier Toríbio Reyes '-~ , '" ... -, '. .

I).Qlé~· corresporide las' f=uis que aparecen en el indicado oficio y que, por lo demás, se

ericÓntrab~' en Lima en la fecha que ambos investigados concurrieron a. la Municipalidad

. Dis'tIi~iJ:.·d~,Vitor,.· óporttinidaa. . en la que además· presentaron el oficio ante la

iri~híci~tillda:d~ ....•..

. ¡¡;n d~~ho·or4eI1,l1osin· desatender adiCionalmente a l~s datos que fluyen de una concurrencia -no

i.nece~im~~~lÍ:,~'~dispen~abl~-d~dOS pTOf~sionales . abogadOS, . varón y mujer, para una simple

,~f~sellta4i?"~;~bcuIll~ntal ~tiCio.y' ati~iós de. 'J!:xamenEspecial a la Municipalidad Distrital de ~ __ .r :",:~~r'/;:i'i1l:';::,\;'!; ~;:r::/ ;~i'¡-~:'-:':' ;;".~:;, ,~.\/.:,·~r:·:.'::..::::·_::._j".-I-'.- x, i : ;" >:.,:'>' :--.. ; O'.;,: . .':" ___ i .;, '. _; ,- _ '. - _ .. ;". • .. ' _ '. ,-.- . .- , ... ', .. ' .. <: ., .. :' .<._.. . .': : . . ... ,!y~tqT'1.:s:qp"i,'i,l'l!>~~)flen~!3\prqyel:llep.te.s:: (j.q:.la·'.Contraloríá· General de la República- 'proporclOnado

\~;6iti~~·~,?~\'HG'~c~)~i~b~1·~1i~\'en!~Cbntral~.ia G~ueral de laRepúbljca -Ül~titilción pública que,

"rTiaiún~:$ti':hl~titU:~i6na1id~A:fu'nciÓnal; • ilOrecurre sino· a· vías reguhu'es depresentadón .. de

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PODEl> JUDICIAL DELl'ERU

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SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

documentos y gestión contralora-, trasladándose desde Arequipa hacia Vitor, para imprescindible

acceder de manera personal ante el senor Alcalde en una audienda que no sólo se concretó a la

presentación del documento q'le refieren encomendado sino a una conversación vinculada a la

auditorla que tendria lugar en <lU. municipalidad confonne, además, al contenido del oficio,

describiendo el. señor alcalde a la dama concurrente como una persona que, a diferencia de su

varón acompañante, se mostró habladora y con seguridad de lo que decía, máxime el tiempo que

dicha audiencia tomó -más de media hora según informó la Fiscalia Penal Superior-, no son

atendibles -al menos por el momento- las alegaciones defensivas relativas a insuficiencia de

elementos e inexistencia de un acto funcional practicado por los investigados, en tanto obran

eleInentos indiciarios que se afIrman graves y suficientes sobre una comisión ilicita directamente

. vinculada a la materialización de la conducta que habria sido acordada entre todos los

coprocesados -Helen Aiscorbe Delgauo y otros-, en orden a que el señor alcalde acceda -de una. u

otra f0n11a· (mediante extorsión según el Ministerio Público)- a pagar la suma exigida en la

importante cantidad de cuarenta y cinco mil dólares americanos, conforme fue correctamente

atendido por el A Qua, máxime si de los elementos propuestos es manillesta -para· este órgano

colegiado revisor- la aetiva participación de la investigada De. la Ton'e V'megas; usurpación de

. funciones que, en todo caso, confonne a la doctrina, no es ajena en ·todo caso a formas de ejecución

~::l::t::~:~: a;:::t:o~::::aF::e~:::l~c::r:~:~:~--~:-~:-::=~:~-~:~~~:-::~-~=í~~~:-:~~ ~_.- . .

del Código Penal, la norma penal reprime a quien " ... hace uso de un documento falso o

falsificado, como si fuese legitimo, siempre que de su uso pueda resultar algún peljuicio ... ".---------

Sobre este ilícito, se ha sostenido por el A Qua, igualmente de manera correcta, la configuración del

primer presupuesto del articulo 268 del Código Procesal Penal, al obrar elementos de convicción

que, aportados por la Fiscalia y conforme a su imputación, sí evidencian la producción del delito y

la participación de los investigados, en su modalidad impropia, esto es, en el uso de documento

público falso, atribuible a ambos procesados, a través de su presentación por mesa de partes de la

Municipalidad Distrital de Vítor, en fecha cinco de :setiembre de dos mil doce, del Oficio Número

582-2012-CG, documento que no corre:spol1deria a uno emitido por la Contraloria General de la

República Y' que fue presentado por los ·agentes en orden a obtene!" credibilidad y provecho en los

fmes ilícitos planificados y cuya potencialidad de perjuicio en la invocada aflrmación de realización

de un proceso contralor inminente en la municipalidad se informa latente, máxime si eUo generarlo.

en la municipalidad la habilitación de documentación y acondicionamiento de espacios para su

realización, además del perjuicio a la transparencia de actuación de la Contraloria.--------------------

Ciertamente; más allá de los elementos de convicción precitado s al evaluar el delito de usurpación

de. fUnciones, es de incidir adicionalmente en 10 siguiente: ---------------------------•• ------•••• ----------

,... Elc6ntenido del OflcioW 00582-2012-CG, de fecha C11atro de setiembre de dos mil doce,

. dirigido a.l Acalde de Municipalidad de Vitor, Christian Mario Cuadros Treviño, presentado

P:~noB,'ag~nte8 el cinco de setiembre de dos mil doce, expone que " ... se ha designado una

4 ROJAS VAR.G~S,FideL Delitos C~ntra la Administraci6.n públíca. Tercera edición, GRIJLEY, Lima, 2002, pág., 665.

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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AÍ{~ SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

PODER JUDICIAL DELPERU

---------------------~,"";\.'~

comisión integrada 9 auditores cuyos responsables. serán: CPC DIANA SOTELO TINIDAD:¡r',

el ingeniero. Civil JAVIER TORJBrO REYES, como encargados de desarrollar la citada labor

incluyendo visitas a obras, a quienes deberá alcanzar en el transcurso de los días 10 al 19

de septiembre del presente año, la información en copia autenticada .. .".

}> El Acta Fiscal de fecha catorce de setiembre de dos mil doce, documento del que fluye no

corresponderles a los funcionarios públicos Diana Esmeralda 80telo Trinidad y a Javier

Toribio Reyes las firmas que aparecen en el indicado oficio, máxime si se encontraban en la

ciudad capital al tiempo de su presentación por los agentes en la Municipalidad Distrital

de Vítor -correctamente producida en fecha cinco de septiembre de dos mil doce (error

material que debe ser corregido por el Ministerio Público).

}> Acta de entrevista al Jefe de la Oficina Regional de Control de Arequipa, Milton Yoplack

Arana, en las instalacion~s de la Oficina de Control de Arequipa, lev~tada en fecha once

de setiembre de dos mil doce, ello en función iü oficio que se habria cursado a la

Municipalidad de Vítor, ei cual informa que tal oficio "... no corresponderia al formato de

emtsión del documento de la Contraloría General de la República considerando que carece

de Código de barras, el lago institucional no tendria el formato preestablecido con las

medidas oficiales, en el número de oficio no se consigan las iniciales de a Gerencia que

delega el documento, no obra el sello del supuesto gerente que suscribe el documento~ .. ".

En dicho orden, teniendo presente la imputación fiscal que, en el marco de los elementos

postulados, insta la participación de ambos, fundamentalmente activa por parte de la procesada De

la Torre Venegas, no es posible tampoco atender, 'al menos por el momento, a las alegaciones

defensivas de los investigados en orden a sostener el desconocimiento de la falsedad del documento

usado y su impropiedad para' causar perjuicio, teniendo presente, adicionalmente, que el

documento público objeto del delito imputado -Oficio y anexos de 'Examen Especial a .la

Municipalidad Distrital de Vítor'- fue dispensado, en principio" por quien no laboraba en la

Contraloría General de la República -institución que, es de público conocimiento -se incide- no

accede a vías irregulares en sus actos y gestiones de control gubernamental que incluyen la

remisión de documentos oficiales y previsiones de habilitación logistica para sus actos funcionales­

; asimismo, es de advertir que ditho documento fue t;ntregado directamente por la investigada

Aizcorbe Delgado -como así lo reconoce ella- a la persona de la procesada De la Torre Venegas, esto

en un contenedor no sellado -folder- y, por tanto, en habilidad de acceso a su integro contenido no

sólo en dicho momento sino también durante el tiempo del traslado de ambos procesados -

abogados ambos y hasta Fiscal aquélla- hacia la zona de Vítor; cuyo tenor, por lo demás,

incorporaba la identificación de dos funcionarios públicos -varón y dama.- de la Contraloría

G~he~lU de la:, República C~IIlO' coordinadores responsables de la supuesta acción de control que

mf~rmaba el documento '-oficio~, y cuya presentación personal -que no se asimilaria necesaria ni

IIi~nO~?Ue.,¡{1.l~ier~te~id6.que efectuarse precisamente por dos personas de manera conjunta,

nleriós'pr?f,é.sio~~és,vElTÓ!l.yda!lla,coincidentemente- se imputa efectuada por los dos

, ili'v~iJg;&C;~hl;ticirhpodé¿6rripari:~~~ ante ~l despacho edil en calidades que, se atribuye, no les

correspondíim;.preserttaci6il'· docuinerital'con plerta aptitud de gen~rar perjuicio no sólo en la

fÚncionalidad de la municipalidad que, all1stancia del documento, habría tenido que prevalerse de 16

'ODERJUDICIAL DELPERU

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ambientes, documentos, además de material logístico e informático y hasta de recursos humanos,

para atender la acción de control que supuestamente provenía del máximo órgano estatal, esto es,

la Contraloría General de la República, cuya importante imagen y transparencia funcional, en el

contexto integral de hechos imputados, devendría desde ya mancillada. ---------------------------------

6:3.3 En cuanto al delito de Tráfico de Influencias! previsto en el artículo 400 del Código Penal

sanciona a quien " ... invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o·

prometer para sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el

ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público que ha de conocer, esté

con.ociendo o haya conocido un caso judicial o administrativo .. .". -----------------------------------------

Ha sostenido el señor Juez de primera instancia que " ... el Ministerio Público atribuye la condición . .

. de coautores a los imputados, esto es, a Katty Pamela De la Torre·Venegasy MarcoAntonioZúñiga

Herrera, también con los ya investigados Helen Aizcorbe Delgado, Dyana Diaz cruz y Elder Llerena

Pancorbo .. ." i que se ha " ... verificado que las llamadas que habría recibido el Alcaide y lasque éste

respondió provenían de la Contraloría Regional de Arequipa .. ,», asiniísmo, que ": .. de acuerdo con

los· fácticos Helen Aizcorbe refería tener influencias en dicha instihicióil, así como Dyana Díaz

. Cruz, taina personal que labora en la misma, y especialmente ante la distribución de roles, quienes

~ .......••.. ··se·presentan precisamente para verificar o dar por certera la versión que se iba a llevar una

...•...........• ·'a.Jclrtori;a en la Municipalid;td DistrítaI de Vítor, lo hacen los. investigados Katty P~ela De la Torre

... ·CVe·n~gas.j Marco Antonio Zúñiga Herrera, presentando para tal·efecto el oficia anteriormente ya

referido 582-20 12-CG ... · indicaban ser funcionarios de la institución del Estado con una identidad

distinta ... reconocido... tanto por el alcalde agraviado,. como la testigo Vilma Martha Condori

Huamán .. ."; concluyendo el A Quo que también se presentan los presupuestos y los elementos de

convicción que invoca el MinisterioPúblico; posición que, a respetuoso criterio de este Colegiado,

no es pasible de ser verificada can necesaria c:Iaridad en laoocondición de\coautoría.que se les

atribuye en la impUtación· ni aún en el fundamento mismo del señor juez de primera instancia,

situación que, en todo casó, queda sujeta al desarrollo de las investigaciones y a las precisiones

y / o aclaraciones que el Ministf!rio Público deba efectuar sobre dicho extremo.---------------------------

6.3A· En euanto al delito de A.soCiación Dícita para Delinquir previsto en el artículo 317 del

Código Penal, la norma penal reprime a quien .... forma parte de una organG:ación de dos o más

personásdestirtada a cometer delitos: .. por el sólo hecho de ser· miembro de la misma, con pena . prlvativade libertad hO menor de tres ni mayor de seis años ... ». _______________________________ c __________ _

J:TeClsame:nt·,'e; conf()fmeh~~¡cÍo c'i~d6 por el A Qua, ·por Acuerdo Plenario 4-2006; ha quedado

lj(G~Rrl~~:'dg~t~~1o, di: Asociación Ilicita para Delinquir, " ... el tipo penalsandona el \ 101rmar ,...';rt.···rl'; 1¡3.{~li';t-uIJa,cié'n- a través de sus nótas esencÚúés; que le otorgan una

rel:ati;"a'or¡~liZ¡lci,jh, (b) ¡:í~rmánenCiab estabilidad, (e) ~hmeiciniinirilo ..... ,~.c,~ delictivos; .. se consuma desde que se busc·a uria

S'.''l.~ler·a se req~ie;e;qtiesefayainidado •. lafa~e~j~?~ii"~Cl~l.·· ~s¡.;it!~é>llDri:¡¡:t·. . ... ~~f.··~~.~~~,· .. ~:A~~~?s,:Je19~ •• ~g~·io:~~g~;~\~ .. ,fM~i

,",C·'.:·ccÚ codelirlcuencia,.en. la c6ínisi?h~~Jó!;¡;ªelit~s; " \.:~,1:,

: .. ;. :;',' i:_,:.< . ; .,~:: ~-,

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I !

FODE:R .ruIlICIAL DELfERU

, CORTE SUPERIOR DE ,JUSTICIA DE Aai

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posteriores, sino de una organización instirnida con f:nes delictivos que presenta una cierta

inconcreci6n sobre los hechos punibles a ejecutar ... ". -------------------------------------------------------

En ese contexto normativo y jurisprudencial se ha remitido el señor juez de primera instancia ha

sostener, sobre la base de los elementos de convicción postulados por el Ministerio Público, la

razonable existencia de elementos de convicción que revelarían la concreción del prim~r

presupuesto regulado en el articulo 2ó8 del Código Procesal Penal, en la presencia de las notas

~encialeS del delito, rev~lando un número mínimo de personas, distribución de funciones en la

elativa organización a que alude el citado acuerdo plenario, así como pennanencia o estabilidad,

citancio al efecto: ----------------------------------------------------------------------------------------------------

» ¡¡;lactade denuncia,verbal por parte del Alcalde de la Municipalidad de Vítor, sosteniendo

el A Quo que ~ ... en ésta. 'se expresa que el dia cinco de septiembre del año en curso, dos

persona.s que se dirigieron diciendo ser de la Contra/oria, se presentaron como Diana

Scitelo Trinidad y el ingeniero Javier Toribio a la Municipalidád Oistriral de Vítor ... le daban

lectura de un oficio; .. el Alcalde les pidió y se hizo entrega por mesa de partes_.,·,

aflI'lllando el A 'Quo que sobre tal tipo penal la imputación específica con respecto a este

hecho ,y con respecto a los demás es que " ... los imputados Katty Pamela De la Torre'

Venegas y' Marco Antonio Zúñiga Herrera, el dia cinco de septiembre del año en curso,

dentro del rol y fu\'lCión asignado, concurrieron a la Municipalidad de Vítor, simulando ser

auditores de La Contra/oria, presentándose así como Diana Sotelo Trinidad y el ingeniero

Javier Toribio, solicitando a tales personas que acondicionen ambientes con equipos para

recibir la documentación, y que la auditoría iba a durar ciento siete días calendarios, e

incluso le entregaron un oficio que les acreditaba como las personas que iban a realizar la.

auditoría, lo cual fue ingresado por mesa de partes, señalándose que (por) cualquier duda. e

inquietud 'se comunicaran con la doctora Dyana Díaz Cruz, que era ella la encargada

directa en Arequipa, para luego retirarse; acciones éstas que fueron desplegadas por los

imputados, los cuales reforzaban y daban credibilidad a lo expresado precisamente en la

: versión del Alcalde; que coincide que estos hechos se habrian producido el dla, indicado ... ·,

argumentO 'que; en estricto $e sujeta a los antecedentes de la imputación y elementos de

coi:lvjccipn presentados.

»': Eri'ese"'oréJ.e~, hacon:sid~rado debidamente el A Quo que·", esto sí está corroborado". con

, eI'ofido ii.l1inero582c2012cCO de fecha cuatro de septiembre del ano en curso y anexos ...

que.~re~untilinente'.; provenía de la Contraloria, documento." que fue entregado por los

iru;\it~do~'Katt§ P~in¡labe la Torre Venegas y Marco Antonio Zúñiga Herrera, eJcistiendo

, alr~sp~ct~deqÚlrádb~es'Y reconócimientopor parte del propio agraviado Christian Mario t-, -' -'. -' ." , '., --. o", t"

,ctiacli¿ítTreViñ'o bom¿,: de: 'Martba Condori Huain~ reconociendo a las persona.s de los

iti~cisB.g¡;'dos Ú'aÚjpáÍrielaOklá. Torre Venegasy Marco Antoni~Zúñiga Herrera, como las

p~~sbha:s"qi.ie'~:se;prÚén·tarbn.: el día b.dicado, con las identificaciones ariterionnente

.' ::~;'fs~1~~·.¡tir:;;.),,::)j:.:Ú¡>r·", . . ,'.. ' ... ,. .'. '. '.' ,. ': ;¡>:;,flá;sQ~timido·tambiéi:lel$eñor juez de priIhera iristancia que ': .. el acta fiscal de fecha

, ' .,' catorcédhseptlembredelifio en curs6revel~ qué'los señores Diana Sotelo Trinidad Y el

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, CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

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contador Javier Toribio Reyes, desconocer:t las fIrmas que aparecen en el referido oficio

582-2012-CG, y 'c¡ue el día cinco de septiembre estuvieron laborando en la ciudad de

Lima ... ", extremo que también, asume el Colegiado, se sujeta correctamente a la evaluación

de 105 elementos de convicción graves y suficientes presentados por el Ministerio Público

en el marco de su imputación.

» En ese contexto, del tenor de los hechos formulados por parte del Ministerio Público, la

persona del agr:;tviado, el Alcalde de la Municipalidad Distrital Vítor, " ... se habria

desprendido de una cantidad de dinero que fue entregado a la investig!).da Helen Aizcorbe

Delgado ... ".

Tales elementos de convicción postulados por el Ministerio Público, aún en la desestimación por el

A Qua del delito de extorsión que según la posición fiscal si se, habria cometido por la procesada

Aizeorbe Delgado y otros, evidencian con razonable objetividad, al menos hasta el momento, sí las

tres notas esenciales que identillcan el delito de a:sociadón ilícita para delinquir, no dejando de

adicionar 10 siguiente: ---~-------.. ----------------------~------------------------------------------------.~--------

» N?-m(')romin~mo de Personas; esto es, entre otros, las personas de Helen Aizcorbe Delgado,

Dyana Liz Díaz Cruz, Katty Pamela De la Torre Venegas, 'Marco Antonio Zúñiga Herrera,

entre otro.

"~» Relativa organización que -de forma independiente al delito o delitos que a través de ella se

cometan'; explicita en el caso concreto la preVisión de un componente funcional en

pluralidad de agentes habilitados para actuar, en distribución de determinados roles para

fInes ilícitos, no en un sólo suceso ilegal de Iirilitación instantánea que <;le' agotara en la

consumación de un único ilícito, sino a través de un plan desarrollado a través de diversos

actos por sus agentes en 'tiempos y lugares diferentes, con elemental previsión por aquéllos

de datos reales tanto de números telefónicos como, de nombres de funcionarios de la

Contraloria, con habilitación de documentos vinculados a la gestión edil pasible de control,

entre otros, como así se destila de los términos de la imputación fiscal asimilados

integralmente en el fundamento del A Quo.

» Permane~cia o estabilidad expuesta en los ámbitos temporales en que, según la

imputación fiscal y los elementos de convicción presentados, se habrian desarrollado los

, hechos, los que se remiten a una primera actuación por determinado agente en 1a primera

quince del mes de julio para trasladarse hasta el mes siguiente a través de ,la participación

de otros' más, e incluso hasta el mes de septiembre, en que, luego de la intervención

atribuida· a los otros, investigados -llamadas telefónicas dive¡;sas incluso desde la

COlüraloria; re'lUlibK per~ona1· con el señor alcalde en el Hotel Libe~tador de Selva Alegre

coinoopórtunidad en' la' que se presenta ante su vista deterrriinada documentación que

inCI~íá,sm¡;,~b~fls. y/o ge'stión'edil, continuidad de l1~adas telefónicas, entre otros-, toma

IU&!lI'¡<Í.a'ctp.aciórrdi;losprocesados De la Torre Venegas y Zúñiga Herrera, esto es, el

, cij'ii:;~d:e~~Pti~iribi:e dedos ini! drice, ya no en Arequipa ni por via telefÓnica' sino en la sede

de li i:hú~icib;ilidad Di~tntal.através d~ la imputada usurpación de funciones y uso de

documénto: público falso; todb ello, 'en, orden a una misma [malidad crimiIial que, en el

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PODER' JUDICIAL" DELPERU

... :.¿,~

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caso materia c\e investigación, se contrae a lograr -de una u otra forma- la entregá

dineraria por el señor alcalde de la suma de cuarenta y cinco mil dólares americanos.

6.4 Consecuentemente, aún bajo los cuestionamientos efectuados por las defensas de los

procesados, no es posible negar la presencia 'de graves y fundados elementos de convicción en los

nIveles de imputación criminal que postula el Ministerio Público al contarse con datos y I o graves y .

suficientes indicios procedimentales lícitos -del material instructorio en su conjunto-, de que los

imputados De la Torre V~negas y Zúñiga Herrera están involucrados en los hechos; siendo claro

que, conforme a lo expuesto por Resolución Administrativa W 325-201l-P~PJ, " ... No puede .-¡

exigirse ... una cálificación absolutamente correcta, sino racionalmente aproximada, al tipo legal -,

referido ... a través de 16s elementos de convicción que afmna la alta probabilidad de la comisión; 1 ilicita y de la vinculación del imputado como autor del mismo", 10 que, en autos se encuentra .1 .' \ l'

afrrmado a través de una activa participación fundamentalmente explicitada por la procesada De fui ,y

Torre Venegas en los delitos ya desarrollados. --------------------------------------------------------------:;;,;!' SEGUNDO PRESUPUESTO: Prognosis superior a cuatro años de pena privativa de la libertad: -

6.5 Remitidos a la misma circular de prisión preventiva, en cuanto expone que; agotada la

evaluación del primer presupuesto, "Luego ... es necesario identificar el límite penológico. El Juez

en esta fase del análisis juridico procesal ha de realizar una prognosis o pronóstico que permita

?y/J. identificar un nivel razonable de probabilidad de que la pena a imponer será superior a cuatro años

~_de privación de líbertad", el limite penológico en proyección, bajo un nivel razonable de

probabilidad, sí supera los cuatro años de privación de libertad. Al efecto:

)lo El delito de Usurpación de Funciones previsto en el articulo 361 del Cóqigo Penal prevé

una pena privativa de la libertad " ... no menor de cuatro ni mayor de siete años, e

inhabilitación de uno a dos años conforme al artículo 36, incisos 1 y 2.".

)lo El delito Contra la Fe PUblica previsto en el segundo párrafo del artículo 427 del Código

Penal, tratándose de documento público falso, prevé pena privativa de la libertad " ... no

menor de dos ni mayor de diez años y con treinta a noventa días-multa ... ".

)lo El delito de Asociación Ilícita para Delinquir previsto en el artículo 317 del Código Penal

tiene conminada una pena privativa de la libertad " ... no menor de tres ni mayor de seis

años,"

6.6 En ese marco de pena abstracta legalmente establecida por los tipos penales, la fijación de la

, pena concreta se proyecta, al menos por ahora, sin circunstancias atenuantes manifiestas, por las

' .. razones siguientes: ------------------------------------------------:-------------------"----------------------------. '.' " . . -

01J:rac6ncursorelll postulado entre los ilícitos tipificados como usurPa<;Íónde funciones,

uso de documento' público falso y asociación ilícita para delinquir que involucraria la

SUluatoria de pena.s de' conformidad con el artículo 50 del Código Penal.

L,bsh,~chós.estáhppstulados como delitos consumados, no pasibles de una disminución

.' p:;.ucl¿ri~i;ide:ik:p~~~:i~n el m¡;u-co de una tentativa regulada por el a.tiículo 16 del Código . . - ... . .

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);> Los agente8, en con8ideraGÍón a sus edades cronológicas, no están sujetos a una

responsabilidad restringida que pudiera dejar entrever la posibilidad de una reducción

prudencial de la pena en su momento en orden al articulo 22 del Código Penal.

);> En el contexto de la determinación de la pena y de las consideraciones a observar por el

articulo 46 del Código Penal, fluyen importantes las circunstancias concurrentes relativas

a la naturaleza de la acción, además de circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión,

móviles y rmes, et:ltre otros.

TERCER PRESUPUESTO: Que los imputados en razón de sus anteéedentes y otras

circunstancias del caso particular tratarán de eludir la acción de la justicia -peligro de fuga-o

6.7 El tercer presupuesto del artículo 268 del nuevo Código Procesal Penal ha sido identillcado por

el Tribunal Constitucional como no". el principal elemento a considerarse en el dictádo de (una)

medida cautelar ... que comporte que el procesado ejen:a plenamente su libertad locomotora,

en relación con el interés general de la sociedad para reprimir conductas considerada!! COmo

reprochables jurídicamente •.• "5; para cuyo discernimiento se estima relevante, según la nonna

procesal penal •... 1. El arraigo en el país del imputado, detenninado por el domicilio, residencia

habitual, asiendo de la familia y de sus negocios o trabajo y las f,:,-cilidades para abandonar

~/ / / defmitivamente el país o permanecer oculto; 2. La gravedad de la pena que se espera corno

~ resultado del procedimienfo; 3. La importancia del daño re$arcible y la actitud que el imputado

_____ oadopta, voluntariamente, frente a. él; 4. El compo::1amiento del imputado durante el procedimiento

o eh ·otro procedimiento anterior, en la medida que indique su voluntad de someterse a la

persecución penal'. --------------------------------------------------------------------~----------------------------

6.8 En ese mismo petiiI, ha sostenido también el Tribunal Constitucional -Expediente N" 1805-

2005-HCjTC, que la existencia del peligro procesal debe determinarse a partir del análisis de

una serie de circunstancias concurrentes o antes o durante el desarrollo del proceso y que

están ligadas fundamentalmente con las actitudes y valores morales del procesado, 10 mismo

con su. ocupación, sus bienes, sus vínculos famUlares y todo factor que permita concluir con

un alto grado de objetividad, que la libertad del inculp'l.do, previa la determinación de °su

eventual responsabilidad, pone en serio riesgo el conecto desenvolvimiento de la labor de

investigaciónoy eficacia del proceljo.---.-·----------------"-------------------.. ----------------------------

60

.9 En'~se ~rden, asimilando la razonabilidad de la posición del señor Juez de Primera Instancia, el

o ColegiadocQncluye en las consideraciones esenciales siguientes: ------------------------------------------

°6.9.iiin'relación a J¡iprcicesad~ Katty Pamela De la Torre Venegas -aún contra la versión de la

o pf~c6sada,' ~corbe Delgadoque infonna del domicilio de aquélla en la ciudad de Lima y empleo

¡oocÍl.lsode su mismo domicilio procesal en la ciudad capital-; el señor Juez de primera instancia ha

llegadoalá.°conclui>ion de la eJdstencia de arraigos domiciliario y familiar, sosteniendo sin embargo

id hebe:~idád.de ramedida6aufelar p~~sónal de prisión preventiva en la no concurrencia de arraigo

lab;r~roa:tiri~do 08 lagraveda4de :lal'ena que se espera, sosteniendo o como fundamento de su o :xhC;did·~ lO'siihiiérit~: ~~_._~_~~~~~~~~~_~~L.:.L~ ___ ~ ___ ~_, __ • ________ ~_~~ __________ ~ _______ c __________ .---~-~~--------

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5 Tribuna! o Constitucional, Expediente N° 180 5 ~ 2005:BCrrC:

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PODER JUDICIAL DELPERU

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. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ARE~

. SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

~ ": .. en lo que concierne a dicha parte, refiere el Ministerio Público que no se cuenta con

arraigo laboral, ya que esta no cuenta con una labor dependiente, por su propia

declaración ha manifestado que se encuentra desempleada, además que no ejerce la

abogacía pues fue suspendida por medida disciplinaria de Control Interno del Ministerio

Público, por lo que no contaría con arraigo laboral; al respecto se ha reconocido por ésta

parte proce~al que existe un proceso ante el COll<,ejo Kacional de la Magistratura de un

proceso disciplinario en la cual se encuentra con la medida de abstención, ést'il medida

prohíbe a la investigada realizar actividad laboral, en mérito a ello ha acompañado la

resolución dictada por la Fiscalía Suprema de Control Interno que evidencia precisamente

la existencia de esta medida de abstención, y también se ha acompañado documentación

que acredita ... el proceso disciplinario ante eI' Consejo Nacional de la Magistratura, .. ";

pasan.d6 'aaftimar q1.l.e· ... tales documentaciones ... corroboran que lapeisoha. de la

investigada no conta.r:ia· con una actividad laboral, si bien como se ha úiCucad6 y se ha

acompañado también la resolución y act~ de nombramiento como fia~al,' dicha' función

pública actualmente no la ejerce a raíz del proceso que tiene en SU contI'a,siehdO' así no

e~taria realizando ningún tipo de actividad laboral... como 10 ha resaltadÓ' el' Mlni:3terio

.. If!!:i! .... Público en esta audiencia, en SU propia declaración ha tnanifestadoque no desempeña

función, .está actualmente desempleada; por lo tanto no estaría acreditando arraigo.

laboral ... ".

Aslmismo, sobre la gravedad de la pena, ha sostenido' que .... es de tenei:se encuer.ta,

como lo ha seiialado también el Tribunal Constitucional, que la gravedad de la pena por sí

sola no constituye un elemento para sustentar el arraigo del peligro de fuga, pero cuando

está acompañada de otros elementos debe ser merituado; en este caso se ha

acompañado ... la falta de arraigo lahoral por la parte investigada; es de tenerse en cuenta

en tal situación la gravedad de la pena con respecto a los hechos materia de imputación,

estos ... han de estima que se presenta el peligro de fuga .. ." ..

6.9.2 Ahora bien; en relación al procesado Marco Antonio Zúñiga Herrera, el señor' Juez de primera

instancia ha llegado a la conclusión de la existencia de arraigos familiar y laboral, sosteniendo la

necesidad de la medida cautelar personal de prisión preventiva en la no concurrencia de arraigo '. . d6miciliari9 aún:~do también a la gravedad de la pena. que 'se espera, sosteniendo como

. fundamento de su medida lo siguiente: -----------.----.. --------------~---------------------------~"~----------

'.' ~ ··" ... S~·~ 'é~r~iadó·~~~parte del Miníst~rio PúblicO' que nO t"endria arraigó domiciliario, ya

que' ~¡i~u' ficha RENIECtiene señ¡¡¡JadC; como domicilic;> real en calle Veintisiete de

N6vieInbre~uÍn6rcicuatrocientos trece Cerro. Colorado, el cual cttenta cori: fecha de .' " .. '., ..•. ,., . . . . . ,

e;q>;,;di~i6.ri'diedsietedéd:ciembre di::l. afio dO:3inú ahce, sin embargo de 'la verificación

dom¡cilia.?a.e~dich() jl.l~arse ulJica l~ Avícola DonVitor, en la'que preguntada la persona

d de.F~9r,T~halliic¡'Sóto> pro¡Jietaria de dicho lugar;reflere. que dicha persona nO. Vive, pero

iq~e li~g~'~oc~in~nta6iÓh co~ '~e::;pecto al mismoi50bre tal. extrem~ ¡a'cÚrensa te~cica ha .'i ...... ,,~,;' ,~:~;:·h\~"/ ;:;~.'.,-: :')'~' ~',:;:!}':.;,.()~{;.~\-.:;'.~~ ;~:;" :.~ '.,'.' .. ,~,~:,y:?¡:, ~ .. ' ....... .': ;.: .'; '~': ".'~' ... ,.': ::' ':: : '.' .:,.: .. , . .".:.: ...... :~.<::,: '. ":, . :.:~" ..... ": 'C':": .... :.<.' {"':':'. ',./,:. '.':: '/ .;,'.>: , ..... o:.

: j'eJerjd,qque'Vivll~c~alriiéJiWen la urbaÍiiiaCión Fuhdo La: Tejada 0"2 cerro,Colora.do¡ de .. , " . " . '.... ....•.. ...... '.' .. .

.... lociials~ /:la. h~i;lip una' verif'¡cadónel día' de' hoy· por pMte del Minisferio' Mblico, . en la'.

que se ha' eri'coiitrado además a la ·persona de Graciela . Hertera Saia~, madre del 22

PODER JUDICIAl.. DELPERU '

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

investigado y que vive en dicho lugar desde un año y medio como inquilinos,

encontrándose en la habitación del investigado ropa y material de estudio; sobre tal

extremo es de apreciarse lo que se señala por parte del Ministerio Público con respecto a

que de acuerdo con la ficha RENIEC que tiene como fecha de emisión diecisiete de

diciembre del año dos mil once, esto es, menos de un año y a lo que se ha indicado en esta

audiencia, que la persona del investigado' estaría viviendo en dicha urbanización Fundo La

Tejada D-2, de esto aproximadamente año y medio, es decir, que- cuando el investigado

nuevamente revaiida su documento de identidad ya tendría como domicilio precisamente

en la urbanización Fundo La Tejada D-2, sin embargo no se hace esa corrección como

domicilio real, y se sigue manteniendo como domicilio real la antériormente referida,

domicilio real como se ha hecho la verificación indicado por parte del Ministerio Público,

corresponde a una avícola en donde sindican no conocer a dicha persona; en consecuencia

la persona del investigado quien tuvo la obligación y en la oportunidad de dar cuenta de su'

dirección real, no lo hizo, manteniendo una dirección que ya'no le corresponde, más si se

refiere 'a esta audiencia que esta viviendo en una casa alquilada, por tal situación no

estaría acreditando el arraigo domiciliario que exige la normatividad .. .".

Ahora bien, • ... con respecto a la gravedad de la pena, por sí sola no constituye un

elemento de peligro de fuga, debe estar presente en este caso la falta de arraigo domiciliario ~

por parte del investigado, ésta debe ser considerada, y ante la gravedad de los hechos que

son matería de imputación, se presenta la posibilidad del peligro de fliga por parte del

investigado Marco Antonio Zúñiga Herrera .. ,.".

6.9.3 Ciertamente, deviene trascendente la función de aseguramiento del proceso penal que, en

orden a los principios de necesidad y legalidad fundamentalmente, inspiran la imposición de una

medida cautelar personal semejante a la solicitada por el Ministerio Público y atendida

fundadamente para con ambos procesados. Y es que, orientados a evitar el riesgo de frustración

procesal, como la materialización que imposibilita la válida prosecución del proceso y la realización

de su fm esenCial, surge el concepto de peligrosidad proces!!l pasible de ser atribuido a los sujetos

procesados como cualidad a ser afirmada mediante elementos objetivables que deben merecer la

debida apreciación judicial en orden a la legitimidad de la tutela cautelar penal, máxime su

implicancia en la libertad de la persona. ---------------------------------~--------------------------------------

6.9.4 En este punto de la evaluación, sin peIjuicio de considerar que la prisión preventiva, como

toda medida cautelar, se caracteriza por ser instrumental, provisional y variable, es menester

informar que, con arreglo a la 'Circular sobre Prisión Preventiva' precedentemente citada « ••• es un

error frecuente sostener que existe arraigo cuando el imputado tierie domicili9 conocido, trabajo y

'familia, etc:, Tal razoná.miento no se sostiene desde la perspectiva del derecho procesal, pues la

norma no exigeeVruuar ia existencia o inexistencia de un presupuesto '-que no lo es- sino impone

pondentT la2~ridá.d' del arraigo. Es perfectamente posible aplicar la prisión preventiva a uua

person:il.qi:te,:1:ibn~, riunili~' o domicilio conocido, cuando dicha situación, evaluada en . ," - -. -,' ,·d"- .'.,'" .',, __ • _. •

,. tél!tD.irio~'d.~:pohd~~a:c:íiÓii dé intereses, no es suficiente para concluir funaadamente que el .' .', ", " ' .. ' . . -'. - . .

desarron()y~esultli.do <leí proceso penal se encuentra asegurado". Ciertam!lnte: :-':-~------~--------"

23

I I ,

PODER JUDICIAL D~LrERU

. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQttlPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

J;> Remitidos a la descripción de hechos objeto de imputación que han merecido la

formalización de la investigación preparatoria y las ampliatorias de las que se ha informado

. en audiencia de apelación, es claro que no se trata de un proceso simple sino de uno que

involucra más una sola tipificación penal derivada de varios hechos imbricados entre sí,

hasta en tiempos y lugares diferentes y asimilando la participación de varios agentes, entre

ellos, de ambos procesados en orden a lograr, dentro de un nivel de concierto criminal, en

el particular caso de autos, la entrega por el señor Alcalde de la Municipalidad Distrital de

Vítor -de una u otra forma (extorsión según el Ministerio Público)- de la :mportante suma

dineraria de cuarenta y cip.co mil dólares americanos, incluso en el marco de una

imputada asociación ilicita para delinqUir, entre otros delitos.

» La particular naturaleza que representa el presente proceso involucra, asimismo -con

connatural daño- en la importante imagen y transparencia del máximo órgano contralor de

la gestión pública, esto es, de la Contraloria General de la República, al seno de una

incesante lucha contra la corrupción que, de plano, la inspira funcionalmente, máxime si

conforme a nuestra Carta Constitucional, conforme a su ar:ticuJo 82, " ... Supervisa la

legalidad de la ejecución del presupuesto del Estado, de las' operaciones de la deuda . .

pública y de los actos de las instituciones sujetas a controL.".

Es objetivo que, más allá de los otros procesados, obra en los investigados De la Torre

Venegas y Zúñiga Herrera, especiales condiciones cualificadas en el conocimiento de las·

normas jurídicas, asumiéndose en ese orden una mayor posibilidad de inspirarse

valorativamente en el contenido de las normas penales en su acreditada condición de

profesionales en derecho,situación que se .magnifica, evidentemente, en relación a la

procesada Torre Venegas a quien -sin peIjuicio de su procesamiento administrativo por

una destimción- le asiste fundamentahnente la calidad de Fiscal, esto es, magistrado del

Ministerio Público en qUien recae la alta función constitucional de " ... defensa de la

legalidad y de los intereses públicos tutelados por el Derecho ... ·, conforme lo prevé <;:1

articulo 159 de la Constitución.

» Habiendo señalado el Tribunal Constitucional que la existencia del peligro procesal debe

determinarse a partir del análisis de una serie de circunstancias concurrentes antes o

durante el desarrollo del proceso y que están ligadas fundamentalmente con le.s actitudes y

valores morales del procesado, entre otros factores que permitan concluir con un alto

grado de objetividad, que la libertad del inculpado, previa la determinación de su eventual

responsabilidad, pone en serio riesgo el correcto desenvolvimiento de la labor de

. investigaCión y eficacia del proceso, es claro que, aún bajo determinados arraigos -

. domiciliarlo y familiar- el peligro procesal derivado de la falte. de asiento laboral y de la

grávedad de la pene. ,debidamente evaluados por el A Quo-, ·aunados a las condiciones

p~rsdnáles de la investigada De la Torre Venegas en su condición de fiscal, se magnifican'

en~;~iJ:~9ta.cconexi611C()nlanaturaleze. mism~ del proceso que nos ocup<!- tanto más el

configuranieinch.ls-Oéu·e.gravici del EstadO -en la imagen y transparencia institucion'al de

I~Coritialoría Genúai'deúi Repablica- al punto de legitimar, en ténninos de necesidad,

.razo:1abiiidadyproPorÍ:iomilidad de la medida cac;telar impuesta, sin que, por el momento, . 24

r

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES PODER JUJlICIAL

DELPERU

otra medida cautelar menos gravosa pueda sustituirla en su caso particular; lo que,

fll1almente, dependerá del curso de las investigaciones.

» Aún cuando se ha invocado por la defensa de la procesada De la Torre Venegas la absoluta

impropiedad de asimilarse la medida administrativa de 'abstención en el ejercicio de la

función' fiscal' en contra de la situación de quien, por disposición administrativa se

encuentra impedida de laborar, deviene prudente señalar que no se trata: de una iltedida

sino derivada de peterminado hecho atribuido en presunta disfunción a lit p'ersona' citada,.

incluso a solo escasos días de su nombramiento en calidad de Fiscal Adjunta Provincial,

proceso que tramitado ante el Consejo Nacional de la Magistratura -anteuripedido de

destitución-, impide afirmar -más allá de las actitudes y valores involucrados_ qU6 obre un , , '

asiento laboral que la afrrme al presente proceso en la necesidad de protegerlO 'contra el

peligro de su continuidad por acción de la citada procesada, tan.to roássi a. través de los

elementos de convicción postulados por el Ministerio Público,'; su, párticular , . ,

desenvolvimiento en el decurso de los hechos imputados, frente a su coptoé:~sa¿¡o' Zúñiga"

Herrera, se expone ,?on mayor intensidad.

Sabiendo que es perfectamente posible aplicar la prisión: preventiva a una persona que

tiene familia 'o domicilio ~Qnocido ~omo es el caso d~ la :procesada De la Torre Venegas-,

cuando dicha si1:}ladón;" evaluada en términosde"pond~ración de intereses, no' es

suficiente para concluir fundadamente que el desarrollo y resultado del proceso penal se

encuentra asegurado, es de señalar, por las razOnes antes expuestas 'que, aún bajo la

evaluación de determinada documentación preséntada en audiencia de apelación relativa a

la salud de su señora madre en el invocado padecimiento de una osteoporosis, no es

posible sino mar.tener, al menos por ahora, la iltedida de prisión preventiva dispuesta en

primera instancia, no sin peIjuicio de anotar que, confonne al articulo 283 del Código

Procesal Penal, la cesación de la medida procederá cuando nuevos elementos de convicción

demuestren que no concurren los motivos que determinaron su imposición y resulte

necesario sustituirla por la medida de comparecencia, '

> Ahora bien, aún cuando,la situación del procesado ZÚñiga Herrera se asimila a ~u' vez

sujeta a la concurrencia también del tercer presupuesto del artículo 268 del Código

Procesal Penal, en la evitIuada gravedad de la pena junto a un deficiente' arraigo

domiciliario, máxime si se trata de uno en calidad de inquilino en determinaddinmueble

junto a su señora madre sobre quien también se invoca determinado padecimiento de

salud; el caso es que,' evaluada su particular situación en términos de necesidad,

razonabilidad y proporcionalidad en el ámbito integral de los elementos de convicción que

lo vinculan con el objeto del proceso, ,el riesgo de la frustración procesal sostenida. en la

defectUosa acreditación de su asiento dOCliciliario en Urbanizi;¡cíón Fundo la Tejada D-2,

del" distrito de Cerró Coiorado-más allá de la gravedad de la pena- bien puede, en: términos ", ',- .

de p~ndeia~ión, superarsé pore! momento en, la imposición de determinadas y estrictas

ni~qidás,restrii:ti';'i;¡S: corifÓririelo prevén los articulos 287 y siguientes del CÓdigoPt-02es<3.1

PéneJ, que permiten la irii.posición dé restricciones «... siempre que el peligrO de f~ga. ... ,pu~da razonablemente evitarse .. :", incluida ,una' consistente y/o sufiCiént~ca.uciÓn

25'" ,

. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES PODERJUDtCIAL

DELPERU

dineraria -caución cuya imposición fue invocada incluso por su defensa sin precisión de

monto o tope algUno en orden a sujetarse al que fIjare el Colegiado-, que en atención a la

particular naturaleza del presente proceso en agravio ciel E~tado -en los términos

suficientemente descritas en. las consideraciones precedentes (independientemente de la

imputación fiscal latente en agravio del alcalde de la Municipalidad Distrital de Vítor)- y

gravedad del cumulo de delitos imputados, no exige sino la flj~ción de una razonada·y

prudente suma dineraria -caución personal~ pasible de inmediata ejecución que en

térnrinos de equidad y siri que se asume de imposible cumplimiento involucre la justa

medida para evitar elriesgóp:-bcesal que se expone, a cubrirse única y necesanalllente en

depósito efectivo ~n el Banco· de la: Nación, previo a la excarcelación del investigado. . - , . .

El artículó 203 ciel Código Próc~sa1 Pe~a1 concordante con la garantía prevista en el

artículo 271 nurneril 3 del mismo,estable¿eque «. ..Las medidas que di¿ponga la

autoridad ... deben realizarse con arreglo ar principio de proporcionilidad y en la medida

que· eJdstán' ~uficientes· elementos de convicción ... ,; qUe en autós se cumplen de

conformidad con el citado articulo 268 del Código Procesal Penal, máxime si se tiene en

cuenta que el objeto de una medida cautelar persánal es el asegUramiento, sujeción del

investigado mas no .sólo a la etapa de investigación, sino también a la de un posible

juzgamiento -situación que justificatambiért el plazo lijado en primera in~tancia·, medida

que en autos no s(; puede sustituir al menos por el moinento -se incide-, por una medida

menos gravosa, ni aún sujeta a una. caución en directa relación con la procesada De la

Torre Venegas.

7. Finalmente, ha señalado el Tribunal Constitucional. que "el derecho a ia libertad personal como

todo derecho fundamental, ¡lO es absoluto; el articulo 2·, inciso 24), ordinales "a" y "b" de la

Constitución, establece que está sujeto a regUlación, de modo que· no puede ser restringido o

limitado mediante la ley. A tal efecto, lo~ . limites que puede imponérsele son intrínsecos y

extrínsecos; los primeros se deducen de la naturaleza y configuración de! de~echo en cuestión,

mientras que· los segUndos provienen del ordenamiento jurídico, cuyo fundamento se encuentra eri la necesidad de proteger o preservar otros bíenel$, valores o derechos constitucionales. En efecto ...

la detención judicial preventiva. es una medida provisional, que limita la libertad lisica, pero no por

ello es per se iriconstitucional, en tanto rio conipúrfu Una medida punitiva, ni afecta la presunción

de inocencia. que asiste a todo procesado y legalmente se Justifica siempre y cuando existan

motivos razonables y proporcionales' para su· dictado"~ 0, para. su permanencia7 • ConlSideraciones . .

todas que atienden. a Uni;riterio de indepéndericiajúdicial, imparcialidad y bajo la motÍ\'ación . htzonada' antes eXpue~ta .. _..;.~c .. c_._,~_~ _____ .. _~_~~ ____ "_. ________ ._. __ ~::.c~·_., ... _.-~_ • ..:._------------•• _---------__ _

o Tribunal Const¡fuciil1ial;BxpedieDt~ N'302S;20 1 J -PHÓn:;;pllbJicado en el DiI;rio Oficial El Peruano, el 17 de marzo de 2012..; . , ,.: . . .

1 Tribunal CÓnstitticiorial;,Exp'edien~.'W'5010.2008~PHCrrC: . "Como lb ha sostenido este Tribunal en reiterada jll~s¡ií:tid~nc\a,laMiep'c:i6iij§.~i¡¿ihl¡jreYeiitiya deheser uÍm medida provisionw; es decir, que su mantenimiento solo debe ¡,ersiStiren tanioho.dei;á~.afeíc~Ias taz\)n.es objetivl\S quesfrVier9n para su dictado. En efecto, las medidas coercitivas, iidem~'4~¡~\lr: Í'ti!YJsioil8l~sl~R,e.J!~lle~tr<)n:sol1letidas·a l(lcláu~ula rebusslcst¿mtibus; es decir, que su pennan~ncia o

. ii1o~i*?ád~~(.~lOI~<j':~,d;p'~?ceSQ,;estll¡'á'~iemPi'eeh*,nCi6? de la esiabilidad ó d.el cambio d~ Jos presupuestos que pO~lblhtáI~lO su adop~16~ IQ1.élal;~or]o q\lees ?lenamentepo~lble que, alterado el estado sust~Clal de los presupuestas ta\;tiCosreilpecto de los cualess.e adoptó la medIda, la misma sea variada." . . . . . . .. . - ' - " ,.. "- - '" . - ,- -' - "

26

I :

?ODE)l. JUDICIAL DELPERU

. .

. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

. SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

8. Collsecuer.temente, evaluado el objeto de impugnación, entre otros, "... eri· conexión con

distintos elementos que antes y durante el desarrollo del proceso puedan presentarse y, en forma

significativa, . con los valores morales del procesado, su ocupación, bienes qUe posee, viIlculos

familiares y otros que, razonablemente, le impidan ocultarse o salir del pals ° sustraerse de una

posible sentencia prolongada ... "s, bajo el análisis de los elementol! que anteceden, sin posibilidad

de estimar fundados ambos recursos impugnatorios interpuestos, debe mantenerse por ahora, en

parte, la decisión de primera instancia al amparo del artículo 268 del Código Procesal Penal que

informa. la medida de prisión preventiva para con la investigada De la Torre Venegas como una " ...

medida coercitiva personal, estrictamente jurisdiccional, que se adopta a instancia dei Ministerio

PUblico yen el seno de un proceso penal debidamente incoado, siempre que resulte absolutamente

imprescindible, que persigue conjugar un peligro de fug~ o un riesgo de ocultación o desW¿ción de

las fuentes de prue)::>a ... "9, presupuesto este último -peligro de obstaculización- qtie tia fonná parte

del objeto de pronunciamiento en apelación; consideraciones todas por las que,·-c-~"':'--:'.:.,:~~-~~"-~-----

S E R E S U E L V E: " ___ ~ _____ . __ "_._. ___ . _______ •. _______ ; __ "~ _______ ,, ____ ;.._.;.. _____ ~ _____ L:~ ________ _

l. CONFIRMAR LA RESÓtUCIÓN NÚMERO DOS-DOS MIL ··DOCE, de fecha doce de o·Ctubre de

dos mil doce, en el extremó que declaró fundado el requerimIento fiscal de prisión preventiva, por el

:~//Plazo de nueve meses, contra la ~ersona de Katty Pamela De la Torre Venegas; con todo lo demás

~. que contiene en dicho extrémo asimismo, •• --.--------•• -----------. '

2. REVOCAR LA RESOLUCIÓN NÚMERO DOS-DOSMILIIOCE, de fechadoce·de octubre de dos

mil doce, en el extremo. que declaró fundado el requerimierlto fiscal de prisión preventiva, por el

plazo de nu.eve meses, contra la persona de Marco Antonio Zúñiga Herrera, con todo· ló demás que

contiene; y, REFORMÁNDOLA en dicho extremo, SE DECLARA INFUNDADO el requerimiento

. fiscal de prisión preventiva respecto de la indicada persona; sin perjuicio de lo cual, SE IMPONE

PARA CON EL PROCESADO MARCO ANTONIO ZÚÑIGA HERRERA LA MEDIDA DE

COMPARECENCIA CON RESTRICCIONES cuales son las siguientes:. al No variar el domicilio real

precisado en autos, esto es, en Urbanización Fundo la Tejada D-2, del distrito de Cerro Colorado,

sin previa autorización judicial; b) presentarse ante el Despacho del Tercer JUzgadO de

. Investigación Preparatoria -o el que asuma sus veces-, el primer dia hábil de cada quincena a fm

de justificar su~ actividades; e) concurrir a todas y cada una de las citaciones que le eféctúe la

autoridad policial, fiscal o judicial en los días y horarios que sean fijados; d) prohibición de

comurucarse·o acceder de manera directa o indirecta con la persona del señor alcalde denunciante

~:, .;.Cristhian Mario Cuadros Trevi5.o; con la testigo Vilma Martha Condori Huamán y funcionarios de

-;.'. '~.:' -. ;. _:. 'lal Mu~icipalidad ··r;istrltál- de ,:\lj-tor~ con excepción de las citaciones oficiales; e) el pago de una

: .. C;'.:.: ••.•..•.•.....• ' .. ,.:' .•• '¿~~dó~d~fsbrl~I eriía ~rtll1~tÓtalde veinticinco mil nuevossol~s (S/. 25,000.00) que deberá el

:. '.':'. ,.. ··.~vestigé.do:dep9sitaienel Banco de la Nación; com~ requisito previo 9.. su excarcelaciÓn, conforme

, ... d".. . ..... . el penúltimo párrafo del numeral 6.9.4 de la presente; quedando

·~Tribi.í,¡alcohstifii¿io~al,Exp&!ienteNro:1805.ioo5~HCrrc. J. " "; -" " '. -,

·9 S¿¡}te~ciatasa:t~ria N° Ol~2007~ HiJAW·

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rODERJ\!DICIAL DELPERU

· . CORTE SUPElUoR DE.JUSTICIA DE AREQUJPA

SEGUNDA SALA PENAL DE APELAClONES

esta.blecido que el incumplimiento de una ° varias de las restricciones impuestas dará lugar a la

revocatoria de la medida de comparecencia por la medida de prisión preventiva, conforme lo

dispone el artículo 287, numeral 3, del Código Penal; todo ello en el proceso seguido por los delitos

de Usurpación de Funciones, Conh'R la Fe Pública, Tráfico de Influencias y Asociación Ilícita para

Delinquir, entre. otro, en agravio del Estado y de otro; en consecuencia, -----"-~-.-------------••• --.~----

3. DISli'ONER LA LIBERTAD Y EXCARCELACIÓN del imputado Marco)ul.tonio Zúñiga Henera.,

siem.pre que no medie medida de privación de su libertad dictada en otro proceso, debiendo al

efecto cursarse lús oficios' respecti,:,os en su opornmidad, excarcelación que se ejecutará una vez se

cl.lmpla con la CaUciCll,l mªda.- REGíSTRESE y NOTIFíQUESE.-Y los devolvie/on. J1.H:Z Superior

Ponente: Sand,a Jan'etteLazb d¿ la Vega Ve1arde. .

28