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PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMÚN: TITULO IV LEY 39/2015

Susana García-Montesinos Perea UCP 24 de octubre de 2016

El RETO ACTUAL: Una Administración Pública TRANSPARENTE, EFICIENTE Y ÁGIL al servicio de los ciudadanos y empresas, que salvaguarde sus derechos

y las garantías de los interesados 149.1.1CE.

NOVEDADES DE LA LEY 39/2015, DE 1 DE

OCTUBRE, DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMÚN DE LAS

ADMINISTRACIONES PÚBLICAS (LPAC)

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A GRANDES RASGOS: NOVEDADES Y ASPECTOS MÁS SIGNIFICATIVOS

¿REFORMA INTEGRAL Y

ESTRUC-TURAL?

¿NUEVO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMÚN?

El Consejo de Estado al dictaminar sobre el contenido del Anteproyecto de esta

Ley(275/2015) en «líneas generales y desde el punto de vista sustantivo, es muy similar al de la vigente Ley

30/1992 (…) o, en su caso, prácticamente idéntico al de la Ley

11/2007…».

AA ELECTRONICO

TRAMITACIÓN ELECTRÓNICA

DEL PROCEDIMIENTO

Los procedimientos especiales ejercicio

potestad sancionadora y responsabilidad

patrimonial pasan a ser ESPECIALIDADES del

procedimiento administrativo común

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¿Fin de la dispersión normativa?

¿LO COMÚN A TODOS LOS

PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

O SÓLO A ALGUNOS PROCEDIMIENTOS?

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1ª) Universidades públicas y Corporaciones de Derecho Público: art. 2.2.c) y 2.4 LPAC.

•1. Leyes especiales por razón de la materia se regirán, respecto a éstos, por lo dispuesto en dichas leyes especiales. (no dice que supletoriamente por esta ley)

•2. Las siguientes actuaciones y procedimientos se regirán por su normativa específica y supletoriamente por lo dispuesto en esta Ley

•a) materia tributaria y aduanera,

•b) materia de Seguridad Social y Desempleo

•c) Las actuaciones y procedimientos sancionadores en materia tributaria y aduanera, en el orden social, en materia de tráfico y seguridad vial y en materia de extranjería

•d) Las actuaciones y procedimientos en materia de extranjería y asilo

2ª) Disposición Adicional 1.a

ESPECIALIDADES RATIONAE PERSONAE Y RATIONAE MATERIAE

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Las Corporaciones de Derecho Público NO son SECTOR PÚBLICO.

Art. 2.4 Ley 39/2015:

“Las Corporaciones de Derecho Público se regirán por su normativa

específica en el ejercicio de las funciones públicas que les hayan sido

atribuidas por Ley o delegadas por una Administración Pública, y

SUPLETORIAMENTE por la presente Ley.”

Cámaras Oficiales, los Colegios profesionales, las Federaciones Deportivas, RealesAcademias, Comunidades de regantes o usuarios de aguas, ONCE, Cofradías dePescadores, entidades urbanísticas colaboradoras, etc.

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En su ACTUACIÓN DE CARÁCTER JURÍDICO PÚBLICO están sujetas al derecho administrativo. Así:

1. La constitución de sus órganos y en el ejercicio de funciones públicas y potestades administrativas atribuidas por ley o delegadas por AP.

2. La colegiación obligatoria.

3. El ejercicio de la potestad sancionadora interna . En el caso de los Colegios Profesionales se considera función primordial de estos entes el ejercicio de la potestad disciplinaria sobre la profesión.

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4. Asimismo, se encuentran sometidas al régimen de responsabilidad patrimonial en cuanto se trate de daños y perjuicios derivados de la actuación de sus funciones públicas:

• ej.: STS 22 mayo de 2012 por responsabilidad patrimonial del Colegio Oficial de Ingenierosde Caminos, Canales y Puertos por la denegación indebida de solicitud de colegiación. ElTS estima el recurso de casación y reconoce el derecho del actor a unaindemnización por daños morales, personales y familiares sufridos a consecuencia dela denegación de la colegiación, que deberá satisfacer la citada Administración Corporativa.

En Cantabria, la Ley 1/2001, de 16 de marzo, de ColegiosProfesionales regula dichas Corporaciones.

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¿QUÉ SE ENTIENDE POR EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMÚN?

La STC 227/1988, de 20 de noviembre, f.j. 32, concretó qué debe entenderse por

"procedimiento administrativo común", que es la expresión utilizada por el artículo

149.1.18 CE para atribuir al Estado la competencia exclusiva de su regulación.

Lo COMÚN son los principios o normas que :

1. definen la estructura general del iter procedimental para la realización de la actividad jurídica de la

Administración y,

2. la forma de elaboración, los requisitos de validez y eficacia, los modos de revisión y los medios de

ejecución de los actos administrativos, incluyendo señaladamente las garantías generales de los

particulares en el seno del procedimiento.

La Constitución no reserva en exclusiva al Estado la regulación de procedimientos administrativos

especiales. Esta es una competencia conexa a las que, respectivamente, el Estado o las

Comunidades Autónomas ostentan para la regulación del régimen sustantivo de cada actividad

o servicio de la Administración.

Esta jurisprudencia constitucional se reiteró en sentencias posteriores, entre otras en las

SSTC 130/2013, de 4 de junio, y 166/2014, de 22 de octubre.

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TÍTULO IV.

De las disposiciones sobre el

procedimiento administrativo

común

CAPÍTULO I

Garantías del procedimiento

Art. 53. Derechos del interesado en el procedimiento

administrativo CAPÍTULO II

Iniciación del procedimiento:art

55-69

CAPÍTULO III

Ordenación del procedimiento: 70-74

CAPÍTULO IV

Instrucción del procedimiento:75-83

CAPÍTULO V.

Finalización del procedimiento:84-95

CAPÍTULO VI

De la tramitación simplificada del procedimiento

administrativo común:96

CAPÍTULO VII

Ejecución:97-105

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CAPÍTULO I

GARANTÍAS DEL PROCEDIMIENTO

DERECHOS DEL INTERESADO EN EL PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO: ART. 53

(35 Ley 30)-Novedades: dº información, pretensión y de relación

electrónica con Administración

a) Quienes se relacionen con AAPP por medios electrónicos: derecho a consultar la información

en el Punto de Acceso General electrónico de la Administración que funcionará como un

portal de acceso y sirve para facilitar copias de los documentos

f) Información y orientación sobre requisitos jurídicos o técnicos de las solicitudes, proyectos o

actuaciones

h) A cumplir las obligaciones de pago a través de los medios electrónicos previstos en el

artículo 98.2.

2. Derechos presuntos responsables en procedimientos administrativos naturaleza

sancionadora en los términos ya recogidos en la legislación anterior (art. 137 Ley 30/1992)

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Ley de Cantabria 1/2001: Artículo 23 .

Ventanilla única, ya recogía algunos

de estos derechos

1. Los Colegios Profesionales dispondrán de una página

web para que, a través de la ventanilla única prevista en

la Ley 17/2009, de 23 de noviembre, los profesionales puedan realizar todos los trámites necesarios para la colegiación, su

ejercicio y su baja en el Colegio, a través de un punto único, por vía electrónica y a distancia. Concretamente:

a) Obtener toda la información y formularios necesarios para el acceso a la actividad profesional y su ejercicio.

b) Presentar toda la documentación y solicitudes necesarias, incluyendo la de la colegiación.

c) Conocer el estado de tramitación de los procedimientos en los que tenga consideración de interesado y recibir la correspondiente notificación de los

actos de trámite preceptivos y la resolución de los mismos por el Colegio, incluida la notificación de los expedientes disciplinarios cuando no fuera

posible por otros medios.

d) Convocar a los colegiados a las Juntas Generales Ordinarias y Extraordinarias y poner en su conocimiento la actividad pública y privada del Colegio

Profesional.

3. Los Colegios Profesionales deberán adoptar las medidas necesarias para el cumplimiento de lo previsto en este artículo e

incorporar para ello las tecnologías precisas, y crear y mantener las plataformas tecnológicas que garanticen la

interoperatividad entre los distintos sistemas y la accesibilidad de las personas con discapacidad.

ESTO YA SE DIJO EN 2001: AHORA en 2016 LA ADMINISTRACIÓN SE TIENE QUE APLICAR SU PROPIA “MEDICINA.”

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CAPÍTULO II Iniciación del procedimiento

NOVEDADES:

1.Actuaciones Previas: art. 55 (art.69.2 L.30)

El preprocedimiento

Expresamente se permite realizar actuaciones antes del acuerdo de

incoación (no solo información previa) para:

•Conocer las circunstancias del caso y conveniencia iniciación

•PS: determinar Hechos, personas y circunstancias relevantes

(Aº Art. 12 RPS)

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1. ¿GARANTÍAS TEMPORALES? ¿GARANTÍAS SUSTANTIVAS?

¿Ampliación anticipada de plazos máximos de

resolución de procedimientos de oficio

que pueden caducar?

Art. 90.2 la determinación de los hechos no puede ser

realizada fuera del procedimiento, con

carácter anticipado y sin la participación del

presunto culpable

No todo tipo de actividades de

instrucción, incluidas las probatorias.

No para preconstituirla prueba

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• Órganos con funciones de investigación, averiguación e inspección en la materia (AMN, inspectores…)

• EN SU DEFECTO: otro órgano o “persona” que se designe

• Podría propiciar eventuales (y nulas) privatizaciones del procedimiento

COMPETENCIA apart. 2

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art.56.2: “Medidas Provisionalísimas”

a) Art. 72 de la Ley 30/1992: solo se podían acordar en "los supuestos previstos expresamente por una norma de rango de ley"

Ahora ha desaparecido este condicionamiento ¿cumple exigencias reserva de ley?

b) Adopción de las medidas se haga "de forma motivada" (antes lo exigía el art. 54.d de la Ley 30)

c) que resulten "necesarias y proporcionadas".

La decisión administrativa es controlable por la jurisdicción contencioso-administrativa. (Ya se recogía en el 15.3 del RPS)

art. 56.1: Medidas Provisionales

1.-Principios de proporcionalidad, efectividad y menor onerosidad.

4. No se podrán adoptar medidas que puedan causar perjuicios de difícil o imposible reparación a los interesados o que impliquen violación de derechos amparados por las leyes.

MEDIDAS PROVISIONALES. ART. 56

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3.-En ambos casos podrán acordarse las siguientes medidas provisionales en los

términos previstos en la LEC:

- Suspensión temporal de actividades

- Prestación de fianzas

-Retirada o intervención de bienes productivos o suspensión temporal de servicios por razones de sanidad ,

higiene o seguridad, cierre temporal del establecimiento.

-Depósito, retención o inmovilización de cosa mueble

- Embargo preventivo, etc…

- y a la manera de cláusula de cierre: otras medidas prevean las leyes o nc para

efectividad resolución (¿equipara en poderes a la Administración con el Juez????)

CRÍTICA: CONSEJO DE ESTADO, SANTAMARÍA PASTOR

Ej:Prohibición temporal venta alimentos en mal estado

STS 7 nov 2005 casación 306/2003 frente Auto cierre cautelar oficina farmacia, por realización

fórmulas magistrales con infracción normativa sanitaria vigente, el TS estima el rec por falta de

proporcionalidad de la medida acordada para la salvaguarda salud pública pues en este caso concreto

las fórmulas y medicamentos se realizaban en un local distinto y no se comercializaban en la farmacia.

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DEFINICIONES:

propia iniciativa (art. 59),

orden superior (art. 60),

por petición razonada de otros órganos (art. 61) (no vincula)

y denuncia (art. 62)

• STS Sala de lo contencioso-Administrativo, Sección 3ª) Sentencia de 10 de diciembre de 2010 (RJ 2010\8948)

Denuncia, la delación y la clemencia (art. 62)

INICIACIÓN DE OFICIO

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ARTÍCULO 62

Introduce un concepto de denuncia que antes no existía en la Ley 30/1992 pero si en el RD 1398/1993 PS

Regula su contenido mínimo

• ¿SÓLO EN ESTE CASO? ¿SE RESTRINGE EL AMBITO DEL DERECHO A LA OBTENCIÓN DE UN PRONUNCIAMIENTO SOBRE LA INICIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO?

Cuando la denuncia invocara un perjuicio en el patrimonio de las Administraciones Públicas la no iniciación del procedimiento deberá ser motivada y se notificará a los denunciantes la decisión de si se ha iniciado o no el procedimiento

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EXONERACIÓN: Cuando el denunciante haya participado en la comisión de una infracción perjuicio patrimonio A P y existan otros infractores, el órgano competente para resolver el procedimiento deberá eximir al denunciante del pago de la multau otro tipo de sanción, cuando

• a) sea el primero en aportar elementos de prueba que permitan iniciar el procedimiento o comprobar la infracción, y

• b) repare el perjuicio causado

REDUCCIÓN: deberá reducir el importe del pago de lamulta o, en su caso, la sanción de carácter no pecuniario,cuando no cumpliéndose alguna de las condicionesanteriores, el denunciante facilite elementos de pruebaque aporten un valor añadido significativo respecto deaquellos de los que se disponga

En ambos casos necesario que el denunciante cese en la participación de la infracción y no haya

destruido elementos de prueba relacionados con el objeto de la denuncia

Sorprende la ubicación sistemática: que no se vincule la clemencia del denunciante sólo a los

procedimientos de naturaleza sancionadora regulados en el art. 63.

Regula las figuras de la DELACIÓN Y LA CLEMENCIA

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Multan a un cártel del asfalto que encareció las obras públicas de Cantabria (2013)

La Comisión Nacional de la Competencia

(CNC) ha llegado a la conclusión de que las

empresas del asfalto en Cantabria

conforman un cártel. Una investigación

iniciada tras una denuncia anónima es lo

que ha motivado este descubrimiento.

Varias empresas amañaban los

concursos y se juntaban para decidir

los precios del asfalto y quién llevaba a

cabo las obras ofertadas tanto por la

administración pública como por

entidades privadas.

SSAN 2015 y 2016 rebajan cuantía multa

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63.3. -Situaciones de infracción continuada:

primera resolución sancionadora con carácter

ejecutivo en lugar de concatenación de

expedientes por la misma actividad considerada

infractora

Art. 114 de la LGT 58/2003, de 17 de diciembre, regula la

denuncia pública y en su apartado 2 se expresa que: “

(….). En este caso, la denuncia no formará parte

del expediente administrativo.”

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INICIACIÓN A SOLICITUD DE LOS INTERESADOS

ART. 66

1. identificación del medio electrónico y la dirección de correo electrónico y/o dispositivo electrónico para los avisos de la puesta a disposición de notificaciones

código de identificación del órgano, centro o unidad administrativa al que se dirige, que habrá de ser facilitado por las oficinas de asistencia en materia de registros (OAR)

2. Posibilidad de acumulación de pretensiones de una pluralidad de personas en una única solicitud

4. Previsión de modelos y sistemas de presentación masiva de solicitudes

5. Comprobación automatizada de la información incorporada a las solicitudes, lo que permite subsanar errores o detectar fraudes

6. Uso obligatorio por parte de los interesados del modelo específico de presentación de solicitudes. ¿Quiebra principio antiformalista?

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Art 67 SOLICITUD EN PROCEDIMIENTOS RP no añade nada distinto a la regulación preexistente, salvo la mención a que no haya prescrito derecho a reclamar- antes solo en inicio de oficio. El cómputo del plazo desde pb en BOE y DOUE de la sentencia de inconstitucionalidad o contrario Dº UE. Tb el PROLIJO contenido de las solicitudes

art. 68.4

• El régimen de subsanación y mejora de la solicitud no sufre cambios

• Para los sujetos obligados del 14: Posibilidad de subsanar mediante presentación telemática solicitudes tramitadas presencialmente, si bien la fecha de presentación de la solicitud será la de subsanación. GAMERO CASADO

art. 69 (art. 71 bis Ley 30/92)

• declaración responsable y comunicación previa, requisitos a cumplir recogidos de manera expresa, clara y precisa en la correspondiente declaración responsable• apartado 6 “Únicamente será exigible, bien una declaración responsable,

bien una comunicación …..........

• Critica que han quedado aspectos sin respuesta legal Ver regulaciónsectorial.

• En materia contratos art 146 TRLCSP en r 60.1.e) prohibición contratar

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CAPÍTULO III: NOVEDADES EN LA ORDENACIÓN

Expediente administrativo: art. 70Concepto y documentos en sentido positivo y negativo

Principio simplificación administrativa: art. 72

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• conjunto ordenado de documentos y actuaciones que sirven de antecedente y fundamento a la resolución administrativa, así como las diligencias encaminadas a ejecutarla

CONCEPTO Y DOCUMENTOS

QUE LO INTEGRAN

• agregación ordenada de cuantos documentos, pruebas, dictámenes, informes, acuerdos, notificaciones y demás diligencias deban integrarlos, e índice numerado de todos los documentos que contenga cuando se remita.

• deberá constar copia electrónica certificada de la resolución adoptada

FORMATO ELECTRÓNICO

• Esquema Nacional de Interoperabilidad y Normas Técnicas de Interoperabilidad

• se enviará completo, foliado, autentificado y acompañado de un índice autentificado, de los documentos que garantizará la integridad e inmutabilidad desde el momento de su firma

EXPEDIENTES COMPARTIDOS

• En sentido negativo: No formará parte del expediente administrativo: información bases datos informáticas, notas, borradores, opiniones, informes internos, juicios de valor de AAPP, salvo informes solicitados antes resolución final….cuestión delicada y polémica. A juicio del prof.Valero, puede ser contraria al principio de transparencia.

INFORMACIÓN AUXILIAR

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CAPÍTULO IV: NOVEDADES EN LA INSTRUCCIÓN DEL PROCEDIMIENTO

Art. 75: Realización de los actos de instrucción por medios electrónicos

•Requisitos de las aplicaciones y sistemas de información (de la Ley11/2007)

•control de los tiempos y plazos,

•la identificación de los órganos responsables y la tramitaciónordenada de los expedientes,

•facilitar la simplificación y la publicidad de los procedimientos.

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2. Principio de contradicción: pruebas que, por sus características, deben ser

efectuadas en presencia y con la participación de los interesados (interrogatorio de

partes, testifical, pericial, …) A esta necesidad responde el art. 77.2: la apertura de un plazo

específico de prueba, de 10 a 30 días.

REGIMEN ACTIVIDADES PROBATORIAS: art 77 y 78

1. Principio de oficialidad o inquisitivo:

todas las actividades probatorias necesarias para la completa determinación de los hechos

lo pidan o no los interesados, con dos límites:

1.- debe practicar las pruebas que soliciten los interesados, salvo “manifiestamente

improcedentes o innecesarias”. Denegación por resolución motivada (art. 77.3)

2. Que está obligada a realizar actividades probatorias “siempre que no tenga por ciertos

los hechos alegados por los interesados” (77.2) sensu contrario, …..

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3. Principio de libertad:

3.1. Cualquier medio de prueba admisible en derecho: inoperancia prueba

ilícita (11 LOPJ y 287 LEC)

ver STC 259/2005 y STC 169/2003, prueba obtenida con violación secreto comunicaciones o

entrada domicilio sin autorización judicial..

STS 3585/2016, de 15 de julio: validez conversaciones privadas grabadas por uno de los

interlocutores en el ámbito particular

3.2. Las pruebas, al igual que las alegaciones, pueden aportarse o realizarse

en cualquier momento del procedimiento anterior audiencia(art. 76.1)

Santamaría Pastor: LPAC adolece de una contaminación procesalista incongruente porque

por regla general, el PA carece de divisiones internas con carácter preclusivo como los procesos

judiciales.

3.3. En cuanto a la valoración de las pruebas, AQUÍ VIENE LA NOVEDAD,

pues el art. 77.1 remite expresamente a los criterios establecidos en la

LEC: art. 299 y sigs (386 LEC) en consonancia 60.4 LJ

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a) - presunción legalidad actos administrativos: no altera reglas carga prueba,

no otorga presunción de certeza hechos Administración declare probados

En P. Sancionador: Hechos probados por resoluciones penales firmes vinculan AAPP

b) - Mejor redacción valor probatorio de ciertos documentos (77.5 y 137.3 L. 30):

“5. Los documentos formalizados por funcionarios a los que se reconoce la condición de

autoridad y en los que, observándose los requisitos legales correspondientes se recojan los hechos

constatados por aquellos harán prueba de estos, salvo que se acredite lo contrario.”

INTERPRETACIÓN POR SSTC Y SSTS:

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1.DILIGENCIAS Y ACTAS DE LA INSPECCIÓN DE TRIBUTOS: constituyen

un primer medio de prueba sobre los hechos que constatan, cuyo valor o

eficacia ha de medirse a la luz de la libre valoración de la prueba. STC

76/1990, de 26 de abril, F.8.B);

-hechos comprobados directamente por el funcionario, no calificaciones

jurídicas, juicios de valor o simples opiniones que los inspectores consignen

en las actas o diligencias”.(…).

-No presunción de veracidad o certeza absoluta.

2. ACTAS INSPECCIÓN DE TRABAJO: AUTO TC 7/1989

Doctrina constitucional recogida en la STC 70/2012, de 16 de abril (RTC

2012/70) y STS 20 sept 2012 (RJ 2012,9756). Cualquier insuficiencia -

pronunciamiento absolutorio

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3. Valor DENUNCIA Y ATESTADOS: STC 35/2006, 13 febrero

4. Ratificación del agente cuando imputado niega los hechos (art.37LOPSC) STC 341/1993 y

STC 243/2007;

STC 40/2008 No nc ratificación cuando la prueba es el medio técnico y no la declaración del

agente (medidores de velocidad /detectores de alcohol en sangre).

EN RESUMEN: LIBRE VALORACIÓN DE LA PRUEBA

Presunción de veracidad significa simplemente que nos encontramos ante un medio válido y

eficaz de prueba.

No goza de mayor relevancia que los demás medios de prueba admitidos en derecho y, por

ello:

•no han de prevalecer necesariamente frente a otras pruebas que conduzcan a conclusiones

distintas

•ni impedir que el órgano judicial forme su convicción sobre la base de una apreciación

razonada del conjunto de las pruebas practicadas (SANA CRITICA)

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CARGA DE LA PRUEBA y PRINCIPIO DE

FACILIDAD PROBATORIA

SSTC 227/1991 (RTC 1991, 227) y 1/1992 (RTC

1993, 61) subrayan la virtualidad del principio de

facilidad probatoria en el ámbito administrativo,

en el sentido de que no se puede exigir al ciudadano

una prueba que resulta prácticamente imposible

para él y que, sin embargo, resulta de muy sencilla

realización a la Administración;

También aluden al principio de facilidad probatoria las

SSTS de 23 de octubre de 1989 (RJ 1989, 7470) y de 23

de junio de 1987 (RJ 1987, 6525) . La de 4 de noviembre

de 2003 (RJ 2003, 8022) aplica este principio en un

expediente sancionador, al entender que el interesado

era quien tenía la plena disponibilidad sobre los medios

de prueba; de forma que, en ese caso, no se había

vulnerado la presunción de inocencia.

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DERECHO A UTILIZACIÓN MEDIOS PRUEBA PERTINENTES Y DENEGACIÓN DE LA

PRUEBA

STS 30 diciembre 2003 (RJ2004,3153) : no dº actividad probatoria ilimitada solo dº a las pertinentes; en t y

f

STS 26 de diciembre de 2005 (RJ 2006\249) y la STC 99\2004, de 25 de mayo, (RTC 2004\99).

Para entender conculcado el derecho se requiere el cumplimiento de dos requisitos:

1.Denegación inmotivada o mediante una interpretación de la legalidad manifiestamente arbitraria o

irrazonable.

2.Que la prueba denegada o impracticada sea decisiva en términos de defensa, debiendo justificar el

recurrente en su demanda la indefensión sufrida.

STS 3 febrero 2012 RC 916/2008 citada por J. Vicente

Mediavilla en su artículo sobre el nuevo recurso de

casación- REDA nº 179- para el supuesto específico de

medio de prueba admitido pero no practicado por

causa imputable al órg. Judicial.

El derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes

para la defensa está condicionado por su carácter de

garantía constitucional de índole procedimental. (24.2

CE)

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MÁS NOVEDADES EN EL ART. 77

- ap. 6 (aunque ya se recogía en el RPS)

carácter preceptivo de los informes solicitados a un órg

adtrvo, org. público o ent dº pb cuando

consistan en la prueba y,

-ap.7, la obligación de incluir en la propuesta de resolución la

valoración de las pruebas practicadas cuando pueda constituir el

fundamento básico de la decisión que se adopte en el

procedimiento. ( También del RPS)

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Arts. 79 y 80 INFORMES

1. Necesaria emisión por MEDIOS ELECTRÓNICOS

2. INFORMES PRECEPTIVOS: Posibilidad de suspender el plazo

resolución procedimiento por su falta de emisión art. 22.1.d)- por

plazo máximo de tres meses (STS 18 de marzo de 2008) No

sucesivas suspensiones en espera del dictamen pedido

Desaparece DETERMINANTES

3. Las ya conocidas posibilidades de no tomarlos en cuenta por emitirse fuera de plazo.

4. Art. 81 Especialidades responsabilidad patrimonial:

-informe al servicio cuyo funcionamiento haya ocasionado la presunta lesión indemnizable

-dictamen del Consejo de Estado o, en su caso, del órgano consultivo de la Comunidad Autónoma.(2 meses)

- informe del Consejo General del Poder Judicial que será evacuado en el plazo máximo de dos meses. El plazo para

dictar resolución quedará suspendido por el tiempo que medie entre la solicitud, del informe y su recepción, no pudiendo

exceder dicho plazo de los citados dos meses.”

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PARTICIPACIÓN DE LOS INTERESADOS

Art. 82: AUDIENCIA: remisión a las limitaciones de la Ley 19/2013 (Ley de Transparencia, acceso

a la información pública y buen gobierno).

STS de 5 de diciembre de 2012 [RJ 2013, 636] STS de 3 de julio de 2015 (RJ 2015, 3454) (Nº de Recurso: 3841/2013) y

STS de 6 de mayo de 2015, resumen con claridad la doctrina del Tribunal Supremo.

5. En procedimientos de RP del artículo 32.9 de la Ley 40/2015: “(…) será necesario en

todo caso dar audiencia al contratista, notificándole cuantas actuaciones se realicen en

el procedimiento, al efecto de que se persone en el mismo, exponga lo que a su derecho

convenga y proponga cuantos medios de prueba estime necesarios.”

Art. 83: INFORMACIÓN PÚBLICA, debe tb relacionarse con las previsiones sobre

participación y gobierno abierto en decisiones normativas (reguladas en el Título VI

de la Ley).- modernización por herramientas de la sede electrónica

- Facultativo: No cambia la posición de quienes realizan observaciones por esta vía (que no adquieren por

esta sola intervención la condición de interesados en el procedimiento) ni interesados dejan de serlo

por no comparecer.

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Art 85 Especialidades terminación en los procedimientos

sancionadores: (estos serían verdaderos Proc. Simplificados)

- por reconocimiento de responsabilidad del infractor;

-en sanciones pecuniarias por el pago voluntario en cualquier

momento anterior a la resolución,

-Aplicación de reducciones sobre el importe de la sanción

propuesta en ambos casos. mín 20%

-Efectividad condicionada al desistimiento o renuncia de

cualquier acción o recurso en vía administrativa contra la

sanción.

-RDL 6/2015

CAPÍTULO V: NOVEDADES EN LA FINALIZACIÓN DEL PROCEDIMIENTO (ARTS. 84-

96).

Formas clásicas de terminación y además:

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Art. 87 ACTUACIONES COMPLEMENTARIAS (similar al RD1398/1993)

Antes de dictar resolución, (….) mediante acuerdo motivado, (….) indispensables para

resolver el procedimiento..

Se notificará a los interesados, concediéndoseles un plazo de siete días para formular las

alegaciones tras la finalización de las mismas.

Deberán practicarse en un plazo no superior a quince días.

El plazo para resolver el procedimiento quedará suspendido hasta la terminación de las

actuaciones complementarias”.

Art. 88.4. Resolución se dicta electrónicamente

Garantiza identidad del órgano competente,

Autenticidad e integridad.

CAPÍTULO V: NOVEDADES EN LA FINALIZACIÓN DEL PROCEDIMIENTO (ARTS. 84-

96).

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Art.89. ESPECIALIDADES

DE LA PROPUESTA EN LOS P.

SANCIONADORES

posibilidad archivo sin propuesta

notificación propuesta

interesadoscontenido

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Art 90 ESPECIALIDADES DE LA RESOLUCIÓN P. SANCIONADORES:

2. Si la infracción o la sanción revisten mayor gravedad que la determinada en la propuesta

de resolución, hay que dar trámite de audiencia . STS 21 oct 2014: trámite audiencia

cuando varía in pejus la sanción anunciada

3. La resolución fin al procedimiento será ejecutiva cuando no quepa contra ella ningún

recurso ordinario en vía administrativa,

SSTS de 2 de diciembre de 2011 y 20 de diciembre de 2012, con cita de las STC 64/1984

y 78/1996.

Un acto administrativo sancionador no se puede ejecutar hasta que haya transcurrido el plazo para recurrir

en vía contencioso-administrativa y, solicitada en dicha sede la suspensión, el juez no se haya

pronunciado sobre ella.

STC 78/1996, ha entendido contrario al art. 24 de la CE la ejecutividad inmediata de la

resolución administrativa sancionadora frente a la cual se hubiera interpuesto un recurso

contencioso-administrativo con petición de suspensión, mientras no recaiga la decisión

cautelar del juez.

Cuando resolución ejecutiva se “podrá” o mejor ¿se “deberá”?

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Procedimiento complementario para la determinación de daños y perjuicios del art 90.4

“ …...y la cuantía destinada a indemnizar estos daños no hubiera quedado determinada

en el expediente, se fijará mediante un procedimiento complementario, cuya resolución

será.

¿Cómo se tramita? ¿ como incidente del sancionador?.....

Ni el acuerdo ni la resolución supone el reconocimiento voluntario de responsabilidad.

La resolución pondrá fin a la vía administrativa y será inmediatamente ejecutiva .”

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Art. 93 DESISTIMIENTO DE LA ADMINISTRACIÓN EN LOS

PROCEDIMIENTOS INICIADOS DE OFICIO, la "podrá desistir,

motivadamente, en los supuestos y con los requisitos

previstos en las leyes".

(véase art. 155 TRLCSP)

Art 211.4 LGT: declaración caducidad impide iniciación nuevo proc.

sancionador

44



A) Presupuesto habilitante:

“Cuando razones de interés público o la falta de complejidad del procedimiento así lo

aconsejen…” podrá acordarse tanto de oficio como a solicitud de interesados.

B) En cualquier momento anterior a su resolución, puede acordarse su tramitación

ordinaria

C) Garantías: la notificación a los interesados, que en los incoados de oficio tienen una

suerte derecho de veto, SALVO en PS sancionador.

D) Si es a solicitud de interesados se estima o desestima en cinco días desde su

presentación, sin recurso. En caso de silencio se entenderá desestimada la solicitud.

CAPÍTULO VI. TRAMITACIÓN SIMPLIFICADA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATVO

COMÚN (art. 96)

45



E) Ap. 4: Tramitación simplificada en materia de RP:

una vez iniciado el procedimiento administrativo ordinario,

similares términos a cómo lo hacía el art. 14 del RD 429/1993 en relación con el art. 142.3 de

la Ley 30/1992 para el abreviado.

F) Ap. 5: tramitación simplificada del procedimiento sancionador en caso de infracciones

leves, anteriormente contenida en los arts. 23 y 24 del RD 1398/1995 . ¿Quid iuris normativa

autonómica?

G) Plazos breves: treinta días, a contar desde el siguiente al que se notifique al interesado el

acuerdo de tramitación simplificada del procedimiento

CAPÍTULO VI. TRAMITACIÓN SIMPLIFICADA DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATVO

COMÚN (art. 96)

46



H) TRÁMITES: Única y exclusivamente los establecidos en el art. 96

En el caso que un procedimiento exigiera la realización de un trámite no previsto deberá ser

tramitado de manera ordinaria”. (p.ej. información pública MA, Urbanismo, EF)

Destaco entre los mismos:

d) Audiencia, únicamente cuando la resolución vaya a ser desfavorable para el interesado.

g) Dictamen del Consejo de Estado u órgano consultivo equivalente de la Comunidad Autónoma en los casos

en que sea preceptivo.

suspensión automática del plazo para resolver.

puede emitirse en quince días si así lo solicita el órgano competente.

debe incluir una propuesta de resolución.

Cuando el Dictamen sea contrario al fondo de la propuesta de resolución, continuará el procedimiento con

arreglo a la tramitación ordinaria, lo que se notificará a los interesados.

En este caso, se entenderán convalidadas todas las actuaciones que se hubieran realizado durante la

tramitación simplificada del procedimiento, a excepción del Dictamen del Consejo de Estado u órgano

consultivo equivalente.

47



1.En este capítulo no se advierten cambios sustantivos: Medios ejecución tradicionales.

2. El art. 98.1.b) especifica que no es inmediatamente ejecutiva la resolución sancionadora

contra la que quepa algún recurso en vía administrativa, incluido el potestativo de

reposición.

en relación con el art. 90.3. que prevé la suspensión en caso de que el interesado haya manifestado su

intención de interponer recurso contencioso-administrativo y el 99 ejecución forzosa.

3.En el 98.2 previsión de pago por medios preferentemente electrónicos de obligaciones

pecuniarias derivadas de sanciones, multas u otros ingresos: a) Tarjeta de crédito y débito.

b) Transferencia bancaria.

c) Domiciliación bancaria.

d) Cualesquiera otros que se

autoricen por el órgano competente

en materia de Hacienda Pública.”

Pudiera haberse aprovechado la oportunidad para

Mejorar la regulación de la compulsión sobre

personas

CAPÍTULO VII. EJECUCIÓN (ART. 97 A 105)

48



FACULTATIVA: Se prevén dos nuevos supuestos de suspensión facultativa del plazo en las letras c) y g)

del artículo 22.1:

- procedimiento no finalizado en el ámbito de la Unión Europea que condicione directamente el contenido de

la resolución, y

- cuando para la resolución del procedimiento sea indispensable la obtención de un previo pronunciamiento

por parte de un órgano jurisdiccional (…)

AUTOMÁTICA:

1.- Requerimiento entre Administraciones cuando un acto sea la base del que tiene que dictar la otra

produciéndose la suspensión desde que se realice el requerimiento hasta que se atienda o, en

su caso, hasta que se resuelva el recurso contencioso-administrativo, de acuerdo con lo dispuesto

en los artículos 39.5 LPAC y 44 LJCA”

2.- Art. 87 Actuaciones complementarias (no superior a 15 días)

3.- Por último, pero no nuevo, "cuando los interesados promuevan la recusación en cualquier momento de

la tramitación de un procedimiento, produciéndose la suspensión desde que la recusación se plantee

hasta que sea resuelta por el superior jerárquico del recusado" (artículo 22.2 Ley 39/2015; art. 77

Ley 30/1992).

NUEVOS SUPUESTOS DE SUSPENSIÓN DEL PLAZO PARA RESOLVER EL

PROCEDIMIENTO Y NOTIFICAR LA RESOLUCIÓN

49



La actuación de la Administración tiene su mas fuerte manifestación en la potestad reglamentaria, y que

este extraordinario poder de creación de normas es tanto más controlable cuanto más se le comprende

y regula desde la perspectiva del ciudadano.

Después de todo los «Reglamentos constituyen hoy, sin duda, la mayor amenaza de la libertad», pese a su

innegable justificación, ya que «sigue siendo plenamente valida la aguda y expresiva advertencia de

HAURIOU: el espíritu de la Ley es ser favorable

a la libertad, en tanto que el espíritu del

reglamento es ser favorable a la autoridad»

Art. 132. Plan Anual Normativo de las Administraciones Públicas que contendrá las iniciativas legales y

reglamentarias que vayan a aprobarse en el año siguiente.

Una vez aprobado hay que publicarlo en el Portal de la transparencia

de la Administración correspondiente.

TÍTULO VI PROCEDIMIENTO DE INICIATIVA LEGISLATIVA Y DISPOSICIONES

REGLAMENTARIAS

50



Art. 133. 1 la CONSULTA PÚBLICA PREVIA a la elaboración del anteproyecto de ley o proyecto de

reglamento

PORTAL WEB en el que se recaba opinión a los sujetos y organizaciones más representativas sobre los

problemas que se pretenden solventar con la futura norma, la necesidad y oportunidad, objetivos y

posibles soluciones alternativas regulatorias y no regulatorias. Asimismo la información pública .

Art. 133.2 se prevé la audiencia previa a los interesados (cuando afecte a los derechos e intereses

legítimos de las personas) Asimismo la información pública.

Art. 133.4 EXCEPCIONES:

a) Son Potestativos en caso de normas presupuestarias u organizativas de las AAPP o cuando

concurran razones graves de interés público que lo justifiquen.

b) También podrá omitirse la consulta pública previa cuando la propuesta normativa no tenga un impacto en

significativo en la actividad económica, no imponga obligaciones relevantes a los destinatarios o

regule aspectos parciales de una materia.

c) Por último, en el supuesto de tramitación urgente de estos procedimientos según lo previsto en la

normativa de la AAPP correspondiente

TÍTULO VI PROCEDIMIENTO DE INICIATIVA LEGISLATIVA Y DISPOSICIONES

REGLAMENTARIAS

51



a) A los procedimientos ya iniciados antes: la normativa anterior.

b) Los procedimientos de revisión de oficio iniciados después por esta ley.

c) Los actos y resoluciones dictados con posterioridad a la entrada en vigor de esta Ley en cuanto al

régimen de recursos, por las disposiciones de la misma.

d) Los actos y resoluciones pendientes de ejecución a la entrada en vigor de esta Ley se regirán por la

normativa vigente cuando se dictaron.

e) A falta de previsiones expresas, las cuestiones de Derecho transitorio que se susciten en materia de

procedimiento administrativo se resolverán de acuerdo con los principios establecidos en los

apartados anteriores.

DISPOSICIÓN TRANSITORIA TERCERA. Régimen transitorio de los procedimientos

52



“En el plazo de un año a partir de la entrada en vigor de la Ley, se deberán adecuar a la misma las normas

reguladoras estatales, autonómicas y locales de los distintos procedimientos normativos que sean

incompatibles con lo previsto en esta Ley.”

Frente a doctrina constitucional recogida en STC 66/2011 con cita de la STC 1/2003, según la cual la norma

autonómica “bajo sospecha” mantendrá su vigencia y presunción de constitucionalidad hasta que el TC se

pronuncie sobre el recurso o la cuestión de inconstitucionalidad, que necesariamente había de interponerse

para expulsarla del OJ

La STC 102/2016, de 25 de mayo de 2016 (BOE núm. 159 de 2 de junio de 2016) y la STC 127/2016, de 7

de julio, en idénticos términos (al voto particular se adhirieron 4 magistrados) sienta la doctrina contraria:

juez contencioso-administrativo puede aplicar la técnica del “desplazamiento” para inaplicar la

norma autonómica previa, reproducción de la norma básica posteriormente modificada, por

inconstitucionalidad sobrevenida:

DISPOSICIÓN FINAL QUINTA. ADAPTACIÓN NORMATIVA

53



- Es la solución que se corresponde con lo dispuesto

en el art. 149.3 CE que atribuye a las normas del

Estado PREVALENCIA sobre las de las Comunidades

Autónomas en todo lo que no esté atribuido a la

exclusiva competencia de éstas.{…}


-(….) otorgar preferencia a la legislación básica estatal es la solución lógica a una situación

provocada por la propia Comunidad Autónoma que ha incumplido su deber de

inmediata acomodación de su legislación de desarrollo a la nueva legislación

básica. Es la solución que deriva del carácter superfluo de la legislación reproductora,

que no añade nada a la legislación básica para que aquélla pueda ser considerada

realmente normativa de desarrollo.

54



¿Si no acometemos la adaptación de nuestra normativa autonómica (Ley 6/2002, …) el

operador jurídico estaría legitimado para inaplicarla?

Afirma el TC: “La consecuencia de todo lo anterior significa que la Xunta de Galicia actuó

acertadamente y que esa prevalencia del Derecho estatal debe jugar en tanto no haya

sido puesta en duda la constitucionalidad de la legislación básica modificada (….)

DEBEMOS CUMPLIR EL MANDATO NORMATIVO y adecuar la Ley 6/2002 y demás leyes

reguladoras de nuestros procedimientos a lo establecido en la Ley 39/2015 con carácter

básico


55



La presente Ley entrará en vigor al año de su publicación en el «Boletín Oficial del

Estado»: 2 octubre de 2016 (lunes 3)

No obstante, las previsiones relativas al registro electrónico de apoderamientos, registro

electrónico, registro de empleados públicos habilitados, punto de acceso general

electrónico de la Administración y archivo único electrónico producirán efectos a los dos

años de la entrada en vigor de la Ley. (2 oct 2018).

Entre tanto se aplica Ley 11/2007 en las materias mencionadas

Decreto 74/2014, de 27 de noviembre, de Regimen Juridico de la Administración

Electrónica de la Comunidad Autónoma de Cantabria.

DISPOSICIÓN FINAL SÉPTIMA. ENTRADA EN VIGOR

56



Manuales: Principios de Derecho Administrativo General. J.A. Santamaría Pastor (Iustel)

2016

Leyes Administrativas Comentadas. L.M. Rebollo 2016.

Artículos:

“El Procedimiento Administrativo Común en la nueva Ley 39/2015 de 1 de octubre:

Novedades y algunas cuestiones problemáticas”. Germán Fernández Farreres. Junio

2016.

El Nuevo Procedimiento Administrativo Común (Ley 39/2015, de 1 de octubre). Alejandro

Hernandez del Castillo. 2016

La Estructura del Procedimiento Administrativo: Principales novedades en la Ley 39/2015,

de 1 de octubre . Ricardo Rivero Ortega.2016

La reforma de la Administración Electrónica: ¿una oportunidad perdida? REDA 172/2015.

Julián Valero Torrijos

Panorámica de la administración electrónica en la nueva legislación administrativa básica.

Eduardo Gamero Casado REDA 175/2016

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