POLÍTICA CRIMINAL DE LA EXCLUSIÓN .política criminal de la exclusión Índice polÍtica criminal

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  • Poltica Criminal de la exclusin

    POLTICA CRIMINALDE LA EXCLUSIN

    EL SISTEMA PENAL EN TIEMPOS DE DECLIVE DEL

    ESTADO SOCIAL Y DE CRISIS DEL ESTADO-

    NACIN

    Jos ngel Brandariz GarcaProfesor de Derecho PenalUniversidad de A Corua

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  • Poltica Criminal de la exclusin

    paixn poltica.

    A Mundo.

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    NDICE

    POLTICA CRIMINAL DE LA EXCLUSINEL SISTEMA PENAL EN TIEMPOS DE DECLIVE DEL ESTADO SOCIAL

    Y DE CRISIS DEL ESTADO-NACIN

    I.- INTRODUCCIN

    II.- EL SUBSISTEMA PENAL ORDINARIO EN EL DECLIVE DEL ESTADO SOCIALII.1.- Punto de partida: la crisis de la ideologa resocializadora

    II.2.- El trnsito de la sociedad disciplinaria a la sociedad de control

    II.3.- La renovada funcin de gestin de la creciente- exclusin social por

    parte del sistema penal

    II.4.- El incremento de la sensacin social de inseguridad y su gestin por

    parte del sistema penal

    II.4.1.- Sensacin de riesgo y percepcin de la inseguridad ante el

    delito. La funcin de los medios de comunicacin y de las retricas

    institucionales

    II.5.- Estrategias y prcticas poltico-criminales frente a la creciente

    sensacin social de inseguridad

    II.5.1.- El gerencialismo en las polticas pblicas de seguridad: el

    actuarialismo como estrategia poltico-criminal

    II.5.2.- El adecuado complemento de la estrategia actuarial: la

    aplicacin del Anlisis Econmico del Derecho a la problemtica del

    delito y de la pena

    II.5.3.- El relanzamiento de la incapacitacin como uno de los fines

    primordiales del sistema penal

    II.5.3.1.- El asentamiento de la incapacitacin en el

    ordenamiento penal espaol: las L.O. 7/2003 y 11/2003

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    II.5.4.- La identificacin de los grupos de riesgo: la progresiva

    conformacin del migrante como destinatario prioritario del sistema

    penal

    II.5.5.- La incidencia de la seguridad en la reordenacin espacial de

    la ciudad

    II.6.- La renovada legitimacin de la prisin: expansin del sistema penal e

    inflacin carcelaria

    II.6.1.- Sobre algunas consecuencias de la expansin del sistema

    penal y penitenciario

    II.7.- Privatizacin de la gestin de la seguridad y progresiva privatizacin

    del sistema penal

    II.7.1.- La privatizacin de la ejecucin penal

    II.7.2.- La privatizacin de la gestin de la seguridad

    III.- EL SUBSISTEMA PENAL DE EXCEPCIN EN LA CRISIS DEL ESTADO-NACIN: Presupuestos jurdico-polticos de la conformacin de un Derecho Penal y Procesal Penal del Enemigo

    III.1.- Introduccin. Caractersticas generales del nuevo subsistema penal

    de excepcin

    III.2.- Notas de contexto (I): la Guerra Global Permanente

    III.3.- Notas de contexto (II): el ocaso de la dicotoma interior-exterior en

    materia de seguridad. Lo blico y lo policial se confunden

    III.4.- Derecho comparado: la plasmacin normativa de la nueva

    excepcionalidad penal

    III.5.- Nuevas y viejas notas distintivas de la excepcionalidad penal

    III.5.1.- La tendencia a la generalizacin y normalizacin de la

    excepcionalidad

    III.6.- La conformacin de un Estado de Excepcin sui generis.

    Consecuencias generales para el subsistema penal de excepcin

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    POLTICA CRIMINAL DE LA EXCLUSINEL SISTEMA PENAL EN TIEMPOS DE DECLIVE DEL ESTADO SOCIAL

    Y DE CRISIS DEL ESTADO-NACIN 1

    I.- INTRODUCCIN

    Buena parte del debate penal de las ltimas dcadas, tanto en la literatura

    espaola cuanto en la extranjera, ha estado centrado en lo que, si bien designado

    con diversos nombres, podra ser denominado como la emergencia del Derecho

    Penal Moderno2. Dicho en trminos sintticos, por tal objeto de estudio se

    entiende la aparicin, la emergencia, en las diversas legislaciones de nuestro

    entorno cultural, de un sector novedoso del Derecho Penal, incriminador de

    comportamientos previamente desconocidos o la mayor parte de las veces-

    previamente desconsiderados, que presenta rasgos divergentes de los modos de

    construccin del ordenamiento criminal que protagonizaron la evolucin del

    Derecho Penal durante el siglo XIX y buena parte del XX, y que han sido producto

    de una ms que destacable labor de estudio por parte de la doctrina de raz

    continental. Frente a esa realidad jurdico-penal previa, el denominado Derecho

    Penal Moderno presenta perfiles diferenciales que, sin nimo de exhaustividad

    alguno, se concretan en cuestiones como: la proteccin criminal de bienes 1 Una versin inicial de este texto fue presentado como tercer ejercicio a las pruebas de habilitacin nacional de profesores titulares de Derecho Penal celebradas en diciembre de 2005, concurso que fue superado favorablemente por el autor.2 Sobre el sentido de esta expresion, vid., por todos, FARALDO CABANA,P., Un derecho penal de enemigos para los integrantes de organizaciones criminales. La Ley Orgnica 7/2003, de 30 de junio, de medidas de reforma para el cumplimiento ntegro y efectivo de las penas, en FARALDO CABANA,P.(DIR.)/BRANDARIZ GARCA,J.A./PUENTE ABA,L.M.(COORDS.), Nuevos retos del Derecho Penal en la era de la Globalizacin, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, p. 303 y s.

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    jurdicos de carcter supraindividual, fundamentalmente referidos a diferencia de

    los escasos objetos de tutela colectivos previamente existentes- a aspectos de la

    realidad socio-econmica, la proliferacin de delitos de peligro abstracto, la

    consiguiente espiritualizacin de los contenidos de injusto de referencia o la

    emergencia de problemticas novedosas en materia de autora, con el debate

    sobre la posible responsabilidad penal de las personas jurdicas y el reparto de

    responsabilidades en el marco de actuacin de sujetos colectivos, en su caso

    aparatos organizados de poder. Todas estas particularidades, y otras tantas

    dignas de mencin, sobrevienen como rasgos propios de una realidad normativa

    diferente, que sin demora se percibe como de difcil encaje en los moldes

    categoriales que esa destacadsima labor dogmtica de dcadas haba ido

    conformando para disciplinar la exigencia de responsabilidad penal en el marco

    de un Estado de Derecho3. Y precisamente esta friccin entre, por un lado,

    nuevas realidades criminales emergentes y la normativa penal que las incrimina,

    y, por otro lado, moldes categoriales de la Teora jurdica del delito pero no slo,

    porque la problemtica abarca tambin sin duda extremos no menores de la

    Teora jurdica de la pena y del propio Derecho Procesal Penal- y principios

    garantistas que sustentan su evolucin y configuracin, es lo que ha intentado ser

    objeto de reflexin prioritaria por parte de la doctrina penal de las ltimas

    dcadas.

    Sin duda la relevancia del problema mereca, y merece, la atencin de los

    penalistas ms autorizados de la doctrina actual. Quizs la prueba ms evidente

    de ello son los interesantes trabajos que al respecto se han elaborado en la

    literatura reciente, tanto en el marco espaol como en otros lugares4. 3 Para un anlisis de cul debe ser el modelo del Derecho propio de un Estado Democrtico- de Derecho, una referencia ineludible contina siendo FERRAJOLI,L., Derecho y Razn. Teora del garantismo penal, Trotta, Madrid, 1995, pssim, en particular p. 33 y ss., quien delinea en esa magna obra su modelo de sistema penal garantista. Una referencia de inters, expuesta de forma mucho ms sinttica, puede verse tambin en MOCCIA,S., La perenne emergenza. Tendenze autoritarie nel sistema penale, 2 ed., Ed. Scientifiche Italiane, Napoli, 1997, p. 14 y ss.4 Slo por hacer referencia a las publicaciones en espaol, y sin perder de vista otros trabajos de notable relevancia, pueden mencionarse en este momento obras como AA.VV., La insostenible situacin del Derecho Penal, Comares, Granada, 2000; DEMETRIO CRESPO,E., Del Derecho Penal liberal al Derecho Penal del Enemigo, en Revista de Derecho Penal y Criminologa, n 14, 2004, p. 107 y ss.; DEZ RIPOLLS,J.L., De la sociedad del riesgo a la seguridad ciudadana: un debate desenfocado, en BACIGALUPO,S./CANCIO MELI,M.(COORDS.), Derecho Penal y poltica transnacional, Atelier, Barcelona, 2005, p. 246 y ss., y 276 y ss.; DONNA,E.A., Es posible el Derecho penal liberal?, en LOSANO,M.G./MUOZ CONDE,F., El Derecho ante la Globalizacin y el terrorismo, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, p. 210 y ss.; GMEZ MARTN,V., Libertad, seguridad y sociedad del riesgo,