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PROYECTO DE LEY No. 2012 CAMARA.

POR EL CUAL SE EXPIDE EL CODIGO DE LOS RECURSOS NATURALES

Y AMBIENTALES DE COLOMBIA.

El Congreso De Colombia, DECRETA

EXPOSICIN DE MOTIVOS

La humanidad se encuentra en un momento decisivo de la historia. Nos enfrentamos con la perpetuacin de las disparidades entre las naciones y dentro de las naciones, con el agravamiento de la pobreza, el hambre, las enfermedades y el analfabetismo y con el continuo empeoramiento de los ecosistemas de los que depende nuestro bienestar. No obstante, si se integran las preocupaciones relativas al medio ambiente y al desarrollo y si se les presta ms atencin, se podrn satisfacer las necesidades bsicas, elevar el nivel de vida de todos, conseguir una mejor proteccin y gestin de los ecosistemas y lograr un futuro ms seguro y ms prspero. Ninguna nacin puede alcanzar estos objetivos por s sola, pero todos juntos podemos hacerlo en una asociacin mundial para un desarrollo sostenible.1 Colombia es un pas con reconocimiento internacional por la abundante legislacin ambiental promulgada, pero aun as existen diversos aspectos que chocan y se confunden, entre ellos el procedimiento sancionatorio establecido por parte de las autoridades cuando requieren imponer medidas sanitarias, preventivas y sanciones por infraccin de la normatividad Ambiental, dicho ejercicio presupone que las autoridades ambientales interpreten las normas pertinentes dentro del marco de la discrecionalidad aportando soluciones sectorizadas y locales apartndose del principio general de aplicabilidad de la ley en su sentido estricto de igualdad, validez y eficacia. El proyecto de ley que se presenta nace de la necesidad urgente de sistematizar la dispersa, confusa, contradictoria y numerosa normatividad ambiental que genera como resultante un impacto socio ambiental dado que la riqueza natural y el patrimonio ambiental del pas se ve menoscabado al dejar a la libre discrecionalidad del funcionario la misin interpretativa de cada norma, es por esto que desde el ao 2002 la Dra. Amanda Parra Crdenas inicia el proceso de investigacin de revisin bibliogrfica y compilacin de la normatividad ambiental vigente; en el ao 2007 ingresa a la Universidad Libre seccional Socorro, y en su calidad de docente e investigadora vincula a los estudiantes Reinaldo Cala Gonzlez y Javier Arsenio Garca Martnez de la facultad de Derecho, y al estudiante Maswel Andrey Ortiz Parra de la facultad de Ingeniera Ambiental; y al Investigador Ambientalista David Ortiz Vera representante de la ONG GeoMundo S.O.S; en el ao 2010 se vinculan como asesores a los ex directores de la C.A.S. Ing. lvaro Prada Prada y al Ing. Hctor Lamo Gmez; en el desarrollo y construccin del proyecto de Ley Articulacin del Sistema Nacional Ambiental SINA.

1 Ro de Janeiro, 3 a 14 de junio de 1992, Prembulo de la conferencia de las naciones unidas sobre el medio ambiente y el

desarrollo, Pg. 1.

PROYECTO DE LEY No. __________ 2012 CAMARA.

POR EL CUAL SE EXPIDE EL CODIGO DE LOS RECURSOS NATURALES Y AMBIENTALES DE COLOMBIA.

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Mediante iniciativa del H.R. Jorge Gmez Villamizar, y en desarrollo de la proposicin 034 del 2010 relacionada con la Poltica Minera y el Medio Ambiente, cuyo debate se realiz el 10 de Agosto del 2011, presento a la plenaria de la cmara de representantes del Congreso una propuesta que plantea una posible solucin nacional a la problemtica de la Minera y el Medio Ambiente, y la reforma al SINA.: 1.- Articulacin de los instrumentos jurdicos: Agrarios, Ambientales y Mineros (Cdigo de los recursos naturales y ambientales), 2.- Articulacin de la Jurisdiccin: Agraria, ambiental y Minera en Colombia, y, 3.- Articulacin de la poltica pblica: Agraria, ambiental y minera en Colombia; plenaria en la cual se conform la Comisin Accidental de Seguimiento al tema de Minera, Concesiones Mineras, Paramos y la Poltica Ministerio de Minas, emitindose el Acta 01 del 2011, donde se expresa que esta Comisin Accidental har seguimiento y gestin de acompaamiento en la presentacin de proyectos de Ley sobre: Jurisdiccin ambiental y agraria en Colombia y cdigo de los recursos naturales y ambientales. En el ao 2011, el proyecto Articulacin del Sistema Nacional Ambiental SINA, en su primera fase Articulacin de los instrumentos jurdicos, proyecto de ley Cdigo de los Recursos Naturales y Ambientales de Colombia, es presentado y socializado a la Dra. DIANA VANEGAS LOPEZ, en su calidad de directora de la Unidad de Asistencia Tcnica Legislativa UATL del Congreso de la repblica de Colombia, quin realiza sugerencias jurdicas y aporta un material sobre el trabajo de Paramos, para ser incorporado en el documento. En el ao 2012, con el apoyo del H.S. Mauricio Ospina Gmez, presidente ejecutivo de Globe International Colombia, integrada por treinta y nueve (39) congresistas; se toma la decisin de socializar y presentar el proyecto de ley Cdigo de los Recursos Naturales y Ambientales de Colombia; siendo consciente que la empresa del futuro en Colombia se halla en la riqueza ambiental, en sus bienes y servicios, el mineral del subsuelo, de ah que sea fundamental legislar ordenadamente sobre dichos temas. En concordancia el conflicto estructural y organizativo de los entes administrativos y los funcionarios pblicos entre la sistematicidad y la discrecionalidad para aplicar la norma ambiental en Colombia, genera que el derecho ambiental no cumpla la pretensin de ser general, nico, coherente, sistemtico, sino que deja vacos que hacen del derecho ambiental, una ciencia compleja con sus propias especificidades tcnicas y jurdicas; que permiten interpretaciones y aplicaciones independientes llevando a la arbitrariedad e ineficiencia del sistema ambiental y de sus normas. Otra problemtica que se observa entr las diferentes instituciones del pas es que no existe uniformidad en cuanto al grado de aplicacin de los instrumentos legales y de poltica ambiental. Esta diferencia se extiende a todos los estratos de la jerarqua normativa, a las materias reguladas, y la consolidacin de algunos de sus aspectos tcnicos, convirtindose en indicadores que determinan el grado de desarrollo unificado del sistema jurdico ambiental colombiano. Colombia, presenta en la actualidad una situacin de inseguridad y antinomias jurdicas, debido a que los operadores administrativo jurdicos del sector ambiental no cuentan con una herramienta suficientemente coordinada y unificada que establezca parmetros y estndares generales para la aplicabilidad, vigencia y actualidad de las diversas y numerosas normas ambientales. Es necesaria una suficiente y requerida precisin legislativa que en la prctica coadyuve en la resolucin definitiva de las relaciones existentes entre las leyes, decretos, resoluciones, acuerdos, nacionales, locales, regionales y municipales regulatorias del tema ambiental, evitando que se susciten dudas, dualidad de



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funciones, la incongruente y aislada aplicacin de procedimientos administrativos permisivos y sancionatorios. Por otro lado la legislacin ambiental se encuentra en los principios procesales aplicables a los sectores e instituciones ambientales, debieran ser los mismos concebidos para los dems sistemas procesales, como oralidad, sistema de valoracin de pruebas, peritajes, la inmediacin, concentracin, carga de prueba, impulso procesal, celeridad, contradiccin, bsqueda de la verdad, publicidad, preclusin, impugnacin y ejecucin, pero solo se lograra si se integran los principios propios de la legislacin ambiental con los procesales generales para de esta forma, aplicar la normativa procesal y la sustantiva de manera ptima y eficaz, claro sin apartarse de los principios propios y exclusivos del derecho ambiental reconocidos tanto por la legislacin nacional como la internacional, y aun por la propia jurisprudencia. Entre ellos encontramos el principio precautlativo o preventivo y el principio del contaminador pagador. Instituciones trascendentes del Derecho como la propiedad, las servidumbres, el usufructo, la posesin, la responsabilidad civil son afectados por la temtica ambiental, surgiendo as instituciones civiles y administrativas de plena vigencia sobre las que necesariamente hay que legislar, tales como: servidumbres ambientales, posesin ambiental y la responsabilidad civil emanada del dao ambiental. Colombia a travs de programas, planes, polticas y procesos coordinados de orden nacional, regional y local podr lograr un sistema jurdico que aborde la problemtica medio ambiental y el desarrollo sostenible desde la unidad coherente de la sistematicidad eficiente y justa, pero es importante superar las diferencias conceptuales y polticas y propiciar un clima de cooperacin y solidaridad autnticas. El tema ambiental en Colombia se constituye en uno de los ejes de preocupacin nacional, Regional y local, sin embargo se ha evidenciado un deterioro de la gestin institucional ambiental mostrando un retroceso en la gestin ambiental, considerndose que para generar resultados positivos en la conservacin de los recursos naturales y los bienes ambientales del pas es necesario realizar un replanteamiento de la poltica ambiental y su institucionalidad, definir el mbito de la economa ecolgica ambiental, determinar valoracin econmica de los bienes y daos ambientales mitigar y/o prevenir los problemas de carcter ambiental, con el propsito de lograr un desarrollo sostenible, entendido ste como aquel que le permite al hombre el desenvolvimiento de sus potencialidades y su patrimonio biofsico y cultural y, garantizando su permanencia en el tiempo y en el espacio.2 Colombia junto con los dems pases del mundo enfocados en asuntos de Agua, Contaminacin Atmosfrica, Cambio Climtico, reas Protegidas, Biodiversidad, Uso y aprovechamiento de los recursos naturales, Residuos slidos, Sanciones, licenciamientos, suscribe un nmero de convenios aprobados y ratificados atendiendo lo preceptuado en la carta poltica de 1991. El desafo de la responsabilidad que recae sobre el pueblo Colombiano inicia con la propuesta de modificar y reestructurar la normatividad ambiental existente creando los instrumentos jurdicos codificado bajo los criterios de: sistematicidad, eficacia eficiencia coherencia, unidad, necesarios para ello, es preciso adems emprender acciones prioritarias unificadas, orientando los criterios de manejo, uso, aprovechamiento, conservacin, explotacin y restauracin de los elementos naturales y los bienes ambientales del pas.

2 Ro de Janeiro, 3 a 14 de junio de 1992, Prembulo de la conferencia de las naciones unidas sobre el medio ambiente y el desarrollo, Pg. 4.



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La Poltica Nacional ambiental de Colombia se fundamenta en los principios: la biodiversidad es patrimonio de la nacin y tiene un valor estratgico para el desarrollo presente y futuro de Colombia. La Poltica Nacional busca promover la conservacin, el conocimiento y uso sostenible de los recursos naturales y la distribucin justa y equitativa de los beneficios derivados de estos. Colombia presenta una prolfera normatividad ambiental pero para el logro de los diversos planes y programas de proteccin, restauracin, conservacin y mitigacin es necesario corregir la dispersin, los vacos normativos y la discrecionalidad del funcionario ambiental unificando de manera coherente y coordinada los procesos permisivos y sancionatorios ambientales a nivel nacional, regional y local. Es importante definir como en Colombia en los temas jurdicos ambientales son parte de la pirmide kelseniana, la norma encuentra su fundamento en la constitucin poltica, pues es la norma suprema por sobre la ley y sobre los actos administrativos, teniendo en cuenta la pirmide de Hans Kelsen, es de anotar que las normas ambientales estn fuera de dicho rango, y el cdigo minero se cataloga como otras leyes de menor rango, las leyes en Colombia tienen el siguiente orden jerrquico:

Constitucin Nacional Leyes expedidas por el Congreso, Decretos expedidos por el Presidente de la Repblica. Cdigos: Civil, Penal, Laboral, Comercial, Contencioso Administrativo Ordenanzas expedida por la Asamblea Departamental, Decretos expedidos por los Alcaldes y

Acuerdos expedidos por el Concejo Municipal. Las Sentencias expedidas por los Magistrados y Jueces de la Repblica Otras leyes de menor rango como son el Cdigo de Polica, el Cdigo de Transito y el Cdigo

Minero.

Los valores y los principios representan el catlogo axiolgico a partir del cual se deriva el sentido y la finalidad de las dems normas del ordenamiento jurdico, pueden tener o no consagracin explcita. Todos ellos establecen fines a los cuales se quiere llegar. Este Catlogo axiolgico es clave en la estructuracin de cualquier sistema jurdico, pues aqu se encuentra el vnculo Entre Derecho y Poltica, y esencialmente entre un sistema de Derecho y una Poltica de Estado3 Es necesaria la reforma, modificacin, derogatoria de las normas ambientales existentes y la puesta en funcionamiento de un instrumento jurdico novedoso, coherente, organizado y unificado que permita la aplicabilidad sistematizada y especfica para Colombia fundado en un principio legal de respeto por el entorno ambiental y un aprovechamiento racional que redunde en el desarrollo sostenible. Atendiendo lo preceptuado en la carta Poltica Colombiana en su artculo 150 y con base en la Funcin legislativa del congreso encaminada a elaborar, interpretar, reformar y derogar las leyes y Cdigos en todos los ramos de la legislacin, es competencia y Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas ejerce las siguientes funciones:

1. Interpretar, reformar y derogar las leyes. 2. Expedir cdigos en todos los ramos de la legislacin y reformar sus disposiciones.4

3 JIMNEZ GIL William, La jerarqua Normativa y el sistema de fuentes en el derecho Colombiano, Magister en Derecho Puro de

la Universidad Nacional de Colombia, Abogado especialista en derecho comercial de la Universidad Externado de Colombia, Abogado Universidad Santo Toma de Aquino, profesor universitario de la universidad Nacional, 2006. 4 Articulo 150 Constitucin Poltica de Colombia.



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DEL SISTEMA NACIONAL AMBIENTAL SINA

El sistema nacional ambiental SINA y las entidades ambientales que lo conforman, por sus problemas polticos, de organizacin, de funcionamiento, y financieros; como tambin por su carencia de personal experto en materia ambiental y de los recursos naturales, ya sea en los aspectos jurdicos, o administrativos o tcnicos, no pueden cumplir con las funciones asignadas en la ley y la constitucin. La discrecionalidad en la interpretacin y aplicacin normativa que sumado a la autonoma de las corporaciones e instituciones ambientales del Estado, generan inseguridad jurdica en la aplicabilidad de las normas ambientales, cada institucin para el mismo caso produce un acto administrativo diferente en su trmite, procedimiento y parte resolutoria. Este conflicto estructural y organizativo en el Sistema Nacional Ambiental SINA, lleva a una dualidad de funciones entre los entes administrativos y los funcionarios pblicos que lo conforman, presentndose una sistematicidad y una discrecionalidad ineficiente e incapaz en la aplicacin de la normatividad ambiental; as el derecho ambiental con su pretensin de ser general, nico, coherente y sistmico, pierde espacios y se torna complejo en sus propias especificidades tcnicas, jurdicas y administrativas; llegando en muchos casos a la arbitrariedad, desigualdad, ineficiencia e inseguridad jurdico administrativa del sistema ambiental y de sus normas. Las manifestaciones reales sobre temas ambientales aunados a derechos fundamentales comienzan a percibirse en las nuevas dimensiones ofrecidas en el contexto del derecho constitucional postmoderno. Su especificidad genera la necesidad de tener su propia estructura jurdica definida que le d un carcter independiente con un ordenamiento y una estructura de justicia ambiental nueva, necesariamente vinculada a los derechos humanos, donde el rol del derecho debe ser proteger y conservar, Porque solo a travs de formas institucionales democrticas, transparentes, giles y eficientes, se podr garantizar la seguridad jurdica, la proteccin del ambiente, la promocin del desarrollo sostenible, la seguridad alimentaria y la paz en la sociedad. El derecho ambiental colombiano deber ser analizado en dos mbitos diferentes, estrechamente relacionados y vinculados entre s, pero identificables, el primero se refiere a las conceptualizaciones y dimensiones del derecho moderno internacionalizado y globalizado desde el marco de las definiciones de Cumbres de Naciones Unidas donde se fijan los parmetros de derechos para la humanidad presente y futura, y el segundo es el resultado de la explotacin, uso y aprovechamiento de los recursos naturales a partir de su oferta de bienes y servicios en el rengln de la economa. Los procesos en los que se generaron los marcos jurdicos, tecnolgicos e institucionales de la gestin ambiental del pas, distan de las realidades econmicas y tecnolgicas de los sectores regulados, de ah surge la necesidad de revisar y estructurar un marco normativo nico bajo una poltica coherente con la realidad nacional. Un aspecto importante a analizar son las razones de la discrecionalidad institucional en el desempeo ambiental de unidades productivas que operan bajo un mismo marco normativo, es por esto que Colombia enfrenta la necesidad de igualar los niveles de implementacin de la regulacin ambiental en todo el pas, fortaleciendo la capacidad institucional de las autoridades ambientales regionales y locales. Sin embargo la



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regulacin ambiental vigente contiene normas expedidas antes y despus de la promulgacin de la Ley 99 de 1993, ms an, contiene normas expedidas antes y despus de la Constitucin Poltica de Colombia en 1991, Muchas de ellas fueron expedidas bajo un sistema poltico centralizado, donde la participacin de los gobiernos regionales en asuntos ambientales no estaba prevista en el ordenamiento constitucional y jurdico. El derecho a la participacin ciudadana en asuntos relativos al cuidado del medio ambiente tampoco estaba garantizado. Las regulaciones posteriores a la Constitucin de 1991, incluida la Ley 99 de 1993, fueron expedidas bajo el nuevo orden Constitucional. En consecuencia, las regulaciones ambientales vigentes de Colombia son heterogneas y la dotacin jurdica del pas en materia ambiental est constituida por un conjunto de regulaciones no siempre armnicas y coherentes entre s, pero obligadas a convivir. Esto genera no pocos problemas a la hora de interpretar las responsabilidades y los derechos de los agentes regulados5. La ley 99/93 en su artculo 112 consagra la facultad al Ministerio Del Medio Ambiente, de revisar la ley ambiental a travs de la creacin de la Comisin Revisora de la Legislacin Ambiental. Que aunque en la Constitucin de 1991, se crea un organismo nico para controlar el estado de los recursos naturales y del medio ambiente en el pas, la gestin y el control ambiental se encuentra dispersa en varios organismos generando duplicidad de funciones y afectando la potencia de la accin estatal, aunque en Colombia se han hecho esfuerzos importantes, como expedir uno de los cdigos de recursos naturales ms completos del mundo la legislacin en materia ambiental se encuentra dispersa y consagrada en un sinnmero de actos administrativos que no son todos de conocimientos publico aun en las mismas instituciones ambientales del Estado. Con base en lo ya mencionado, la creacin de un cdigo ambiental unificado busca responder de manera especfica a las principales problemticas y potencialidades relacionadas con la investigacin ambiental del pas. Para tal efecto, en primer lugar se llev a cabo una caracterizacin del marco normativo e institucional, as como del estado actual de dicha temtica. La deficiente sistematicidad y coherencia del diagnstico tcnico y jurdico de los recursos naturales en Colombia implica discrecionalidad del funcionario, generando contradiccin y desorden en la aplicacin de la norma de manera directa e indirecta, que en consecuencia afecta gravemente el equilibrio y la sostenibilidad ambiental de los recursos naturales. En Colombia, antes de la Ley 99 de 1993, los instrumentos de poltica de gestin ambiental no se enmarcaban dentro de una poltica integral para control de la contaminacin o conservacin del recurso y, por lo tanto, no haba claridad del papel que ellos deberan asumir. Antes de la citada ley, los instrumentos no buscaban modificar el comportamiento del contaminador o deforestador siendo utilizados principalmente como instrumentos financieros.

5 MELNDEZ Marcela y URIBE Eduardo, estudio sobre la insercin de la gestin ambiental en las polticas sectoriales caso

Colombia, documento CEDE 2003-09 ISSN 1657-7191 (Edicin Electrnica), Abril de 2003, pg. 32



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Las deficiencias institucionales y tcnicas, las debilidades en el monitoreo y control, la falta de voluntad poltica y la existencia de otras fuentes econmicas ms importantes y de fcil recaudo debilitaron la aplicacin de tales instrumentos de gestin ambiental. De hecho, antes de la Ley 99 de 1993, el presupuesto nacional era la ms grande fuente de financiacin del INDERENA y la mayora de las Corporaciones Autnomas Regionales. Los procesos ambientales de Colombia sealan que las autoridades de ambiente disponen, lgicamente, de tiempo especfico para investigar este tipo hechos, pero sobre todo disponen de especializacin, tanto jurdica como tcnica, en esta materia. Esto es muy importante porque la averiguacin de los autores de estos delitos, la determinacin de dao o, en su caso, del peligro para el ambiente o el examen de las normas administrativas aplicables para la configuracin de muchos de estos tipos penales presentan particularidades notables y no son normalmente tareas fciles y a las que estn acostumbrados los fiscales. La iniciativa de este proyecto pretende mejorar la situacin de los recursos naturales y del ambiente en nuestro pas a travs de conformacin de un cdigo agrario, minero, ambiental y de los recursos naturales para Colombia. El primer paso en esta tarea fue la revisin cuidadosa de la documentacin previamente elaborada, de las normas, polticas pblicas vigentes que tienen alguna relacin directa con la investigacin ambiental. El contenido del Decreto Ley 2811 de 1974 Cdigo de los Recursos Naturales con sus 37 aos de vigencia, no es claro, general, sistemtico, nico y coherente en los procedimientos y conceptos tcnicos y jurdicos. Es necesario establecer un ordenamiento coherente entre los dos sistemas Tcnico y jurdico, y una sana coexistencia que proyecte la aplicacin unificada de la norma en el territorio nacional, para el cumplimiento de los principios constitucionales, Art 79 y 80 de Constitucin Poltica Nacional y la convencin internacional de Estocolmo. El decreto 2811 del 18 de diciembre de 1974, consagra en su Artculo 1: El ambiente es patrimonio comn. El Estado y los particulares deben participar en su preservacin y manejo, que son de utilidad pblica e inters social. La preservacin y manejo de los recursos naturales renovables tambin son de utilidad pblica e inters social. La normatividad ambiental bsica mediante la cual se establece un ordenamiento del medio ambiente, est conformada por leyes, decretos y resoluciones de carcter nacional. Existen tambin normas regionales expedidas por las Corporaciones Autnomas Regionales, a las cuales se les da el nombre de Acuerdo o Resolucin; y finalmente los Distritos, Municipios y Departamentos tienen facultades para expedir normas de tipo ambiental, por esto, es conveniente averiguar por otro tipo de normas existentes en una jurisdiccin en particular en la que debamos realizar un trmite especfico. Adems, se han suscrito convenios internacionales muy importantes que aplican al sector industrial. Los instrumentos de poltica para el control de la contaminacin se pueden enmarcar, en forma general, en instrumentos de comando y control (CC), instrumentos econmicos o de mercado (IE o IM) y la provisin directa del gobierno (PG). Los instrumentos de tipo CC establecen normas de emisin para toda fuente emisora, de manera uniforme o diferenciada, y la fuente debe cumplir con la norma. Los IE, de otra parte, buscan modificar el comportamiento de los contaminadores mediante la alteracin de los



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incentivos, precios relativos que stos enfrentan, sin que se requiera establecer un nivel especfico de emisin para cada fuente contaminante. En los instrumentos de (CC) se destacan las normas de emisin (especficos a la fuente) y las normas tecnolgicas (equipos, procesos, insumos, producto). En los IE se destacan los cargos o subsidios por efluente (basados en el precio), los permisos transables (basados en la cantidad), los sistemas de depsitos de rembolso, los impuestos al producto, los subsidios al producto y los subsidios a sustitutos e insumos de abastecimiento. En la provisin directa del gobierno (PG) se destacan la limpieza, el manejo de residuos y desechos y el desarrollo tecnolgico6. En los delitos ambientales adems, es fundamental la intervencin del Ministerio fiscal puesto que, as como en otros tipos de delitos suele haber perjudicados, daados u ofendidos, en los relativos al ambiente muchas veces no los hay, y aunque la accin penal siempre es pblica, en estos casos no la suele ejercitar nadie. Existe la norma sustantiva penal, en el Cdigo Penal vigente aparece un Titulo o Captulo referido al delito ambiental. Pero aun as las autoridades ambientales, ante la ausencia de los mecanismos investigativos y sancionatorios que no permite utilizar medios coactivos y coercitivos en la proteccin, cuidado y mantenimiento del Medio Ambiente, observndose como con los hechos punibles ambientales se reducen la imposicin de la sancin a penas mnimas que no ejemplarizan ni solucionan la problemtica de la delictiva ecolgico ambiental del pas. La escala de valores de contenido ambiental influye en todas las ramas e institutos de las Ciencias Jurdicas, es as como mantiene una estrecha relacin con lo tocante a Derechos Reales, Derecho Agrario, Minero, Comercial, Penal, Normas de desarrollo urbanstico, Derecho Procesal y administrativo.

CODIFICACION DEL DERECHO AMBIENTAL.

En Colombia las instituciones y las normas ambientales resultan insuficientes para contener el deterioro ambiental producto de causas ms profundas y arraigadas en los modelos de desarrollo adoptados, en las injusticias sociales irresueltas en toda nuestra historia y en las relaciones globales de dominacin.

- El Caso FRANCIA: los parlamentarios de la Asamblea Nacional haban reclamado desde 1976 la adopcin de un Cdigo del Ambiente. El 11 de abril de 1990 se deposit en el Bureau de la Asamblea Nacional, el informe Barnier instando a la adopcin de un verdadero Cdigo del Ambiente establecido con base en el reagrupamiento y la armonizacin de las leyes y reglamentos dispersos. A fines de 1999 el Parlamento de Francia encomend al Poder Ejecutivo que proyectase la codificacin de su legislacin ambiental (Ley 1071 del 16 diciembre de 1999 art. 5).

Es difcil asegurar que el gobierno se haya empeado en la defensa del patrimonio ambiental del pas. Se aprecia ms bien un retroceso en la poltica ambiental, en componentes ambientales de las polticas sectoriales y en la gestin ambiental del Gobierno en tanto usuario del patrimonio ambiental. Sin duda se han restringido los espacios de participacin y es exigua la informacin que fluye hacia el pblico sobre los temas y las decisiones de poltica ambiental, lo cual limita la participacin y la crtica. Dada la dispersin normativa dela legislacin Ambiental la tendencia es la codificacin. As, aun reconociendo la dificultad de tal tarea, en el ordenamiento colombiano se hace necesario un llamado a la 6 SNCHEZ PREZ, Germn. Economa y Desarrollo Marzo 2002, Vol. 1 No. 1.



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adopcin de una nica ley ambiental en aras de un orden sistematizado que ponga fin a la inseguridad jurdica y a la discrecionalidad institucional. Cumpliendo ese mandato base el Poder Ejecutivo elabor un proyecto de cdigo ambiental, ordena y sistematiza la legislacin preexistente en casi un millar de artculos con el contenido siguiente: El Libro I: Norma, en una parte general, el acceso a la informacin, la participacin ciudadana, los estudios de impacto ambiental, las instituciones ambientales de competencia transversal y las asociaciones de proteccin ambiental. El Libro II: El agua y el aire. El Libro III: La proteccin de los espacios naturales. El Libro IV: La proteccin de fauna y la flora silvestre. El Libro V: La prevencin de la contaminacin, los riesgos y las molestias. Asimismo, reproduce textos de otros cuerpos jurdicos. Para no lesionar su integridad y homogeneidad dispone que cuando el Parlamento modifique esos textos, tambin se considerar modificado en ese sentido el propio texto del Derecho Ambiental. Estos antecedentes han dado lugar al Proyecto de Ley relativo al Cdigo del Ambiente (Asamblea Nacional No. 25 83, de 21 de febrero de 1996), aprobado en septiembre de 2000.

- Merece destacar la obra de la Comisin Interuniversitaria para la revisin del Derecho Ambiental en Flandes, Codificacin de Derecho

- La proteccin de la Naturaleza en el ordenamiento japons, El derecho del Ambiente. - En Alemania, el primer proyecto de Cdigo Ambiental cristaliz en 1997 con un total de 775

artculos, que hara superfluas 20 leyes federales permitiendo una gran simplificacin. Por iniciativa del Ministerio Federal de Medio Ambiente se ha redactado el llamado Cdigo Ambiental.

- Suiza ha adoptado un amplio Cdigo en 1988 - Suecia comenz sus trabajos en 1990.

Razones para codificar la dispersa normatividad ambiental colombiana:

1. Es urgente la simplificacin, ordenacin y racionalizacin de las leyes y normas de carcter ambiental dispersas y proliferas.

2. La sistematicidad en un cuerpo coherente y unificado garantizara integracin y efectividad normativa.

3. El siglo XIX puede ser considerado el de la codificacin civil iniciada por el Cdigo de Napolen, aun hoy por hoy vigente, por qu no el siglo XXI puede ser el siglo de la Codificacin Ambiental?

4. Al no existir iniciativa poltico-legislativa ordenada y unificada esta se sustituye por normas eventuales de carcter oficial aisladas y particulares, convirtindoselas leyes ambientales en normas casusticas.

5. La ley ambiental colombiana no cumple con los objetivos fundamentales de los cdigos que debe regir esta importante temtica: coordinacin, sistematizacin,

6. Predomina un enfoque sectorial tendiente a dar un tratamiento separado a los recursos naturales, aislando la regulacin de cada uno e intentando mezclar las actividades contaminantes desde diferentes pticas: la salud del ser humano, la conservacin, la proteccin y la regulacin de un desarrollo sostenible, la agricultura y la minera.



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7. El derecho ambiental debe conectar los elementos ambientales de manera integral que respondan a las necesidades de conservacin de los ecosistemas, el ambiente, los recursos naturales, los bienes y servicios ambientales para la actual sociedad y la futura.

8. La ley ambiental no es acorde con la tecnologa, la economa, la globalizacin, los procesos de uso y aprovechamiento del ambiente y los recursos naturales actuales.

MARCO

INTERNACIONAL. La definicin y el rgimen jurdico de los tratados internacionales estn formulados por la CONVENCIN DE VIENA sobre el Derecho de los Tratados (23 de mayo de 1969), aunque no se aplica a todos los tratados sino solamente a aquellos celebrados por escrito entre dos o ms Estados y sus reglas son de carcter supletorio (con la excepcin de las disposiciones relativas a las condiciones de validez de los tratados que no se pueden derogar), la Convencin de Viena constituye el marco legal clave en materia de formulacin, ejecucin y extincin de los tratados internacionales. En su artculo 2, la Convencin define el tratado como "un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos, y cualquiera sea su denominacin." El Estado promover la internacionalizacin de las relaciones polticas, econmicas, sociales y ecolgicas sobre bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional7. La especificidad de los tratados en comparacin con los dems acuerdos internacionales suscritos por los Estados (por ejemplo, declaraciones, actas de conferencias, etc.) radica en el principio "Pacta sunt servanda" formulado en el artculo 26 de la Convencin:

Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe." Este principio genera consecuencias en cuanto a las sanciones convencionales o judiciales que se pueden imponer por la no ejecucin del tratado.

Adems, como corolario del principio "Pacta sunt servanda", la Convencin de Viena estipula que las partes no pueden invocar disposiciones de su derecho nacional como justificacin del incumplimiento de un tratado (Art. 27), de manera que cualquiera sea el procedimiento de integracin de los tratados dentro del ordenamiento nacional, cada parte debe asegurarse, antes de la ratificacin, de que no exista una norma constitucional o legislativa contraria al tratado o que impida su ulterior aplicacin.8 Colombia ha ratificado la mayor parte de los tratados internacionales que tienen que ver con la proteccin del medio ambiente, los convenios internacionales determinan una serie de aspectos sobre los que es preciso emprender acciones de forma prioritaria, con el fin de proteger los recursos naturales y el medio ambiente nacional.

7 Constitucin Poltica de Colombia, Articulo 226.

8 AMILIEN, Caroline, SOBENES Alejandra y VSQUEZ PAZ Edmundo. El grado de cumplimiento de los tratados ambientales

internacionales por parte de la Repblica de Guatemala 1999. Guatemala: IDEADS, COPREDEH, Cooperacin Comunidad Europea, 1999,



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Los convenios ambientales son acuerdos a que llegan los Gobiernos en el ejercicio de su soberana, se constituyen en fuente del Derecho Internacional, generan derechos y obligaciones recprocos para ellos. La Constitucin Poltica en su artculo 226 consagra el punto fundamental de la internacionalizacin y globalizacin consolidando las relaciones polticas, econmicas, sociales, ambientales y ecolgicas sobre bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional con los dems estados, de ah que la poltica ambiental colombiana se enfoque hacia los procesos integracionistas para la adopcin de modelos estratgicos de proteccin y conservacin de los bienes ambientales y los recursos naturales.

CONVENIOS INTERNACIONALES MEDIOAMBIENTALES RATIFICADOS Y APROBADOS POR COLOMBIA

No. LEY DESCRIPCIN

1 9 de 1961 Convencin sobre la plataforma continental

2 119 de 1961 Convencin pesca y recursos vivos de altamar

3 82 de 1968 Convencin internacional de proteccin fitosanitaria (Roma)

4 5 de 1976 Acuerdo para la conservacin de la flora y fauna de los territorios amaznicos de la Repblica de Colombia y la Repblica de Brasil (Bogot, 20-junio- 1973)

5 6 de 1976 Energa

6 74 de 1979 Cooperacin Amaznica

7 7 de 1980 Convenio sobre organizacin de la comisin permanente de la conferencia sobre explotacin y conservacin de las riquezas martimas del Pacifico Sur (Santiago de Chile, agosto 18 de 1952)

8 10 de 1980 Prohibicin de armas biolgicas y gases

9 12 de 1981 Contaminacin por buques

10 17 de 1981 Comercio de especies de fauna y flora

11 17 de 1981 Colombia se adhiere a la Convencin CITES y a la Convencin Internacional para la proteccin de la contaminacin por buques (Ley 12 de 1981)

12 45 de 1983 Patrimonio Mundial cultural y natural

13 45 de 1985

Colombia aprueba el Convenio para la proteccin del medio marino y la Zona Costera del Pacfico Sudeste; el Acuerdo sobre cooperacin regional para combatir la contaminacin del pacfico Sudeste por Hidrocarburos y otras sustancias nocivas

14 106 de 1985

Ratifica el Tratado de Cooperacin Amaznica firmado el 12 de marzo de 1981, para promover el desarrollo armnico de los territorios amaznicos, buscando equidad, preservacin del medio ambiente y conservacin y utilizacin racional de sus recursos naturales.

15 56 de 1987 Proteccin y desarrollo del medio marino en la regin Caribe

16 67 de 1988 Tratado Antrtico

17 47 de 1989 Maderas tropicales

18 55 de 1989 Responsabilidad civil por contaminacin marina por hidrocarburos, se aprueba la Convencin sobre responsabilidad civil por daos causados por la contaminacin de las aguas del mar por hidrocarburos



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No. LEY DESCRIPCIN

19 30 de 1990 Convencin de Viena (Austria), proteccin de la capa de Ozono

20 17 de 1991 Trfico Martimo Internacional

21 29 de 1991 Protocolo de Montreal, capa de ozono

22 12 de 1992 Conservacin de aguas marinas y costeras del pacifico sudeste

23 20 de 1992 Convenio Andrs Bello, Integracin educativa, cientfica y cultural.

24 29 de 1992.

Protocolo de Montreal, A travs de este convenio se toman medidas preventivas para proteger la salud humana y el medio ambiente contra los efectos nocivos de emisiones mundiales que modifiquen o puedan modificar la capa de ozono, suscrito en septiembre de 1987, con las Enmiendas (Londres, 1990; Copenhague, 1992 y Viena, 1995)

25 51 de 1993 Aprueba el Acuerdo entre la Repblica de Colombia y la Repblica Federativa del Brasil, sobre sanidad animal en reas de frontera, suscrito en Bogot, el 16 de julio de 1985.

26 67 de 1993 Convencin Naciones Unidas contra el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas, Viena, diciembre de 1988.

27 164 de 1994 Convenio marco Naciones Unidas, cambio climtico, Nueva York

28 165 de 1994 Convencin sobre Diversidad Biolgica, Rio de Janeiro

29 240 de 1995 Acuerdo entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el gobierno de la Repblica del Brasil sobre sanidad animal para intercambios y productos de origen animal.

30 243 de 1995 Convenio Internacional para la proteccin de las obtenciones vegetales -UPOV (Ginebra 2 de diciembre de 1961, revisado en Ginebra 10 de noviembre de 1972 y 23 de octubre de 1978)

31 208 de 1995 Estatuto del centro internacional de ingeniera Gentica y Biotecnologa

32 295 de 1996 Protocolo para estudio del fenmeno del Nio.

33 296 de 1996 Acuerdo suplementario Revisado sobre la prestacin de Asistencia Tcnica por el Organismo Internacional de Energa Atmica al Gobierno de la Repblica de Colombia (suscrito en Viena, Austria el 11 de enero de 1993).

34 253 de 1996 Por medio de la cual se aprueba el Convenio de Basilea sobre el control de los movimientos transfronterizos de los desechos peligrosos y su eliminacin; Basilea el 22 de marzo de 1989

35 945 de 1996 Por medio de la cual se aprueba el Protocolo de Basilea sobre responsabilidad e indemnizacin por daos resultantes de los movimientos transfronterizos de desechos peligrosos y su eliminacin, concluido en Basilea, diciembre (1999).

36 304 de 1996 Acuerdo para la creacin del Instituto Interamericano para la investigacin del cambio global, IAI (Montevideo, Uruguay 13 de mayo de 1992).

37 306 de 1996 Por medio de la cual se aprueba la Enmienda de Copenhague al Protocolo de Montreal relativo a las sustancias que agotan la capa de Ozono, suscrito en Copenhague, el 25 de noviembre de 1992

38 357 de 1997 Humedales y hbitat de aves acuticas



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No. LEY DESCRIPCIN

39 356 de 1997

Anexos al Protocolo relativo a las reas y flora y fauna silvestres especialmente

protegidas del convenio para la proteccin y el desarrollo del medio marino de

la regin del Gran Caribe -SPAW (Kingston, 11 de junio de 1991)

40 461 de 1998 Desertificacin y sequias

41 464 de 1998 Maderas Tropicales

42 478 de 1998 Contaminacin Radioactiva.

43 629 de 2000 Protocolo de Kioto, Celebrado el 11 de diciembre de 1997 y ratificado por

Colombia

44 618 DE 2000

Por medio de la cual se aprueba la "Enmienda del Protocolo de Montreal

aprobada por la Novena Reunin de las Partes", suscrita en Montreal el 17 de

septiembre de 1997.

45 740 DE 2002

Por medio de la cual se aprueba el "Protocolo de Cartagena sobre Seguridad de

la Biotecnologa del Convenio sobre la Diversidad Biolgica", hecho en

Montreal, 29) de enero de dos mil (2000).

46 960 de 2005

Por medio de la cual se aprueba la "enmienda del protocolo de Montreal

relativo a las sustancias que agotan la capa de ozono", adoptada en Beijing,

china, el 3 de diciembre de 1999.

47 1348 de 2009

Por medio de la cual se aprueba la Convencin Internacional para la Regulacin

de la Caza de Ballenas adoptada en Washington el 2 de diciembre de 1946, y el

Protocolo a la Convencin Internacional para la Regulacin de la Caza de

Ballenas, firmada en Washington, diciembre de 1946. Hecho en Washington.

48 1259 2009

Por medio de la cual se aprueba el Convenio de Rotterdam para la aplicacin del

procedimiento de consentimiento fundamentado previo a ciertos plaguicidas y

productos qumicos peligrosos, objeto de comercio internacional.

49 1440 de 2011

Colombia aprueba el Tratado Constitutivo de la Unin de Naciones

Suramericanas- UNASUR, hecho en Brasilia, Brasil, el 23 de mayo de 2008.

Tratado que contiene herramientas para realizar proyectos de infraestructura

en el marco de la integracin energtica de los pases de UNASUR

50 1514 de 2012

Por medio de la cual se aprueba la Convencin para Constituir una

Organizacin Internacional de Metrologa Legal, firmada en Pars, el 12 de

octubre de 1955, modificada en 1968 por enmienda del Artculo XIII conforme a

las disposiciones del Artculo XXXIX.

51 1518 de 2012

Por medio de la cual se aprueba el Convenio Internacional para la Proteccin

de las Obtenciones Vegetales, del 2 de diciembre de 1961, revisado en Ginebra

Noviembre-10-1972, Octubre-23-1978 y el 19 de marzo de 1991.



14

MARCO CONSTITUCIONAL

En Colombia el tema medioambiental ha adquirido gran importancia dentro del marco Constitucional, es as como numerosos artculos de la Constitucin Poltica de 1991 se ocupan del tema, dando al ambiente el rango de derecho supranacional, elevado a derecho de fundamental, constituido como derecho primario que subsiste por s mismo, no necesita de la conexidad con otro derecho fundamental, su caracterstica de especificidad genera la necesidad de tener su propia estructura jurdica definida que le d un carcter independiente. La Constitucin Poltica de 1991, en el Artculo 152. Reglamenta el trmite; Mediante las leyes estatutarias, el Congreso de la Repblica regular las siguientes materias:

a. Derechos y deberes fundamentales de las personas y los procedimientos y recursos para su proteccin

b. Administracin de justicia c. Organizacin y rgimen de los partidos y movimientos polticos estatuto de la oposicin y funciones

electorales d. Instituciones y mecanismos de participacin ciudadana. e. Estados de excepcin. f. Adicionado por el artculo 4 del A.L. 2 de 2004. La igualdad electoral entre los candidatos a la

Presidencia de la Repblica que renan los requisitos que determine la ley. Declarada la Constitucin Poltica de 1991, como ecolgica, reuniendo en ms de sus 80 artculos el tema ecolgico, elevando el derecho ambiental a la categora de supranacional, de rango fundamental, y como un derecho primario que subsiste por s mismo, no necesita de la conexidad con otro derecho fundamental, es decir En el mbito de los derechos fundamentales esta corriente se encuentra representada por los derechos humanos de la tercera generacin, o de solidaridad, comprometidos con el reto de impulsar, bajo otra filosofa, la justicia social y el desarrollo econmico para todos los habitantes del planeta, muy especialmente de quienes ms tienen en relacin con los ms necesitados, como forma de garantizar la sobrevivencia armnica y justa de las nuevas generaciones, en todas las latitudes, y de la misma humanidad9. La Constitucin Poltica se constituye en fuente principal del Derecho Ambiental Colombiano. Los artculos 79 y 80 son el eje fundamental de la obligatoriedad de proteger el medio ambiente y el soporte de las normas ambientales que se expidan sobre estos temas. Se puede considerar como catlogo de derechos ambientales unido a sus mecanismos de proteccin, bsicamente como Herramientas econmicas que permiten la intervencin estatal en el marco de la explotacin de los recursos naturales y la oferta de bienes y servicios ambientales.

9, ZELEDN ZELEDN Ricardo, Derechos Humanos, Justicia Ambiental y el rol del Derecho. Mg. Corte Suprema de Justicia, de

Costa Rica. Director Postgrado en Derecho agrario y ambiental, Universidad de Costa Rica, agosto del 2002, pg. 1



15

La Constitucin ecologa, establece la poltica ambiental, consagra el derecho al ambiente sano e incluye el saneamiento ambiental entre los objetivos fundamentales del Estado para el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin, es as que el ambiente y los recursos naturales se puede enmarcar como: Factor de esquema de gobernabilidad del estado Colombiano, Derecho fundamental, valor Constitucional o valor supremo, Herramienta econmica de intervencin estatal, explotacin de recursos naturales, Sistema de planificacin en la explotacin de los recursos naturales, (licencias ambientales), se encuentra entonces el tema medioambiental bajo diversas pticas.

1- El ambiente como derecho fundamental, valor constitucional o valor supremo. 2- El ambiente es una herramienta econmica de intervencin estatal 3- El estado y la planificacin de la explotacin de los recursos naturales. 4- El sector ambiental se convierte en un factor de desarrollo nacional.

Los derechos en el bloque de constitucionalidad.

Segn jurisprudencia de la corte constitucional, todos los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales, culturales, y de medio ambiente; son derechos fundamentales que cumplen con las exigencias derivadas de los pactos internacionales sobre derechos humanos y hacen parte del bloque de constitucionalidad segn el artculo 93 de la Constitucin.

La jurisprudencia de las altas cortes ha terminado por declarar que todos los derechos constitucionales son fundamentales.

Todos los derechos son bienes especialmente protegidos por la Constitucin; en el Estado social y democrtico de derecho todas las personas gozan de las mismas oportunidades, libertades y justicia, en virtud de los pactos internacionales ratificados por Colombia que hacen parte del bloque de constitucionalidad en virtud del artculo 93 de la Constitucin- Los derechos todos son fundamentales pues se conectan de manera directa con los valores que las y los Constituyentes quisieron elevar democrticamente a la categora de bienes especialmente protegidos por la Constitucin

EL AMBIENTE COMO FACTOR DEL ESQUEMA DE GOBERNABILIDAD,

FUNDAMENTO Y PRINCIPIO RECTOR DEL ESTADO, Artculos 7, 8, 49, 67, 80, 81, 82, 95, 215.

ARTICULO 7. El Estado reconoce y protege la diversidad tnica y cultural de la Nacin Colombiana. ARTICULO 8. Es obligacin del Estado y de las personas proteger las riquezas culturales y naturales de la Nacin. ARTICULO 49. La atencin de la salud y el saneamiento ambiental son servicios pblicos a cargo del Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promocin, proteccin y recuperacin de la salud. - Corresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestacin de servicios de salud a los

habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad.



16

- Establecer las polticas para la prestacin de servicios de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y control: a) Los servicios de salud se organizarn en forma descentralizada, por niveles de atencin y con participacin de la comunidad, b) La ley sealar los trminos en los cuales la atencin bsica para todos los habitantes ser gratuita y obligatoria.

- Establecer las competencias de la Nacin, las entidades territoriales y los particulares, y determinar los aportes a su cargo en los trminos y condiciones sealados en la ley.

ARTICULO 67. La educacin es un derecho de la persona y un servicio pblico que tiene una funcin social; con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la tcnica, y a los dems bienes y valores de la cultura. - La educacin formar al colombiano en el respeto a los derechos humanos, a la paz y a la democracia; y

en la prctica del trabajo y la recreacin, para el mejoramiento cultural, cientfico, tecnolgico y para la proteccin del ambiente.

- El Estado, la sociedad y la familia son responsables de la educacin, que ser obligatoria entre los cinco y los quince aos de edad y que comprender como mnimo, un ao de preescolar y nueve de educacin bsica.

- Corresponde al Estado regular y ejercer la suprema inspeccin y vigilancia de la educacin con el fin de velar por su calidad, por el cumplimiento de sus fines y por la mejor formacin moral, intelectual y fsica de los educandos; garantizar el adecuado cubrimiento del servicio y asegurar a los menores las condiciones necesarias para su acceso y permanencia en el sistema educativo.

- La Nacin y las entidades territoriales participarn en la direccin, financiacin y administracin de los servicios educativos estatales, en los trminos que sealen la Constitucin y la ley.

ARTICULO 80. El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. Adems, deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados. ARTICULO 81. Queda prohibida la fabricacin, importacin, posesin y uso de armas qumicas, biolgicas y nucleares, as como la introduccin al territorio nacional de residuos nucleares y desechos txicos. El Estado regular el ingreso al pas y la salida de l de los recursos genticos, y su utilizacin, de acuerdo con el inters nacional. ARTICULO 82. Es deber del Estado velar por la proteccin de la integridad del espacio pblico y por su destinacin al uso comn, el cual prevalece sobre el inters particular. Las entidades pblicas participarn en la plusvala que genere su accin urbanstica y regularn la utilizacin del suelo y del espacio areo urbano en defensa del inters comn. ARTICULO 95. La calidad de colombiano enaltece a todos los miembros de la comunidad nacional. Todos estn en el deber de engrandecerla y dignificarla. El ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitucin implica responsabilidades; Toda persona est obligada a cumplir la Constitucin y las leyes. Son deberes de la persona y del ciudadano: a. Respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios; b. Obrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones humanitarias ante

situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas; c. Respetar y apoyar a las autoridades democrticas legtimamente constituidas para mantener la

independencia y la integridad nacionales.



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d. Defender y difundir los derechos humanos como fundamento de la convivencia pacfica; e. Participar en la vida poltica, cvica y comunitaria del pas; f. Propender al logro y mantenimiento de la paz; g. Colaborar para el buen funcionamiento de la administracin de la justicia; h. Proteger los recursos culturales y naturales del pas y velar por la conservacin de un ambiente sano; i. Contribuir al financiamiento de los gastos e inversiones del Estado dentro de conceptos de justicia y

equidad. ARTICULO 215. Cuando sobrevengan hechos distintos de los previstos en los artculos 212 y 213 que perturben o amenacen perturbar en forma grave e inminente el orden econmico, social y ecolgico del pas, o que constituyan grave calamidad pblica, podr el Presidente, con la firma de todos los ministros, declarar el Estado de Emergencia por perodos hasta de treinta das en cada caso, que sumados no podrn exceder de noventa das en el ao calendario. Mediante tal declaracin, que deber ser motivada, podr el Presidente, con la firma de todos los ministros, dictar decretos con fuerza de ley, destinados exclusivamente a conjurar la crisis y a impedir la extensin de sus efectos.

EL AMBIENTE COMO DERECHO FUNDAMENTAL,

VALOR CONSTITUCIONAL O VALOR SUPREMO, DERECHO COLECTIVO Y SOCIAL. Artculos: 67, 79, 88, 330.

ARTICULO 67. La educacin es un derecho de la persona y un servicio pblico que tiene una funcin social; con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la tcnica, y a los dems bienes y valores de la cultura. La educacin formar al colombiano en el respeto a los derechos humanos, a la paz y a la democracia;

y en la prctica del trabajo y la recreacin, para el mejoramiento cultural, cientfico, tecnolgico y para la proteccin del ambiente.

El Estado, la sociedad y la familia son responsables de la educacin, que ser obligatoria entre los cinco y los quince aos de edad y que comprender como mnimo, un ao de preescolar y nueve de educacin bsica.

Corresponde al Estado regular y ejercer la suprema inspeccin y vigilancia de la educacin con el fin de velar por su calidad, por el cumplimiento de sus fines y por la mejor formacin moral, intelectual y fsica de los educandos; garantizar el adecuado cubrimiento del servicio y asegurar a los menores las condiciones necesarias para su acceso y permanencia en el sistema educativo.

ARTICULO 79. Todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La ley garantizar la participacin de la comunidad en las decisiones que puedan afectarlo. Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente, conservar las reas de especial importancia ecolgica y fomentar la educacin para el logro de estos fines. ARTICULO 88. La ley regular las acciones populares para la proteccin de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblica, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y otros de similar naturaleza que se definen en ella. Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un nmero plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones particulares. As mismo, definir los casos de responsabilidad civil objetiva por el dao inferido a los derechos e intereses colectivos.



18

ARTICULO 330. De conformidad con la Constitucin y las leyes, los territorios indgenas estarn gobernados por consejos conformados y reglamentados segn los usos y costumbres de sus comunidades y ejercern las siguientes funciones: 1. Velar por la aplicacin de las normas legales sobre usos del suelo y poblamiento de sus territorios. 2. Disear las polticas y los planes y programas de desarrollo econmico y social dentro de su territorio,

en armona con el Plan Nacional de Desarrollo. 3. Promover las inversiones pblicas en sus territorios y velar por su debida ejecucin. 4. Percibir y distribuir sus recursos. 5. Velar por la preservacin de los recursos naturales. 6. Coordinar los programas y proyectos promovidos por las diferentes comunidades en su territorio. 7. Colaborar con el mantenimiento del orden pblico dentro de su territorio de acuerdo con las

instrucciones y disposiciones del Gobierno Nacional. 8. Representar a los territorios ante el Gobierno Nacional y las dems entidades a las cuales se integren; y 9. Las que les sealen la Constitucin y la ley. Pargrafo. La explotacin de los recursos naturales en los territorios indgenas se har sin desmedro de la integridad cultural, social y econmica de las comunidades indgenas. En las decisiones que se adopten respecto de dicha explotacin, el Gobierno propiciar la participacin de los representantes de las respectivas comunidades.

EL AMBIENTE ES UNA HERRAMIENTA ECONMICA DE INTERVENCIN ESTATAL, NUEVO MODELO DE DESARROLLO, CONDICIONANTE DE LA PROPIEDAD PRIVADA,

LA ECONOMA Y LAS EMPRESAS: Arts. 58, 63, 66, 80, 333, 334, 339, 340, 361.

ARTICULO 58. Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad pblica o inters social, resultaren en conflicto los derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el inters privado deber ceder al inters pblico o social. La propiedad es una funcin social que implica obligaciones. Como tal, le es inherente una funcin ecolgica. El Estado proteger y promover las formas asociativas y solidarias de propiedad. Por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos por el legislador, podr haber expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa. Esta se fijar consultando los intereses de la comunidad y del afectado. En los casos que determine el legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va administrativa, sujeta a posterior accin contenciosa - administrativa, incluso respecto del precio. ARTICULO 63. Los bienes de uso pblico, los parques naturales, las tierras comunales de grupos tnicos, las tierras de resguardo, el patrimonio arqueolgico de la Nacin y los dems bienes que determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e inembargables. ARTICULO 66. Las disposiciones que se dicten en materia crediticia podrn reglamentar las condiciones especiales del crdito agropecuario, teniendo en cuenta los ciclos de las cosechas y de los precios, como tambin los riesgos inherentes a la actividad y las calamidades ambientales.



19

ARTICULO 80. El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, para garantizar

su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. Adems, deber prevenir y controlar

los factores de deterioro ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los daos

causados.

ARTICULO 333. La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentro de los lmites del bien

comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos previos ni requisitos, sin autorizacin de la ley. La

libre competencia econmica es un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como

base del desarrollo, tiene una funcin social que implica obligaciones. El Estado, por mandato de la ley,

impedir que se obstruya o se restrinja la libertad econmica y evitar o controlar cualquier abuso que

personas o empresas hagan de su posicin dominante en el mercado nacional. La ley delimitar el alcance

de la libertad econmica cuando as lo exijan el inters social, el ambiente y el patrimonio cultural de la

Nacin.

ARTICULO 334. La direccin general de la economa estar a cargo del Estado. Este intervendr, por

mandato de la ley, en la explotacin de los recursos naturales, en el uso del suelo, en la produccin,

distribucin, utilizacin y consumo de los bienes, y en los servicios pblicos y privados, para racionalizar la

economa con el fin de conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de los habitantes, la distribucin

equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservacin de un ambiente sano.

ARTICULO 361. Con los ingresos provenientes de las regalas que no sean asignados a los departamentos y

municipios, se crear un Fondo Nacional de Regalas cuyos recursos se destinarn a las entidades

territoriales en los trminos que seale la ley. Estos fondos se aplicarn a la promocin de la minera, a la

preservacin del ambiente y a financiar proyectos regionales de inversin definidos como prioritarios en

los planes de desarrollo.

EL ESTADO Y LA PLANIFICACIN DE LA EXPLOTACIN DE LOS RECURSOS NATURALES.

Arts. 8, 80, 330, 339, 340

ARTICULO 8. Es obligacin del Estado y de las personas proteger las riquezas culturales y

naturales de la Nacin

ARTICULO 80. El Estado planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos

naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. Adems,

deber prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la

reparacin de los daos causados. As mismo, cooperar con otras naciones en la proteccin de los

ecosistemas situados en las zonas fronterizas

ARTICULO 330. De conformidad con la Constitucin y las leyes, los territorios indgenas estarn

gobernados por consejos conformados y reglamentados segn los usos y costumbres de sus comunidades

y ejercern las siguientes funciones: () Pargrafo. La explotacin de los recursos naturales en los

territorios indgenas se har sin desmedro de la integridad cultural, social y econmica de las

comunidades indgenas.



20

ARTICULO 339. Habr un Plan Nacional de Desarrollo conformado por una parte general y un plan de

inversiones de las entidades pblicas del orden nacional. En la parte general se sealarn los propsitos y

objetivos nacionales de largo plazo, las metas y prioridades de la accin estatal a mediano plazo y las

estrategias y orientaciones generales de la poltica econmica, social y ambiental que sern adoptadas por

el gobierno. El plan de inversiones pblicas contendr los presupuestos plurianuales de los principales

programas y proyectos de inversin pblica nacional y la especificacin de los recursos financieros

requeridos para su ejecucin.

ARTICULO 340. Habr un Consejo Nacional de Planeacin integrado por representantes de las entidades

territoriales y de los sectores econmicos, sociales, ecolgicos, comunitarios y culturales. El Consejo tendr

carcter consultivo y servir de foro para la discusin del Plan Nacional de Desarrollo. Los miembros del

Consejo Nacional sern designados por el Presidente de la Repblica de listas que le presenten las

autoridades y las organizaciones de las entidades y sectores a que se refiere el inciso anterior()

EL AMBIENTE CON RELACIN A LA ESTRUCTURA ORGANIZATIVA Y FUNCIN DEL ESTADO, Artculos: 268 Nm. 7, 277, 282 Nm. 1, 5; 289, 330 Nm. 5, y 331

ARTICULO 268. El Contralor General de la Repblica tendr las siguientes atribuciones: Numeral 7.

Presentar al Congreso de la Repblica un informe anual sobre el estado de los recursos naturales y del

ambiente.

ARTICULO 277. El Procurador General de la Nacin, por s o por medio de sus delegados y agentes, tendr

las siguientes funciones: Numeral 4. Defender los intereses colectivos, en especial el ambiente. 5. Velar por

el ejercicio diligente y eficiente de las funciones administrativas. 6. Ejercer vigilancia superior de la

conducta oficial de quienes desempeen funciones pblicas, inclusive las de eleccin popular; ejercer

preferentemente el poder disciplinario; adelantar las investigaciones correspondientes, e imponer las

respectivas sanciones conforme a la ley. 7. Intervenir en los procesos y ante las autoridades judiciales o

administrativas, cuando sea necesario en defensa del orden jurdico, del patrimonio pblico, o de los

derechos y garantas fundamentales. Para el cumplimiento de sus funciones la Procuradura tendr

atribuciones de polica judicial, y podr interponer las acciones que considere necesarias.

ARTICULO 282. El Defensor del Pueblo velar por la promocin, el ejercicio y la divulgacin de los derechos

humanos, para lo cual ejercer las siguientes funciones: 1. Orientar e instruir a los habitantes del territorio

nacional y a los colombianos en el exterior en el ejercicio y defensa de sus derechos ante las autoridades

competentes o entidades de carcter privado. 5. Interponer acciones populares en asuntos relacionados

con su competencia.

ARTICULO 289. Por mandato de la ley, los departamentos y municipios ubicados en zonas fronterizas

podrn adelantar directamente con la entidad territorial limtrofe del pas vecino, de igual nivel, programas

de cooperacin e integracin, dirigidos a fomentar el desarrollo comunitario, la prestacin de servicios

pblicos y la preservacin del ambiente.

ARTICULO 302. La ley podr establecer para uno o varios Departamentos diversas capacidades y

competencias de gestin administrativa y fiscal distintas a las sealadas para ellos en la Constitucin, en



21

atencin a la necesidad de mejorar la administracin o la prestacin de los servicios pblicos de acuerdo

con su poblacin, recursos econmicos y naturales y circunstancias sociales, culturales y ecolgicas. En

desarrollo de lo anterior, la ley podr delegar, a uno o varios Departamentos, atribuciones propias de los

organismos o entidades pblicas nacionales.

ARTICULO 310. El Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina se regirn,

adems de las normas previstas en la Constitucin y las leyes para los otros departamentos, por las normas

especiales que en materia administrativa, de inmigracin, fiscal, de comercio exterior, de cambios,

financiera y de fomento econmico establezca el legislador.

Mediante ley aprobada por la mayora de los miembros de cada cmara se podr limitar el ejercicio de los

derechos de circulacin y residencia, establecer controles a la densidad de la poblacin, regular el uso del

suelo y someter a condiciones especiales la enajenacin de bienes inmuebles con el fin de proteger la

identidad cultural de las comunidades nativas y preservar el ambiente y los recursos naturales del

Archipilago.

ARTICULO 313. Corresponde a los concejos: 9. Dictar las normas necesarias para el control, la preservacin

y defensa del patrimonio ecolgico y cultural del municipio.

ARTICULO 317. Solo los municipios podrn gravar la propiedad inmueble. Lo anterior no obsta para que

otras entidades impongan contribucin de valorizacin. La ley destinar un porcentaje de estos tributos,

que no podr exceder del promedio de las sobretasas existentes, a las entidades encargadas del manejo y

conservacin del ambiente y de los recursos naturales renovables, de acuerdo con los planes de desarrollo

de los municipios del rea de su jurisdiccin.

ARTICULO 330. De conformidad con la Constitucin y las leyes, los territorios indgenas estarn

gobernados por consejos conformados y reglamentados segn los usos y costumbres de sus comunidades

y ejercern las siguientes funciones: 2. Disear las polticas y los planes y programas de desarrollo

econmico y social dentro de su territorio, en armona con el Plan Nacional de Desarrollo.

ARTICULO 331. Crase la Corporacin Autnoma Regional del Ro Grande de la Magdalena encargada de la

recuperacin de la navegacin, de la actividad portuaria, la adecuacin y la conservacin de tierras, la

generacin y distribucin de energa y el aprovechamiento y preservacin del ambiente, los recursos

ictiolgicos y dems recursos naturales renovables.

La ley determinar su organizacin y fuentes de financiacin, y definir en favor de los municipios

ribereos un tratamiento especial en la asignacin de regalas y en la participacin que les corresponda en

los ingresos corrientes de la Nacin. Los recursos naturales son el conjunto de elementos naturales que

se encuentran en la naturaleza de forma no modificada, escasos con relacin a su demanda actual o

potencial, Se pueden dividir en renovables, que usualmente son organismos vivos que crecen y se

renuevan, como por ejemplo la flora y la fauna, y no renovables, que se agotan con su explotacin, como

por ejemplo el petrleo y los yacimientos de minerales al menos hasta que se encuentre una forma

econmicamente eficiente de fabricar petrleo o minerales)10.

10

Recursos Naturales y Derecho Agrario, Derecho ambiental, Frente Universitario Peronista, UBA. Derecho, http://federacionuniversitaria71.blogspot.com/2008/09/recursos-naturales-y-derecho-agrario.html, consulta agosto 4 de 2011.



22

MARCO LEGAL

El CODIGO DE LOS RECURSOS NATURALES Y AMBIENTALES

DE COLOMBIA: UNA LEY ORDINARIA

La ley ordinaria Constituye la regla general de una materia que debe ser regulada para que exista

coherencia, sistematicidad, y unidad tanto en su aplicacin como en su interpretacin y que no est

prevista la aplicacin de un tipo de ley especfica, es la norma de rango legal que constituye el ltimo

escaln en la jerarqua jurdica de las leyes de un Estado, tras la Constitucin y las leyes orgnicas u otras

equivalentes, su aprobacin corresponde al Congreso.

Pueden considerarse como caractersticas de una ley ordinaria:

Obligatoriedad: Las normas ambientales deben cumplirse por todos los habitantes del pas y los

extranjeros residentes en Colombia, constituyen un sistema de respeto a los derechos colectivos, son de

orden pblico y obligatorio cumplimiento, estn para preservar y conservar los recursos naturales y el

ambiente.

Imperio: Es la fuerza de la ley en si misma permitiendo as su cumplimiento, El nacimiento de los controles

normativos de las conductas del hombre sobre los recursos naturales se encaminan a ejercer el Control

social (Poltico y normativo), que busca mantener el equilibrio entre el hombre y su entorno natural,

(naturaleza, elementos naturales, ambiente y ser humano), es decir, los factores ambiente y naturaleza

son de inters del estado por que involucra las acciones del hombre, surge entonces una relacin

aprovechamiento - proteccin (hombre - estado), poniendo en marcha la maquinaria a travs del factor

de cohesin para el cumplimiento de la ley por parte de los ciudadanos.

Oportunidad: La ley ambiental debe responder a las necesidades sociales que llevan a su creacin en un

momento histrico determinado, de lo contrario carece de justificacin y puede ser superada por las

prcticas de hecho.

Permanencia: Las normas de una sociedad muestran la intensin de desarrollo y los valores fundamentales

que esta tiene, en Colombia el impulso normativo ambiental se encuentra asociado al respaldo jurdico de

la constitucin, as mismo contempla la proteccin y la permanencia en el tiempo de las necesidades de

conservacin de los recursos naturales de los bienes y servicios ambientales que ellos producen. Son las

relaciones entre los grupos humanos el medio ambiente y los recursos naturales que en el tiempo van

confrontando y unindose, lo que nos obliga a reconsiderar todo lo que se ha construido jurdicamente en

el tema ambiental, porque es imprescindible la actualizacin de la ley ambiental frente a la globalizacin y

la poltica interna y externa sin olvidar que finalmente, esta direcciona lo normativo.

Los valores y los principios representan el catlogo axiolgico a partir del cual se deriva el sentido y la

finalidad de las dems normas del ordenamiento jurdico, pueden tener o no consagracin explcita. Todos

ellos establecen fines a los cuales se quiere llegar. Este catlogo axiolgico es clave en la estructuracin de



23

cualquier sistema jurdico, pues aqu se encuentra el vnculo entre Derecho y Poltica, y esencialmente

entre un sistema de Derecho y una poltica de Estado. 11

Es importante definir como en Colombia en los temas jurdicos ambientales se dibuja la pirmide

kelseniana, la norma encuentra su fundamento en la constitucin poltica, pues es la norma suprema por

sobre la ley y sobre los actos administrativos, teniendo en cuenta la pirmide de Hans Kelsen, es de anotar

que las normas ambientales estn fuera de dicho rango.

Es necesaria la reforma, modificacin, derogatoria de las normas ambientales existentes y la puesta en

funcionamiento de un instrumento jurdico novedoso, coherente, organizado y unificado que permita la

aplicabilidad sistematizada y especfica para Colombia fundado en un principio legal de respeto por el

entorno ambiental y un aprovechamiento racional que redunde en el desarrollo sostenible.

Atendiendo lo preceptuado en la carta poltica colombiana en su artculo 15012 y con base en la Funcin

legislativa del congreso:

Segn la ley 5ta, de 1992. Artculo 6o. Clases de funciones del Congreso. El Congreso de la Repblica

cumple:

Funcin legislativa, para elaborar, interpretar, reformar y derogar las leyes y cdigos en todos los

ramos de la legislacin.

La Ley 3 de 1992. Establece la competencia en su Artculo 2o. Tanto en el Senado como en la Cmara de

Representantes funcionarn Comisiones Constitucionales Permanentes, encargadas de dar primer debate

a los proyectos de acto legislativo o de ley referente a los asuntos de su competencia.

Comisin Quinta.

Compuesta de trece (13) miembros en el Senado y diecinueve (19) miembros en la Cmara de

Representantes, conocer de: rgimen agropecuario; ecologa; medio ambiente y recursos

naturales; adjudicacin y recuperacin de tierras; recursos ictiolgicos y asuntos del mar; minas y

energa; corporaciones autnomas regionales.

El proyecto de ley es una necesidad urgente para sistematizar la abundante, numerosa, dispersa, confusa,

contradictoria normatividad ambiental que genera como resultante una inseguridad jurdica con un

impacto socio ambiental en la riqueza natural y el patrimonio ambiental del pas, que da a da se ve

menoscabado; al dejar a la libre discrecionalidad del funcionario la misin interpretativa de cada norma.

11

WILLIAM JIMENEZ Gil, La jerarqua normativa y el sistema de fuentes en el Derecho Colombiano, Universidad Santo Toms de Aquino, Mg. Derecho Puro Universidad Nacional de Colombia, 2006. 12

Articulo 150 Constitucin Poltica de Colombia.



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LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR EL DAO AMBIENTAL Los recursos naturales pueden ser determinantes de la posicin econmica de un pas, esto genera toda una infraestructura administrativa y poltica a nivel nacional, local y regional, es as como en Colombia la administracin de los recursos naturales le corresponde al estado a travs de las autoridades ambientales del orden central y local. Cuando se hace referencia al dao ambiental, este por sus propias caractersticas, requiere de un tratamiento distinto por parte del instituto civil de la responsabilidad y el de la prescripcin ya que la incerteza es inherente a la cuestin ambiental. Los daos ocasionados al ambiente, en muchas ocasiones, no son consecuencia de una sola accin, sino que son producto de todo un proceso extendido en el tiempo y en el espacio, sin respetar lmites o fronteras polticas ni geogrficas13 Si bien en una poca de la responsabilidad civil la culpa era la nica forma de justificar el por qu una persona deba reparar un dao causado14 con lo cual se consideraba que los elementos de la responsabilidad eran la culpa, el dao y la relacin de causalidad entre ambos, se pas rpidamente a una concepcin segn la cual la responsabilidad civil no se justificaba solo porque el autor del dao hubiese cometido culpa. Teoras de vieja data, como la del riesgo o an la de la responsabilidad por perturbacin del vecindario, justificaron tambin que, por fuera de la culpa, una persona tuviera la obligacin de reparar. La culpa dej as de ser uno de los pilares inmanentes de la responsabilidad civil y por ello desapareci la forma tradicional de concebir la responsabilidad exclusivamente bajo su gida. Con independencia de cul era el nuevo papel que la culpa estaba llamada a jugar en un esquema de responsabilidad donde ya no era la nica justificacin del deber de reparar, lo claro es que no se le poda privilegiar como uno de los extremos requeridos para que pudiera ser declarada la responsabilidad civil, con lo cual se abri campo a la posibilidad de buscar construcciones tericas generales diferentes, dentro de las cuales se enmarcan las del derecho del ambiente. Dentro de esta perspectiva, consideramos que son tres los elementos para que se declare la responsabilidad civil de una persona, incluido el Estado: a) El Dao, b) La Imputacin del Dao, y c) El Fundamento del Deber Reparatorio. Optamos por esta clasificacin por los siguientes motivos: - En primer lugar, porque el dao, as a secas, es la aminoracin patrimonial sufrida por la vctima, que

debe ser resarcida en aplicacin de la regla de la indemnizacin integral del dao. - En segundo lugar, porque ese dao se le debe imputar a alguien diferente de la vctima para que

pueda operar la declaratoria de responsabilidad. - En tercer lugar, porque el dao que se produce a la vctima debe tambin ser antijurdico, esto es, dar

lugar a que el juez ordene al responsable la traslacin patrimonial a favor de la vctima.

13

PEA CHACN Mario, Dao Ambiental y Prescripcin,

Consultor Legal Ambiental, profesor de Derecho Ambiental de la Facultad de Derecho de la Universidad de Costa Rica y de la Maestria de Derecho Empresarial de la Universidad Tecnolgica Centroamrica de Honduras, pag. 1 14

MAZEAUD, Henri y Len y Andr Tunc. "Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual", Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1977, Tomo segundo volumen II, p. 1: "no es suficiente para que sea exigible la responsabilidad civil con que haya sufrido un perjuicio el demandante ni con que se haya cometido culpa por el demandado. Debe reunirse un tercero y ltimo requisito: la existencia de un vnculo de causa a efecto entre la culpa y el dao: se precisa que el dao sufrido sea la consecuencia de la culpa cometida".



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El Dao

El dao es el primer elemento a estudiar en un proceso de responsabilidad civil. Como bien lo enuncia el

Rector Fernando Hinestrosa, el dao es la razn de ser de la responsabilidad, y por ello, es bsica la

reflexin de que su determinacin en s, precisando sus distintos aspectos y su cuanta, ha de ocupar el

primer lugar, en trminos lgicos y cronolgicos, en la labor de las partes y juez en el proceso.

Si no hubo dao o no se puede determinar o no se le pudo evaluar, hasta all habr de llegarse; todo

esfuerzo adicional, relativo a la autora y a la calificacin moral de la conducta del autor resultar necio e

intil. De ah tambin el desatino de comenzar la indagacin por la culpa de la demandada15. En similares

trminos se expresa el autor argentino Goldenberg, al afirmar que, "el dao es, por lo tanto, presupuesto

de la responsabilidad civil, no de la ilicitud. Es el primer elemento de la responsabilidad en la consideracin

metdica no cronolgica, ya que desde ese punto de vista es el ltimo como consecuencia o resultado de

la accin antijurdica, pues si no hay dao, es superfluo indagar la existencia o inexistencia de los otros

componentes del acto ilcito"16. Esta precisin es de importancia porque centra la forma como debe ser

enfocado un litigio de responsabilidad civil: lo primero a indagar es el dao, porque su resarcimiento es el

objeto de la institucin. No se trata, se insiste, de estudiar en primer lugar la culpa del responsable,

porque, como ya se ha dicho, la culpa puede no existir y sin embargo declararse la responsabilidad. Si se

estudia en primer trmino el dao se logra determinar con exactitud para qu se lleva a cabo el proceso.

Hecha la aclaracin anterior, la siguiente es la forma como se desarrollar la presente Seccin: se inicia con

la definicin general de dao, se estudia luego aquella de dao ambiental, se pasa as a las reglas generales

de la reparacin de este, para estudiar posteriormente la importante regla de la prohibicin del doble

pago, no sin dejar de hacer un anlisis a un ejemplo de reparacin del dao ambiental.

Definicin general de dao:

"Es la aminoracin patrimonial sufrida por la vctima"17. Sabido es que hay teoras que indican que dentro

del patrimonio solo estn los bienes intercambiables18, pero se estima que tambin estn incluidos

aquellos que no lo son. A nuestro entender la persona solo tiene un patrimonio y en l estn incluidos

todos los bienes y derechos de los que dispone. De all, entre otras, lo inocuo del concepto dao extra

patrimonial que tanto se ha trajinado en jurisprudencia y doctrina. Bajo esta definicin entendemos que el

patrimonio est formado por bienes materiales e inmateriales, siendo dao, por ejemplo, tanto el lucro

cesante como el moral o a la vida de relacin, as como aquel que vulnera el derecho al voto.

15

HINESTROSA, Fernando. Responsabilidad extracontractual: antijuridicidad y culpa, prximo a ser publicado. 16

GOLDENBERG, Isodoro H.. "La relacin de causalidad en la responsabilidad civil", Editorial Astrea, Buenos Aires, 1984, p. 51. 17

HENAO, Juan Carlos. "El dao. Anlisis comparativo de la responsabilidad extracontractual del Estado en derecho colombiano y francs", Editorial de la Universidad Externado de Colombia, Santaf de Bogot D.C., 1998, p. 84. 18

JOSSERAND, Louis. Derecho Civil, T.I., Vol. I, Teoras generales del derecho y de los derechos. Las personas, trad. Santiago Cunchillos y Manterola, Buenos Aires, Bosch Editores, 1952, p. 454: El patrimonio es una nocin esencialmente pecuniaria; los derechos que no tienen significacin pecuniaria queda fuera del patrimonio.



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El nico sujeto de derechos es el ser humano, y que dentro de su patrimonio se encuentran tanto su esfera

propiamente individual como aquella social. Ambas esferas le pertenecen y dan lugar al nacimiento de los

tradicionales derechos individuales subjetivos as como al de los derechos colectivos, que por estar

tambin en su patrimonio, son objeto de proteccin ante el advenimiento de un dao, este dentro del

mbito y esfera de los derechos inherentes al ser humano exclusivamente, pero se hace necesario referirse

a los derechos de los dems seres vivos, componentes de los recursos flora y fauna, tambin protegidos

por estatutos legales del orden internacional, nacional y regional, convirtindolos en sujetos de derechos

susceptibles de proteccin y calificados como bienes tutelados jurdicamente, tal es el caso del rgimen de

Proteccin de animales y la custodia de bienes y servicios ambientales que otros factores naturales

brindan al ser humano.

No se quiere con lo anterior dejar de lado la discusin frente a la postura que pretende que el ambiente

sea sujeto de derechos, sino que se considera que la misma lleva nsita una ficcin intil e inocua.

Recordemos la discusin en los siguientes trminos: "los representantes de los elementos del medio

natural, vctimas de los daos ecolgicos, deberan estar precisamente identificados para que les sea

reconocido un derecho a actuar, lo cual podra ser la funcin social de las asociaciones de proteccin de la

naturaleza y del ambiente; podramos as admitir que las cosas que componen el ambiente sean sujetos de

derecho y no solamente objetos de derechos, evolucin que parece ineludible"19. Sin embargo, la pregunta

que surge es la siguiente: para qu reconocer al ambiente como sujeto de derechos?; Puede el ambiente

actuar por s mismo?; Podra existir derecho del ambiente si por mala fortuna una bomba atmica

aniquilara a todos los seres humanos?. La respuesta a los interrogantes es clara: solo el ser humano es

sujeto de derechos, y por disponer en su patrimonio de los derechos colectivos, dispone de los

mecanismos jurdicos para proteger el medio ambiente. Si el ser humano no existiera en el planeta el

ambiente se auto-regulara.

Tampoco se quiere obviar la discusin desde la perspectiva planteada por el autor Emilio Latorre Estrada

cuando, recordando las declaraciones de 1978 y de 1989 de la Liga Internacional de los Derechos de l

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“POR EL CUAL SE EXPIDE EL CODIGO DE LOS … · sobre la ley y sobre los actos administrativos, teniendo en cuenta la pirámide de Hans Kelsen, es de anotar