Presentazione di PowerPoint - Home - people.unica.it · 2016-03-15 · iv) il bail-in (artt. 43-58 BRRD) meccanismo consistente nel potere di svalutare, convertire o cancellare azioni

Bail-in Panoramica sulla disciplina attuativa

Avv. Damiano Di Maio

Area Consulenza Banche ed intermediari finanziari Unione Fiduciaria S.p.A.

Cagliari 14 marzo 2016

INDICE

I. IL QUADRO NORMATIVO EUROPEO

II. I DECRETI LEGISLATIVI DI RECEPIMENTO

III. IL DECRETO «SALVA BANCHE» E LE INDICAZIONI DELLE AUTORITÀ DI VIGILANZA

IV. PROFILI DI INTERESSE E PROFILI OPERATIVI: LE PRASSI DI MERCATO ADOTTATE

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I

IL QUADRO NORMATIVO EUROPEO.

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I tre pilastri del quadro normativo europeo:

1. Sistema europeo centralizzato di supervisione bancaria, realizzato con l’introduzione del cd. Meccanismo Unico di Vigilanza (Single Supervisory Mechanism o SSM),

2.Sistema europeo di risoluzione delle crisi bancarie, realizzato attraverso la creazione del cd. Meccanismo Unico di Risoluzione delle Crisi (Single Resolution Mechanism o SRM),

3.Sistema unico di garanzia dei depositanti (Single Deposit Guarantee Scheme o SDGS).

Il Bail-in e l’Europa 1. I tre pilastri.

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I tre livelli nella gerarchia delle fonti delle fonti del sistema europeo

Primo livello: Regolamento UE n. 575/2013 del Parlamento Europeo e del Consiglio del 26 giugno 2013 relativo ai

requisiti prudenziali per gli enti creditizi e le imprese di investimento (di seguito «CRR»),

Direttiva n. 2013/36/UE del Parlamento Europeo e del Consiglio del 26 giugno 2013 sull’accesso all’attività

degli enti creditizi e sulla vigilanza prudenziale sugli enti creditizi e sulle imprese di investimento (di seguito,«CRD IV»*), e

Direttiva n. 2014/59/UE del Parlamento Europeo e del Consiglio del 15 maggio 2014 che istituisce un quadro di risanamento e risoluzione degli enti creditizi e delle imprese di investimento (Bank Recovery and Resolution Directive, di seguito, «BRRD»);

Secondo livello, formato dai c.d. Technical Standards elaborati dall’Autorità Bancaria Europea (European Banking Authority – EBA) e adottati dalla Commissione europea sotto forma (i) di Implementing Techincal Standards (ITS) e (ii) Regulatory Techincal Standards (RTS);

Terzo livello, rappresentato dalle linee guida e dalla Q&A predisposte dall’EBA ed dirette alle autorità nazionali di supervisione.

* aTTUATAin Italia mediante il D.Lgs. 12 maggio 2015, n. 72.

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Il Bail-in e l’Europa 2. Le Fonti: i tre livelli

Con Comunicato stampa 27 giugno 2013 Il Consiglio dell’Unione europea ha concordato una posizione in materia di risoluzione bancaria, definendo la sua posizione su un Progetto di direttiva che istituisce un quadro di risanamento e di risoluzione delle crisi degli enti creditizi e delle imprese di investimento (11148/1/13 REV 1). In sintesi, il suddetto Comunicato ha individuato gli obiettivi della proposta di Direttiva: dotare le autorità nazionali di «poteri e strumenti comuni intesi a prevenire le crisi bancarie e

a risolvere le crisi di qualsiasi ente finanziario in maniera ordinata in caso di dissesto, salvaguardando nel contempo le operazioni bancarie essenziali e riducendo al minimo l'esposizione del contribuente a perdite»;

istituire una «serie di strumenti per risolvere potenziali crisi bancarie nelle tre fasi seguenti: preparazione e prevenzione, intervento precoce e risoluzione delle crisi».

obbligare gli enti creditizi a «preparare piani di risanamento e ad aggiornarli annualmente, fissando le misure che adotterebbero per ripristinare la posizione finanziaria nel caso di un deterioramento significativo. Le autorità di risoluzione delle crisi dovrebbero elaborare piani di risoluzione delle crisi per ciascun ente, stabilendo le azioni che potrebbero adottare qualora un ente soddisfacesse le condizioni per la risoluzione della crisi».

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Il Bail-in e l’Europa 3. Il primo passo verso il bail-in

La Direttiva 2014/59 UE del Parlamento Europeo e del Consiglio del 15 maggio 2014 pubblicata in Gazzetta Ufficiale dell’Unione Europea L 173/190 del 12.6.2014.

Finalità:

• introdurre un regime che fornisca alle autorità un insieme credibile di strumenti per un intervento sufficientemente precoce e rapido in un ente in crisi o in dissesto, al fine di garantire la continuità delle funzioni finanziarie ed economiche essenziali dell’ente, riducendo al minimo l’impatto del dissesto sull’economia e sul sistema finanziario.

Considerando n. 5 BRRD • prevenire stati di insolvenza, o • in caso di insolvenza, ridurre al minimo le ripercussioni negative, preservando le funzioni dell’ente

interessato aventi rilevanza sistemica attraverso l’uso degli strumenti individuati nella Direttiva. Considerando n. 1 BRRD • garantire a tutti gli enti creditizi solvibili l’accesso ai finanziamenti a condizioni equivalenti, con

un’inscindibile assistenza di liquidità da parte delle banche centrali; • assicurare l’intervento degli Stati membri a garanzia dei valori mobiliari emessi da enti creditizi

solvibili. Considerando n. 2 BRRD

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Il Bail-in e l’Europa 4. La Direttiva 2014/59

La BRRD prevede un percorso di gestione delle crisi degli istituti di credito articolato nelle seguenti fasi:

Piani di risanamento o «recovery plans»:

Ai sensi dell’art. 5 della Direttiva, gli enti devono dotarsi - già una fase di ordinaria operatività - senza attendere l’ingresso in un’eventuale fase «patologica» di: «un piano di risanamento che preveda l’adozione da parte dell’ente di misure volte al ripristino della sua situazione finanziaria dopo un deterioramento significativo della stessa e che deve essere:

Aggiornato:

a) almeno annualmente, oppure

b) a seguito di cambiamenti della struttura giuridica o organizzativa, dell’attività o della situazione finanziaria dell’ente, che possano influire in misura sostanziale sul piano di risanamento o renderne necessaria la modifica.

Approvato:

a) dall’organo amministrativo di ciascun ente, b) dall’autorità competente

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Il Bail-in e l’Europa 5. Le fasi della Direttiva 2014/59

PIANIFICAZIONE

Piani di risoluzione o «resolution plans» che dovranno:

essere predisposti dalla competente autorità di risoluzione (Banca d’Italia) per ciascun ente non

appartenente a un gruppo o, in caso di gruppi, dalle autorità di risoluzione a livello di gruppo, di concerto con le autorità di risoluzione delle singole controllate;

essere aggiornati periodicamente;

prevedere le azioni di risoluzione che le autorità di risoluzione possono attuare qualora l’ente soddisfi le condizioni per la risoluzione (cfr. artt. 10 e ss. BRRD).

agevolare l’utilizzo degli strumenti e dei poteri di risoluzione

evitare che il dissesto dell’ente possa provocare una crisi sistemica e/o compromettere la continuità delle funzioni essenziali dell’ente stesso.

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Finalità


misure volte a rendere possibile il risanamento di un ente in dissesto, per il quale non si siano ancora verificate le condizioni richieste per l’avvio di una procedura di risoluzione

a) L’ente violi i requisiti prudenziali stabiliti dalla normativa comunitaria, o b) rischi di violare i requisiti prudenziali stabiliti dalla normativa comunitaria a causa tra

l’altro di:

un rapido deterioramento della situazione finanziaria, del peggioramento della situazione di liquidità, del rapido aumento dei livelli di leva finanziaria, dei crediti in sofferenza o della

concentrazione di esposizioni, così come valutato sulla base di una serie di indicatori

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INTERVENTO PRECOCE

attuazione dei dispositivi o delle misure previsti/e nel piano di risanamento o l’aggiornamento di tale piano;

convocazione di un’assemblea degli azionisti;

rimozione o sostituzione di uno o più membri dell’organo di amministrazione, qualora non siano ritenuti idonei a svolgere i loro compiti(art. 28 BRRD);

Amministratore temporaneo (art. 29 BRRD)

predisposizione di un piano di negoziazione della ristrutturazione del debito con tutti o alcuni creditori secondo il piano di risanamento;

cambiamenti nella strategia aziendale dell’ente/strutture giuridiche o operative dell’ente

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Il complesso di norme individua gli obiettivi da perseguire, le condizioni da rispettare e i poteri e gli strumenti da adoperare a fronte di una situazione di dissesto non rimediabile attraverso l’uso delle citate misure di intervento precoce o le procedure di liquidazione ordinaria.

a) l’ente viola, o vi sono elementi oggettivi a sostegno della convinzione che nel prossimo futuro violerà, i requisiti per il mantenimento dell’autorizzazione in modo tale da giustificare la revoca dell’autorizzazione da parte dell’autorità competente, perché, ma non solo, ha subito o rischia di subire perdite tali da privarlo dell’intero patrimonio o di un importo significativo dell’intero patrimonio; b) le attività dell’ente inferiori alle passività; c) l’ente non è o non sarà (sulla base di elementi oggettivi) in grado di pagare i propri debiti o altre passività in scadenza; d) l’ente necessita di un sostegno finanziario pubblico straordinario

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RISOLUZIONE

Applicazione degli strumenti di risoluzione:

i) vendita dell’attività di impresa (artt. 38-39 BRRD) strumento attraverso il quale le autorità di risoluzione possono imporre la cessione a un privato le azioni e gli altri titoli di proprietà emessi da un ente soggetto a risoluzione, nonché, in tutto o in parte, le attività, i diritti o le passività dell'ente stesso. La cessione deve avvenire a valori di mercato;

ii) l’ente-ponte (bridge bank) (artt. 40-41 BRRD); strumento di natura pubblicistica che prevede l'esercizio dei medesimi poteri di cui al punto (i) in favore di una persona giuridica interamente o parzialmente di proprietà di una o più autorità pubbliche, che sia specificamente costituita a tale fine;

iii) separazione delle attività (art. 42 BRRD); strumento attraverso il quale le autorità di risoluzione possono cedere ad uno o più veicoli di gestione (bad bank) le attività, i diritti o le passività di un ente soggetto a risoluzione (banca) o di un ente-ponte di cui al punto (ii). Tale strumento deve essere obbligatoriamente utilizzato in combinazione con gli altri strumenti di risoluzione, con i quali presenta numerose caratteristiche in comune (ad es. similarità con ente-ponte).

iv) il bail-in (artt. 43-58 BRRD) meccanismo consistente nel potere di svalutare, convertire o cancellare azioni e strumenti di capitale di un ente in risoluzione (banca), atto a ripristinare la consistenza patrimoniale dello stesso, a fini di riorganizzazione delle relative attività.

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II

I DECRETI LEGISLATIVI DI RECEPIMENTO

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Ai sensi della legge 9 luglio 2015 n. 114, recante «Delega al Governo per il recepimento delle direttive europee e l’attuazione di altri atti dell’Unione europea - Legge di delegazione europea 2014», il Governo è stato delegato «ad adottare (...) i decreti legislativi per l’attuazione delle direttive elencate negli allegati A e B alla presente legge».

L’art. 8 della Legge di delegazione europea 2014 ha sancito specifici principi e criteri direttivi che il Governo è stato chiamato ad adottare nell’esercizio della delega per l’attuazione della BRRD. In particolare si tratta dei seguenti principi e criteri direttivi:

garantire la coerenza e la compatibilità tra la disciplina nazionale di recepimento e il quadro normativo europeo in materia di vigilanza bancaria, gestione delle crisi e tutela dei depositanti;

prevedere che lo strumento del bail-in si applichi a partire dal 1º gennaio 2016, valutando inoltre l’opportunità di stabilire modalità applicative del bail-in coerenti con la forma societaria cooperativa;

designare la Banca d’Italia quale autorità di risoluzione nazionale, attribuendo a quest'ultima tutti i poteri assegnati all’autorità di risoluzione dalla BRRD, e individuare, ove opportuno, nella Banca d’Italia l’autorità competente a esercitare le opzioni che la BRRD attribuisce agli Stati membri con riferimento alla disciplina dei piani di risanamento e di risoluzione, nonché del requisito minimo di passività soggette a conversione o riduzione, nel rispetto del principio di proporzionalità;

prevedere l’istituzione di uno o più fondi di risoluzione, individuando nella Banca d’Italia l’autorità competente a esercitare le opzioni di cui agli artt. 103, 106 e 109 della BRRD con riferimento, in particolare, all’uso dei sistemi di garanzia dei depositi nel contesto della risoluzione.

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Il bail-in e l’Italia 1. Legge Delegazione europea 2014: principi

In linea con i principi e i criteri di cui alla Legge di delegazione europea 2014, il Consiglio dei Ministri, nella seduta del 10 settembre 2015, ha approvato in esame preliminare i due decreti legislativi di recepimento della BRRD nell’ordinamento nazionale, segnatamente:

Il decreto di recepimento: Decreto legislativo di attuazione della BRRD, recante la disciplina in materia di predisposizione di piani di risoluzione, avvio e chiusura delle procedure di risoluzione, adozione delle misure di risoluzione, gestione della crisi di gruppi internazionali, poteri e funzioni dell’autorità di risoluzione nazionale e disciplina del fondo di risoluzione nazionale. Le attività connesse con la risoluzione spettano all’autorità di risoluzione le cui funzioni, in attuazione dello specifico criterio di delega, sono state attribuite alla Banca d’Italia. Come anzidetto, l’applicazione del bail-in, come consentito dalla BRRD e previsto dalla delega, entrerà in vigore il 1° gennaio 2016;

Il decreto modifiche: Decreto legislativo recante modifiche del decreto legislativo 1° settembre 1993, n. 385 (Testo unico bancario) e del decreto legislativo 24 febbraio 1998 n. 58 (Testo unico della finanza) in attuazione della BRRD, che modifica il Testo unico bancario per (i) introdurre la disciplina dei piani di risanamento, del sostegno finanziario infragruppo, delle misure di intervento precoce, allineando l’amministrazione straordinaria delle banche alla disciplina europea; (ii) modificare la disciplina della liquidazione coatta amministrativa per adeguarla al nuovo quadro normativo previsto dalla BRRD e apportare alcune innovazioni alla luce della prassi applicativa.

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Il bail-in e l’Italia 2. I due decreti legislativi approvati dal Governo in esame preliminare

DECRETO LEGISLATIVO 16 novembre 2015, n. 180 Attuazione della direttiva 2014/59/UE (GU n.267 del 16-11-2015).

DECRETO LEGISLATIVO 16 novembre 2015, n. 181 Modifiche del decreto legislativo 1° settembre 1993, n. 385 e del decreto legislativo 24 febbraio 1998, n. 58, in attuazione della direttiva 2014/59/UE.

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Il bail-in e l’Italia 3. I due decreti legislativi approvati dal Governo in via definitiva

Ambito di applicazione soggettiva

Banche/SIM*

a) banche aventi sede legale in Italia;

b) società italiane capogruppo di un gruppo bancario e società appartenenti a un gruppo bancario ai sensi degli articoli 60 e 61 del Testo Unico Bancario;

c) società incluse nella vigilanza consolidata ai sensi dell'articolo 65, comma 1, lettere c) e h), del Testo Unico Bancario;

d) società aventi sede legale in Italia incluse nella vigilanza consolidata in un altro Stato membro.

Ai sensi dell’art. 60 comma 2 bis del D.lgs. 181/2015: «Le Sim che rientrano nel campo di applicazione previsto dall'articolo 2 del decreto [di recepimento della direttiva 2014/59/UE] sono equiparate alle banche ai fini dell'applicazione del decreto medesimo».

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Il bail-in e l’Italia 4. I soggetti: Banche e SIM

Banca d’Italia - Principali Compiti:

Il piano di risoluzione

• predispone, sentita la Banca Centrale Europea se questa è l'autorità competente, un piano di risoluzione per ciascuna banca non sottoposta a vigilanza su base consolidata (piano individuale, art. 7, piano di gruppo art. 8 D.lgs. 180/2015);

• valuta, sentita la Banca Centrale Europea quando questa è l'autorità competente se una banca non facente parte di un gruppo/se un gruppo è risolvibile. (artt. 12, 13 D.lgs. 180/2015);

Il piano di risanamento:

• entro sei mesi dalla presentazione del piano di risanamento e sentite, per le succursali significative, le autorità competenti degli Stati comunitari in cui esse siano stabilite, verifica la completezza e adeguatezza del piano in conformità dei criteri indicati nelle pertinenti disposizioni dell'Unione europea (art. 60-sexies TUB modificato dal D.lgs. 181/2015).

• formula eventuali raccomandazioni sui profili rilevanti per la risoluzione della banca o del gruppo bancario(art. 60-sexies TUB modificato dal D.lgs. 181/2015).

• può, se all'esito della verifica emergono carenze o impedimenti al conseguimento delle finalità del piano, fissando i relativi termini: a) richiedere alla banca o alla capogruppo di presentare un piano modificato; b) indicare modifiche specifiche da apportare al piano; c) ordinare modifiche da apportare all'attività, alla struttura organizzativa o alla forma societaria della banca o del gruppo bancario o ordinare altre misure necessarie per conseguire le finalità del piano(art. 60-sexies TUB modificato dal D.lgs. 181/2015).

Poteri di riduzione o conversione

Dispone la riduzione o la conversione con riferimento alle riserve, alle azioni, alle altre partecipazioni e gli strumenti di capitale emessi da una banca avente sede legale in Italia computabili nei fondi propri su base individuale, quando ciò consente di rimediare allo stato di dissesto o di rischio di dissesto (artt. 20 co. 1 lett. a, 28, 29 D.lgs. 180/2015)

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Il bail-in e l’Italia 5. I soggetti: la Banca d’Italia

Attuazione della risoluzione (art. 34 D.lgs. 180/2015) dà esecuzione al programma di risoluzione

• con atti di uno o più commissari speciali dalla stessa nominati

• con atti che tengono luogo di quelli dei competenti organi sociali, degli azionisti e dei titolari di altre partecipazioni;

• con provvedimenti di carattere particolare, anche rivolti agli organi dell'ente sottoposto a risoluzione

• Esercitando le misure di risoluzione (art. 39 D.lgs. 180/2015):

a) la cessione di beni e rapporti giuridici a un soggetto terzo;

b) la cessione di beni e rapporti giuridici a un ente-ponte;

c) la cessione di beni e rapporti giuridici a una società veicolo per la gestione delle attività*;

d)il bail-in.

* La cessione di beni e rapporti giuridici a una società veicolo per la gestione delle attività è disposta solo congiuntamente a una delle altre misure sopra indicate

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Il bail-in e l’Italia 5. I soggetti: la Banca d’Italia

Il bail-in nella disciplina italiana: a quali strumenti si applica?

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Il bail-in e l’Italia 6. L’oggetto: il bail-in

Il bail-in nella disciplina italiana: a quali strumenti NON si applica?

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DEPOSITI PROTETTI FINO A 100 MILA EURO

PASSIVITÀ GARANTITE (COVERED BONDS…)

DEPOSITI DI STRUMENTI FINANZIARI O BENI PRESSO LA BANCA IN RISOLUZIONE (titoli in deposito)

DISPONIBILITÀ DETENUTE DALLA BANCA PER CONTO DEL CLIENTE IN VIRTU DI UNA RELAZIONE FIDUCIARIA

CREDITI DA LAVORO (BENEFICI PENSIONISTICI) CREDITI VERSO FORNITORI CREDITI NEI CONFRONTI DI AUTORITÀ

PREVIDENZIALI

Il bail si applica a…

NO, Banco Posta non aderisce al Fondo Interbancario di Tutela dei Depositi e pertanto i correntisti non sono garantiti dal Fondo in caso di difficoltà

Chi Garantisce? …..

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Il Comune di Paperopoli deposita 1 milione di euro nella Banca Pinco S.p.A.

La Banca Pinco S.p.A. fallisce

I depositi sono protetti fino a 100 mila euro?

NO (art. 96-bis comma 4 TUB): anche per le amministrazioni comunali non è prevista la tutela del fondo

Possibili effetti catastrofici: come uscirne? Esclusione eccezionale del bail – in per evitare contagio che perturberebbe gravemente il funzionamento dei mercati (art. 49 comma 2 lett. b ii)

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Tizio apre un conto cointestato con Caio presso la Banca Alfa S.p.A. di 150 k

La Banca Alfa S.p.A. fallisce

Come opera la protezione dei 100 mila k? a) Sia Tizio che Caio sono protetti fino a 100 k b) Tizio e Caio sono protetti fino a 50 k c) Non so!

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Il limite vale per depositante: la somma si intende divisa in maniera uguale (75 k a testa), sia Tizio che Caio sono coperti per 100 k.

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E se Tizio ha un altro conto corrente di 50 k presso la Banca Alfa S.p.A.?

(per un totale di 125 k)

a) Tizio è protetto fino a 100 k anche il per l’altro conto

b) Tizio è protetto fino a 100 k

c) Non so

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Opera il limite complessivo dei 100 k sulla sommatoria dei due conti: Tizio resterebbe scoperto per la parte in eccesso (25 k) N.b: il limite vale per depositante e non per deposito

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E se Tizio ha un altro conto corrente di 50 k presso la Banca BETA S.p.A.?

a) Tizio è protetto fino a 100 k anche il per l’altro conto

b) Tizio è protetto fino a 100 k cumulativi sia per il conto nella Banca Alfa che per il conto nella Banca Beta

c) Non so

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Tizio è protetto fino a 100 k anche il per l’altro conto L’apertura di conti in più banche consente la protezione per ciascuno dei conti aperti

Il Il bail-in nella la disciplina italiana: le esclusioni condizionate

L’autorità di risoluzione può escludere altre categorie di crediti, al ricorrere di determinate condizioni, secondo una valutazione da operare caso per caso alla luce dei possibili effetti sulla stabilità sistemica e su conseguenze di possibile contagio

(principio del tempo) non sarebbe possibile applicare il bail-in a tali passività in tempi ragionevoli;

(principio della conservazione operativa) l'esclusione è strettamente necessaria e proporzionata per assicurare la continuità delle funzioni essenziali e delle principali linee di operatività dell'ente sottoposto a risoluzione, in modo da consentirgli di preservare la propria operatività e la fornitura di servizi chiave o

(principio del contagio) evitare un contagio che perturberebbe gravemente il funzionamento dei mercati finanziari e delle infrastrutture di mercato con gravi ricadute negative sull'economia di uno Stato membro o dell'Unione europea;

(principio della proporzionalità nella perdita) l'inclusione di tali passività nell'applicazione del bail-in determinerebbe una distruzione di valore tale che gli altri creditori sopporterebbero perdite maggiori rispetto a quelle che essi subirebbero in caso di esclusione di tali passività dall'applicazione del bail-in.

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Le esclusioni sono disposte avuto riguardo a*:

a) principio secondo cui le perdite sono sostenute dagli azionisti e, solo successivamente, dai creditori dell'ente sottoposto a risoluzione, secondo il rispettivo ordine di priorità applicabile in sede concorsuale; le passività' escluse dal bail-in possono ricevere un trattamento più favorevole rispetto a quello che spetterebbe a passività ammissibili dello stesso grado o di grado sovraordinato se l'ente sottoposto a risoluzione fosse liquidato, secondo la liquidazione coatta amministrativa disciplinata dal Testo Unico Bancario o altra analoga procedura concorsuale applicabile;

b) la capacità di assorbimento delle perdite dell'ente sottoposto a risoluzione che ne risulterebbe;

c) la necessità di mantenere risorse adeguate per il finanziamento di altre procedure di risoluzione;

d) quanto previsto negli atti delegati adottati dalla Commissione Europea ai sensi dell'articolo 44, paragrafo 11 della direttiva 2014/59/UE;

e) la natura dei titolari delle passività, ivi inclusi i titolari dei depositi di cui all'articolo 91, comma 1-bis, lettera a), numero 1), del Testo unico bancario (persone fisiche, microimprese, piccole e medie imprese ammissibili oltre i 100 mila euro)

Art. 49 comma 3 D.lgs. 180/2015

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Depositor preference: la richiesta europea

«(…) Al fine di fornire un certo livello di protezione alle persone fisiche, alle microimprese e alle piccole e medie imprese che detengono depositi ammissibili al di sopra del livello dei depositi protetti, tali depositi dovrebbero avere un livello di priorità superiore rispetto ai crediti vantati da creditori ordinari non privilegiati non garantiti in virtù del diritto nazionale che disciplina la procedura ordinaria di insolvenza». (Considerando n. 111 della Direttiva)

Gli Stati membri garantiscono che “conformemente al diritto nazionale che disciplina la procedura ordinaria di insolvenza a) abbiano lo stesso livello di priorità, che è superiore rispetto al livello previsto per i crediti vantati da creditori ordinari, non garantiti e non privilegiati: (…) la parte dei depositi ammissibili di

persone fisiche e microimprese, piccole e medie imprese che supera il livello di copertura previsto dall’articolo 6 della direttiva 2014/49/UE (100 mila euro)» (Articolo 108 comma 1 lett. a)

«la direttiva BRRD ha introdotto dei criteri di privilegio dei crediti (la cosiddetta depositor preference): gli Stati nazionali devono modificare la gerarchia dell’insolvenza in modo tale che i

crediti dei depositanti siano preferiti rispetto ai crediti chirografari» (Ministero dell’Economia e delle Finanze,

“Unione bancaria: con direttiva UE più tutele per depositi e creditori”, documento del 2 luglio 2015)

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Il bail-in e l’Italia 7. La depositor preference

Depositor preference estesa: la scelta italiana

D.lgs. 181/2015 art. 1 comma 33 modifica al TUB

Art. 91 comma 1-bis TUB lett. c)

In deroga a quanto previsto dall'articolo 2741 del codice civile e dall'articolo 111 della legge fallimentare, nella ripartizione dell'attivo liquidato ai sensi del comma 1: (…) c) sono soddisfatti con preferenza rispetto agli altri crediti chirografari ma dopo che siano stati soddisfatti i crediti indicati alle lettere a) e b), gli altri depositi presso la banca.

D.lgs. 181/2015 art. 3

L'articolo 91, comma 1-bis, lettera c), del Decreto legislativo 1° settembre 1993, n. 385, come modificato dall'articolo 1, comma 33, del presente Decreto, si applica nelle procedure di liquidazione coatta amministrativa e di risoluzione iniziate dopo il 1° gennaio 2019”.

Fino al 31 dicembre 2018 i depositi superiori ai 100.000 euro delle imprese e quelli interbancari (ovvero quelli diversi da quelli delle persone fisiche e delle p.m.i. superiori ai 100.000 euro) contribuiscono alla risoluzione della crisi della banca in ugual misura rispetto agli altri crediti non garantiti

Dal 2019 contribuiscono alla risoluzione della crisi della banca solo dopo le obbligazioni bancarie non garantite

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Il bail-in e l’Italia 8. La depositor preference estesa

Piano di risanamento (artt. 69-quater ss. e 159-bis Decreto modifiche):

Le banche – ad eccezione delle banche appartenenti a un gruppo bancario, salvo che ciò non sia loro specificamente richiesto dalla Banca d'Italia.

si dotano di un piano di risanamento individuale che preveda l'adozione di misure volte al riequilibrio della situazione patrimoniale e finanziaria in caso di suo significativo deterioramento.

La Banca d'Italia, entro sei mesi dalla presentazione del piano di risanamento e sentite, per le succursali significative, le autorità competenti degli Stati comunitari in cui esse siano stabilite, verifica la completezza e adeguatezza del piano in conformità dei criteri indicati nelle pertinenti disposizioni dell'Unione europea.

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Il bail-in e l’Italia 9. Il piano di risanamento

Piano di risanamento (artt. 69-quater ss. e 159-bis Decreto modifiche):

• Richiede modifiche al piano

• attuazione del piano

• aggiornamento del piano

• fino all'emanazione dei provvedimenti della Banca d'Italia i piani di risanamento individuali o di gruppo riportano almeno le seguenti informazioni: (…)

• il piano di risanamento è trasmesso all'autorità di risoluzione per la formulazione di eventuali raccomandazioni sui profili rilevanti per la risoluzione della banca o del gruppo bancario

• La Banca d'Italia può, con provvedimenti di carattere generale o particolare, prevedere modalità semplificate di adempimento degli obblighi stabiliti dal Capo I del D.lgs. 180/2015 (art. 11) avendo riguardo alle possibili conseguenze del dissesto della banca o del gruppo in considerazione delle loro caratteristiche, ivi inclusi le dimensioni, la complessità operativa, la struttura societaria, lo scopo mutualistico, l'adesione a un sistema di tutela istituzionale.

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PROBLEMI


III

IL DECRETO «SALVA BANCHE» E LE INDICAZIONI DELLE AUTORITÀ DI VIGILANZA

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22 novembre 2015 D.L. 183/2015 (non convertito ma sono fatti salvi gli effetti prodottisi ed i rapporti giuridici sorti nell'ambito dei provvedimenti come specificato nei commi 854 e ss. della legge 28 dicembre 2015, n. 208)

Costituzione quattro nuove banche

la parte "buona" è stata separata da quella "cattiva" del bilancio.

assorbite le azioni e le "obbligazioni subordinate"

alla parte buona (“banca buona” o "banca-ponte" o bridge bank) sono state conferite tutte le attività diverse dai prestiti “in sofferenza”

Il capitale è stato ricostituito a circa il 9 per cento del totale dell’attivo (ponderato per il rischio) dal “Fondo di Risoluzione” amministrato dall’Unità di Risoluzione della Banca d'Italia e alimentato con contribuzioni di tutte le banche del sistema.

costituita una "banca cattiva" (bad bank), priva di licenza in cui sono stati concentrati i prestiti in sofferenza che residuano una volta fatte assorbire le perdite dalle azioni e dalle obbligazioni subordinate e, per la parte eccedente, da un apporto del Fondo di Risoluzione

Cfr: Banca d’Italia «Informazioni sulla soluzione delle crisi di Banca Marche, Banca Popolare dell’Etruria e del Lazio, Carichieti, Cassa di Risparmio di Ferrara», 22.11.2015

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Il decreto «salva banche» 1. Disciplina

continuità operativa delle banche e il loro risanamento, nell’interesse dell’economia dei territori in cui esse sono insediate

tutela pienamente i risparmi di famiglie e imprese detenuti nella forma di depositi, conti correnti e obbligazioni ordinarie

preserva tutti i rapporti di lavoro in essere

non utilizza denaro pubblico

gli amministratori hanno il preciso impegno di vendere la banca buona in tempi brevi al miglior offerente, con procedure trasparenti e di mercato, e quindi retrocedere al Fondo di Risoluzione i ricavi della vendita.

Banca d’Italia – comunicato del 21.01.2016 «Procedura di selezione degli advisors ai fini della vendita delle quattro banche-ponte»

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Il decreto «salva banche» 1. Disciplina

1. diligenza, correttezza e trasparenza imposti dalla disciplina in materia di servizi di investimento

i. titoli soggetti alla procedura di riduzione o conversione di strumenti di capitale ovvero ii. sugli ulteriori titoli (nonché sui contratti derivati) soggetti a bail–in*,

* Applicazione anche agli intermediari che svolgono per il proprio cliente il servizio accessorio di "custodia e amministrazione” di strumenti finanziari, al fine di veicolare le informazioni in questione l’intermediario potrà valutare l’impiego dello strumento del rendiconto di cui all’art. 56 del regolamento Consob n. 16190 del 29 ottobre 2007. Per quanto concerne il servizio di gestione di portafogli, i clienti potranno essere opportunamente informati, secondo le modalità ritenute più efficienti, dell’eventuale investimento in titoli assoggettabili a riduzione o conversione degli strumenti di capitale e/o, successivamente al 1° gennaio 2016, a bail–in. Nel caso di nuovi rapporti gestiti, l’informativa circa la possibilità di investire nei titoli medesimi potrà essere resa nell’ambito dell’informativa pre–contrattuale. L’effettivo investimento da parte dei gestore in detti titoli potrà formare oggetto di successiva rappresentazione con i rendiconti periodici

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APPLICAZIONE

Le indicazioni dell’Autorità di Vigilanza 2. Comunicazione Consob n. 0090430 del 24.11.2015

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Le indicazioni dell’Autorità di Vigilanza 3. Gli ulteriori chiarimenti

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Le indicazioni dell’Autorità di Vigilanza 3. Gli ulteriori chiarimenti

Con la sentenza resa il 3 luglio 2015 (G.239/2014 UA, V14/2015 UA), la

Corte Costituzionale austriaca ha dichiarato l’incostituzionalità di una legge con cui si era fronteggiata la crisi bail-in della Hypo Alpe Adria Bank International AG (HaaSanG).

In particolare, il Governo austriaco, non più disposto a intervenire per salvare l’istituto,

aveva costretto i possessori di bond subordinati a partecipare ai costi del dissesto dell’ente (circa 890 milioni di debiti), prevedendo la completa eliminazione delle garanzie del loro credito, a suo tempo prestate dal Land della Carinzia. Diversamente, per altre classi di creditori, venivano mantenute le garanzie prestate dallo Stato austriaco, creando in tal modo un’evidente disparità di trattamento tra classi di creditori.

Secondo la Corte Costituzionale austriaca, una legge che, in caso di crisi, estingua il diritto degli obbligazionisti subordinati di una banca o azzeri le garanzie prestate in loro favore è contraria ai fondamentali principi costituzionali, nazionali e comunitari, e deve, perciò, essere abrogata.

In conseguenza, è stata dichiarata incostituzionale e integralmente abrogata la legge sulle misure di risanamento di Hypo Alpe Adria.

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I dubbi costituzionali 1. La sentenza della Corte Costituzionale Austriaca

L’incostituzionalità è stata dichiarata: • a causa della contrarietà di tale legge ai principi della Carta costituzionale austriaca,

dovuta alla sproporzionata ed ingiustificata disparità di trattamento tra diverse classi di creditori, nonché

• a causa della contrarietà della legge stessa all’art. 17 della Carta dei diritti fondamentali dell’Unione Europea, che garantisce il diritto di proprietà («Ogni individuo ha il diritto di godere della proprietà dei beni che ha acquistato legalmente, di usarli, di disporne e di lasciarli in eredità. Nessuno può essere privato della proprietà se non per causa di pubblico interesse, nei casi e nei modi previsti dalla legge e contro il pagamento in tempo utile di una giusta indennità per la perdita della stessa. L’uso dei beni può essere regolato dalla legge nei limiti imposti dall’interesse generale»), contrarietà dovuta alla cancellazione unilaterale delle garanzie originarie.

La vicenda di banca Hypo Alpe Adria è importante per valutare i profili connessi all’impatto della BRRD nell’ordinamento italiano, alla luce dei relativi principi costituzionali.

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I dubbi costituzionali 1. La sentenza della Corte Costituzionale Austriaca

Art. 47 Cost., relativo alla tutela del risparmio.

Comma 1: «La Repubblica incoraggia e tutela il risparmio in tutte le sue forme; disciplina, coordina e controlla l'esercizio del credito […].» Comma 2: «[La Repubblica] Favorisce l’accesso del risparmio popolare alla proprietà dell’abitazione, alla proprietà diretta coltivatrice e al diretto e indiretto investimento azionario nei grandi complessi produttivi del Paese». Dalla disposizione emerge il valore prioritario, sul piano economico e sociale, attribuito

dalla Costituzione al risparmio: infatti, la Repubblica si impegna a tutelare il risparmio «in tutte le sue forme», vale a dire in tutti i modi possibili affinché il reddito non impiegato e accantonato (ovverosia, il risparmio) possa produrre, a sua volta, nuova ricchezza.

una legge che imponga ai possessori di strumenti finanziari la conversione o riduzione forzosa degli stessi e ai titolari di depositi non protetti un prelievo altrettanto forzoso, senza alcuna contropartita, è manifestamente incostituzionale, dal momento che essa non incoraggia, e ancor meno tutela, il risparmio.

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I dubbi costituzionali 2. I riflessi italiani

Art. 42 Cost. «La proprietà è pubblica o privata. I beni economici appartengono allo Stato, ad enti o a privati. La proprietà privata è riconosciuta e garantita dalla legge, che ne determina i modi di acquisto, di godimento e i limiti allo scopo di assicurarne la funzione sociale e di renderla accessibile a tutti. La proprietà privata può essere, nei casi preveduti dalla legge, e salvo indennizzo, espropriata per motivi d’interesse generale. (…)». Nella Costituzione, l’espressione «proprietà privata» è utilizzata quale formula riassuntiva che

congloba l’insieme dei diritti patrimoniali imputabili al soggetto privato. Sono quindi ricompresi non solo i diritti di partecipazione societaria (azioni, strumenti finanziari partecipativi, ecc.), ma anche i diritti di credito (obbligazioni pure o subordinate, prestiti, depositi, ecc.), accomunati dalla medesima natura patrimoniale.

l’estinzione coattiva dei diritti di proprietà privata si determinerebbe in modo autoritativo, indipendentemente dai meccanismi privatistici e dal controllo di legittimità esercitato dall’autorità giudiziaria. Si tratterebbe, quindi, di un vero e proprio esproprio senza indennizzo, non motivato da un interesse generale ma dichiarato al fine di soccorrere specifici soggetti privati.

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I dubbi costituzionali 2. I riflessi italiani

IV

PROFILI DI INTERESSE E PROFILI OPERATIVI: LE PRASSI DI MERCATO ADOTTATE

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Informazione sul bail in 1. Il sondaggio del Sole 24 Ore

Disinformazione e preoccupazione dei correntisti. Plus24 ha di recente incaricato Ipr-Marketing* di svolgere un sondaggio su un campione di 1000 residenti in Italia. Dagli esiti del sondaggio emerge una situazione di scarsa attenzione da parte della popolazione italiana rispetto ai temi in oggetto, che si presenta «disinformata». In particolare:

• 9 italiani su 10 non hanno mai sentito parlare di bail-in e bail-out; • il 37% del campione afferma di aver sentito parlare della possibilità

che i correntisti possano essere chiamati a contribuire al ripianamento della banca in crisi, mentre il 55% del campione ignora questa possibilità;

• il 69% del campione ritiene unfair la “penalità” inflitta ad azionisti ed

obbligazionisti non garantiti; • l’88% del campione ritiene ingiusto che i correntisti possano

rispondere dei debiti delle banche; • il 46% del campione è a conoscenza del fatto che il coinvolgimento

nella procedura risolutoria riguarderebbe solo depositi oltre i 100.000 euro.

* Tratto da «il Sole 24 Ore» del 26 settembre 2015, inserto Plus24.

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Informazione sul bail in 2. L’educazione finanziaria degli italiani

Classifica S&P/Banca Mondiale/Istituto Gallup/Geroge Washington University sull’educazione finanziaria Italia 63esima dopo Togo e Zambia

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Informazione sul bail in 2. L’educazione finanziaria degli italiani

Classifica Pisa anno 2012* studenti di 15 anni: Italia ultima sui Paesi Ocse Italia penultima classificata su tutti i

paesi coinvolti

*Programme for International Student assesment

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La solidità del sistema 1. Il CET 1 ratio

Fonte: Corriere della Sera 25/2/2016

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Che fare? 2. Le Azioni

Cfr.: Il sole 24 Ore 14.12.2015 «Il Manifesto per la tutela del risparmio»

SEPARAZIONE TRA EROGAZIONE DEL CREDITO E VENDITA PRODOTTI

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Nella prassi 3. I prospetti informativi

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Nella prassi 3. I prospetti informativi

Il CET

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Nella prassi 4. L’informativa

Il test

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Il dettaglio

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Sviluppi futuri 5. L’ADR della Consob

CONTATTI

Avv. Damiano Di Maio Area Consulenza Banche ed intermediari finanziari Tel: 02/72422466 Email: [email protected]

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Presentazione di PowerPoint - Home - people.unica.it · 2016-03-15 · iv) il bail-in (artt. 43-58 BRRD) meccanismo consistente nel potere di svalutare, convertire o cancellare azioni