UNIVERSIDAD CESAR VALLEJO SEDE LIMA ESTEESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHOCURSO : DERECHO PROCESAL CIVIL III

PROCESO CAUTELARPROF. ALFONSO BARRENECHEA CABRERA 22 DE OCTUBRE DE 2012

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PROCESO CAUTELARVariacin de la medida cautelar: Art. 617 CPCEn atencin al carcter variable de la medida cautelar, se faculta al titular de la medida y en cualquier estado del proceso a solicitar la variacin de sta; amplindose tal facultad a la parte afectada en cuyo caso debe resolverse previa citacin a la parte actora. El juez, a fin de resolver adecuadamente, deber considerar las circunstancias particulares del caso; pudiendo disponerse la variacin sobre los siguientes rubros:

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PROCESO CAUTELAREficacia de la medida cautelar: Art. 619 CPCLa medida cautelar es de carcter provisoria, y en funcin a ello, si la sentencia final ampara la pretensin, la medida cautelar se transforma en medida de ejecucin para el inicio de la ejecucin forzada, generando con ello la cancelacin de la contracautela (art. 620)

Una vez emitida la sentencia, se requiere el cumplimiento de la decisin, bajo apremio de procederse a su ejecucin judicial; la misma que se inicia afectndose el bien sobre el cual recae la medida cautelar dictada.

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PROCESO CAUTELARSustitucin de la medida cautelar: Art. 628 CPCEn aquellos casos que la medida cautelar se destina a garantizar una pretensin de dinero, se faculta al afectado a fin que ste pueda depositar el monto fijado en la medida y a mrito de ello, el juez, de plano y mediante resolucin de carcter inimpugnable proceder a sustituirla; quedando el depsito efectuado en calidad de garanta de la prestacin. Igualmente se faculta al Juez que, si el afectado ofrece una garanta que considera suficiente, procede la sustitucin de la medida, previo traslado por el trmino de tres das al peticionante.

Cancelacin de la medida cautelar: Art. 630 CPCSi la sentencia de primera instancia declara infundada la demanda, dado el carcter provisorio de la medida cautelar (puede desaparecer si las circunstancias que justificaron su dictado han variado) tal medida queda cancelada de pleno derecho generando este efecto an si la sentencia ha sido objeto de impugnacin por parte del actor. Tal cancelacin se produce por el desvanecimiento del requisito de la verosimilitud. El Decreto Legislativo N 1069 (junio de 2008) modific el art. 630 establecindose que el juez puede mantener la vigencia de la medida hasta que sea revisada por el superior jerrquico, siempre que as lo solicite el actor y ofrezca una contracautela de naturaleza real o fianza solidaria; esto es, mejore la contracautela o garanta por los daos o perjuicios que cause la medida cautelar.

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PROCEDIMIENTO CAUTELARAutonoma del proceso: Art. 635 CPC: Atendiendo a la finalidad de la medida cautelar, los actos relativos a la obtencin de una medida cautelar son de carcter autnomo; disponindose por ello la formacin de un cuaderno especial, que corre distinto al expediente principal.

Cuando nos encontramos ante una medida cautelar solicitada dentro del proceso, el cuaderno cautelar se forma con copias certificadas de la demanda, sus recaudos y la resolucin admisoria; aadindose la peticin cautelar y la documentacin que la sustente; no pudindose exigir el pedido del expediente principal para resolver tal solicitud cautelar.

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PROCEDIMIENTO CAUTELAR

Medida Cautelar fuera de proceso: Art. 636 : El art. 608 CPC permite que el juez pueda dictar una medida cautelar antes de iniciado un proceso. Una vez ejecutada la medida, el beneficiario tiene el plazo de diez das posteriores a dicho acto para interponer su demanda ante el mismo juez. Este plazo perentorio tambin se aplica cuando para la procedencia de la demanda, sea necesario realizar un procedimiento conciliatorio extrajudicial (art. 9 Ley de Conciliacin N 26872, no es exigible en: Procesos de ejecucin, tercera, prescripcin adquisitiva, retracto, convocatoria asamblea general, impugnacin judicial de acuerdos, indemnizacin, contenciosos administrativos); en cuyo caso el plazo de diez das para la interposicin de la demanda se computa desde la conclusin del procedimiento conciliatorio, que deber iniciarse dentro de los cinco das hbiles de haber tomado conocimiento de la ejecucin de la medida.*

Solicitud fuera de proceso con exigencia de procedimiento conciliatorioPROCEDIMIENTO CAUTELARSolicitud fuera de proceso*

PROCEDIMIENTO CAUTELAR

Medida Cautelar fuera de proceso: : La medida cautelar fuera de proceso caduca de pleno derecho en los casos siguientes:

Si no se interpone la demanda oportunamente.Si la demanda es rechazada liminarmente.Si no se acude al centro de conciliacin en el plazo indicado.

En caso la demanda sea liminarmente rechazada y una vez interpuesto el recurso de apelacin el Superior revoca el pronunciamiento de inicial instancia y dispone la admisin de la demanda, la medida cautelar requiere la presentacin de nueva solicitud y por ende, nueva tramitacin. *

PROCEDIMIENTO CAUTELARTrmite de la medida cautelar: Art. 637 CPC:

La medida cautelar tiene una tramitacin expeditiva y casi inmediata; as, el pronunciamiento judicial de concesin o rechazo de la solicitud cautelar se realiza en atencin a los fundamentos de sta y a las pruebas recaudadas y sin conocimiento de la parte afectada in audita pars.

Otro elemento esencial de la tramitacin es la reserva; por ello, contra el auto que deniega la solicitud cautelar procede apelacin, en cuyo caso no se notifica al demandado, concedindose la apelacin con efecto suspensivo y el superior absuelve el grado sin admitir que el emplazado pueda intervenir en forma alguna.

Una vez que se dicta la medida cautelar, parte afectada puede formular oposicin dentro del plazo de 5 das, que se cuentan desde que toma conocimiento de la resolucin cautelar; siendo que dicha oposicin no suspende la ejecucin de la medida. Si se ampara la oposicin formulada por el afectado, la consecuencia de ello es que el juez deje sin efecto la medida cautelar; siendo que la decisin que se pronuncia sobre la oposicin formulada es apelable sin efecto suspensivo.

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PROCEDIMIENTO CAUTELARConcurrencia de la medida cautelar: Art. 639 CPC: Dado el carcter de herramienta o instrumento para garantizar la decisin final que tiene la medida cautelar, puede darse el caso que un patrimonio pueda verse afectado por diversas medidas cautelares, provenientes de diversos procesos; encontrndonos ante la concurrencia de medidas cautelares; existiendo por ello un criterio de prelacin temporal para decidir el orden de prioridad entre las medidas cautelares, cuando se discutan derecho patrimoniales, provenientes de crditos ordinarios. Cuando se trate de una medida que cautela un derecho fundamental frente a otra que cautela un derecho patrimonial, se prefiere a la primera.Ejecucin de la medida: Art. 641El secretario judicial es el encargado de ejecutar el mandato cautelar y dems actos que la eficacia de la medida exige, como el descerraje.La ejecucin de la medida deber realizarse en da y hora hbiles o habilitados (art. 141 CPC y art. 124 LOPJ).Para la eficacia en la ejecucin del mandato cautelar, el secretario podr contar con el auxilio de la fuerza pblica (PNP), la misma que, de ser el caso, puede hacer uso del poder coactivo del Estado para el mantenimiento del orden pblico. Asimismo, el juez, a solicitud del actor, puede autorizar en el mandato cautelar el descerraje u otros actos similares, cuando la situacin lo justifique.La ejecucin de la medida conlleva la redaccin de un acta por parte del secretario judicial, la misma que ser suscrita por todos los intervinientes y certificada por l y en caso de negativa a firmar, se dejar constancia de tal situacin.Debe considerarse que al trmino de la ejecucin de la medida, se proceder a notificar al afectado, dejndose constancia en el acta.*

CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES*

CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES

Medida cautelar para futura ejecucin forzada: Se afectan bienes del obligado como acto previo para la ejecucin forzada de una sentencia de condena; esto es, se afecta la masa patrimonial del demandado a fin que, una vez estando el proceso en ejecucin forzada, se proceda a la ejecucin de los mismos. (art. 642 y ss. Del CPC). Medida cautelar temporal sobre el fondo: Consiste en la ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o en aspectos sustanciales de sta. (art. 674 y ss. Del CPC)Medida cautelar innovativa: Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin sea el sustento de la demanda; pudiendo concederse solamente cuando no resulte otra aplicable. Ej. Disponer la paralizacin de trabajos de edificacin cuando la demanda persiga la demolicin de dicha obra. (art. 682 y ss. del CPC). Medida cautelar de no innovar: Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, la medida se dicta para conservar la situacin de hecho o de derecho cuando sta sea invocada en la demanda y se encuentra en relacin a las personas y bienes comprendidos en el proceso; siendo igualmente de carcter excepcional (art. 687 CPC)Medida cautelar genrica: Se puede solicitar y conceder una medida cautelar no prevista en el CPC pero que asegure de la forma ms adecuada el cumplimiento de la decisin definitiva (art. 629 CPC).*

MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADAEmbargo (art. 642 CPC)

Puede solicitarse el embargo en aquellos casos que la pretensin principal sea apreciable en dinero.El embargo consiste en la afectacin jurdica de un bien o derecho del presunto obligado an si ste se encuentra en posesin de terceras personas.Tal afectacin puede darse al inicio del proceso o inclusive antes de iniciado ste, quedando de esta forma asegurada la efectividad de la ejecucin de la sentencia que en su momento se expida. Para justificar la apariencia del derecho y decretar por ello el embargo, se requiere que se presente un medio de prueba sobre la existencia de la deuda alegada.*

MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADASecuestro (art. 643 CPC)El secuestro puede ser de 2 clases: Judicial o conservativoSecuestro Judicial: Puede solicitarse cuando la pretensin principal se dirige a la dilucidacin del derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien. Se pretende asegurar el mantenimiento de la integridad del bien sub-litis hasta el final del proceso a fin de hacer posible la ejecucin especfica de la sentencia. La medida se efectiviza con la desposesin del bien por parte de quien era su tenedor (poda ser el obligado o un tercero) y entrega a un custodio designado por el juez.El inconveniente surge cuando el bien materia de litigio es un bien inmueble, por la dificultad o imposibilidad del desplazamiento; as por ejemplo si se traba secuestro sobre un predio, sera materialmente imposible desarraigarlo y trasladarlo hacia su ubicacin correcta.Secuestro Conservativo: Opera cuando se busca asegurar la obligacin de pago contenida en un ttulo ejecutivo de naturaleza judicial o extrajudicial.A diferencia del secuestro conservativo que afecta el bien sub-litis, la afectacin no se orienta a recaer sobre un bien concreto, objeto directo o indirecto de la relacin jurdica sustancial; tanto es as que al dictarse el mandato cautelar, el bien secuestrado no se encuentra identificado a priori en el patrimonio del deudor.Este secuestro conservativo parte de 2 ejes fundamentales:Que la titularidad de bienes que se afecten sean de propiedad del deudor an cuando stos se encuentre en posesin de terceros.Que la naturaleza de los bienes permita su desplazamiento, para que opere la desposesin y entrega al custodio *

MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADABIENES INEMBARGABLES (art. 648 CPC)Los siguientes bienes tienen el carcter de inembargables:Son inembargables los bienes del Estado de dominio pblico.Los bienes constituidos en patrimonio familiar, sin perjuicio de lo previsto en art. 492 del Cdigo Civil.Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos esenciales del obligado y sus parientes con los que conforma una unidad familiar.Los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas esenciales para el ejercicio directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del obligado. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del Estado y las armas y equipos de los integrantes de las FFAA y FFPP.Las remuneraciones y pensiones cuando no excedan de 5 URP; siendo el exceso embargable hasta una tercera parte; a excepciones de los procesos sobre alimentos, en cuyo caso el embargo proceder hasta por el 60 % del total de los ingresos del obligado.Las pensiones alimentarias.Los bienes muebles de los templos religiosos.Los sepulcros.

Los frutos de los bienes inembargables s pueden ser embargados.Se pueden afectar los bienes sealados en los incisos 3 y 4 cuando se pretende garantizar el pago del precio con los que han sido adquiridos dichos bienes. *

MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADASECUESTRO DE VEHICULO (art. 647 CPC) Cuando se dispone el secuestro sobre un vehculo (automviles, camionetas, mnibus, motocicletas, bicicletas y anlogos), ste ser internado en un almacn de propiedad o conducido por el propio custodio, debiendo ser accesible al afectado; no pudiendo ser retirado el vehculo sin que exista un mandato judicial escrito; quedando vigentes la ordena de captura o de inmovilizacin del aludido vehculo: ello se sustenta en el peligro que puede acarrear la circulacin del bien, la naturaleza deteriorable del vehculo y el mal uso que pudiera hacer el custodio si lo hace circular.SECUESTRO CONSERVATIVO SOBRE BIENES INFORMATICOS (art. 647- A ) Dado que el secuestro conservativo conlleva a desapoderar a una persona (sea el propietario o un tercero) de un bien, para ponerlo bajo custodia judicial, puede darse el caso que el secuestro verse sobre soportes magnticos, pticos o similares como por ejemplo un disco duro; siendo que en tales casos, la afectacin no puede hacerse extensiva a la informacin que aparece contenida en ella; concedindosele al afectado el derecho a retirar tal informacin. El sustento de esta modificacin legislativa se sustent en el derecho que le asiste a todo ciudadano al derecho al secreto y la inviolabilidad de las comunicaciones y documentos privados, los mismos que solamente por mandato judicial puede disponerse su incautacin o intervencin. Tal disposicin se hace efectiva cuando se dicte embargo sobre los aludidos bienes informticos. SECUESTRO CONSERVATIVO SOBRE BIENES MUEBLES (art. 649) Cuando el secuestro recae sobre bienes muebles del obligado, stos sern depositados a la orden del juzgado, designndose preferentemente un almacn legalmente constituido, el cual asume la calidad de depositario; encontrndose obligado a presentar los bienes dentro del da siguiente al del requerimiento judicial, no pudiendo invocar derecho de retencin bajo ninguna circunstancia. El prrafo final del art. 649 establece que si los bienes muebles secuestrados son joyas, dinero, piedras y metales preciosos u otros bienes de caracterstica similar, stos debern ser necesariamente depositados en el Banco de la Nacin.

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MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADA

SECUESTRO DE BIENES DENTRO DE UNA UNIDAD DE PRODUCCION O COMERCIO (art. 651) Cuando se ejecuta un secuestro dentro de una fbrica o comercio, pueden afectarse bienes muebles que se encuentren al interior de la misma pero siempre y cuando tal afectacin no perjudique el proceso de produccin o de comercio. As por ejemplo, si se va a secuestrar una farmacia que expide sus productos al pblico, pueden afectarse los televisores que distraen a los clientes o las lmparas que adornan la recepcin del local, ms no puede secuestrarse la caja registradora informatizada de la empresa o los andamios en los que se exponen los productos farmacuticos.Dado que el tema en discusin es Cundo se afecta la unidad de produccin o comercio?, en diversos casos resulta pertinente que en el mandato cautelar, el juez disponga que el secretario proceda a la ejecucin de la medida acompaado de un perito (art. 644 del CPC), esto es, por una persona especializada que podra aportar informacin sobre qu bienes a secuestrarse afectan o no afectan el proceso de produccin o comercio. SECUESTRO DE TITULOS DE CREDITO (art. 652) Ttulos de crdito son aquellos documentos que representan una obligacin crediticia, como el pagar, la factura conformada, la letra de cambio; siendo documentos materializados y calificados como bienes muebles.En atencin al carcter circulatorio del ttulo valor, el encargado de ejecutar la medida cautelar, inserta en el documento que contiene el ttulo valor, el acta que describe la ejecucin cautelar, acta que forma parte del documento; por ello, cuando el ttulo circula, lo hace con la acta anexada y quien es titular, asumir la obligacin y la acreencia. Tratndose de ttulos de crdito desmaterializados, puede procederse a su anotacin en cuenta (art. 80 del Decreto Legislativo N 861); siendo CAVALI la entidad encargada de anotar o registrar , custodiar, compensar, gravar., liquidar y transferir los valores representados . *

MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADAIDENTIFICACION DE LOS BIENES EMBARGADOS O SECUESTRADOS (art. 644) Cuando se ejecuta un embargo o secuestro, el secretario judicial en el acta respectiva, deber precisar, cuando sea necesario con la asistencia de un perito, la naturaleza de los bienes, nmero o cantidad, marca de fbrica, ao de fabricacin, estado de conservacin y funcionamiento, numeracin registral y dems datos necesarios que permitan su identificacin y devolucin en el mismo estado en que fueron depositados o secuestrados; identificando asimismo a la persona designada como rgano de auxilio y dejando certificacin de los bienes entregados a ste.EXTENSION DEL EMBARGO (art. 645) Siempre que formen parte de la solicitud cautelar y hayan sido concedidos en el mandato judicial respectivo, el embargo que recae sobre el bien o bienes afectados alcanza tambin a sus accesorios (art. 888 del C.C.), frutos (art. 890 C.C.) y productos (art. 894 C.C.).EMBARGO DE BIEN EN REGIMEN DE COPROPIEDAD (art. 646) Existe la copropiedad cuan un bien pertenece por cuotas ideales a dos o ms personas (art. 969 C.C.) en los cuales existe unidad de objeto pero pluralidad de titulares de derechos a los cuales se les asigna el derecho mediante cuotas. Por ello, si el embargo recae sobre un bien sujeto a rgimen de copropiedad, la afectacin solamente puede alcanzar a la cuota del obligado. As por ejemplo, un embargo en forma de inscripcin sobre un inmueble solamente podra afectar la cuota ideal del obligado sobre el bien embargado.Siempre que formen parte de la solicitud cautelar y hayan sido concedidos en el mandato judicial respectivo, el embargo que recae sobre el bien o bienes afectados alcanza tambin a sus accesorios (art. 888 del C.C.), frutos (art. 890 C.C.) y productos (art. 894 C.C.).

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MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADA: EL EMBARGO El embargo es la medida cautelar que, afectando un bien o bienes determinados de un presunto obligado, individualiza aquellos bienes y limita la disposicin y goce de stos mientras se obtiene la decisin final, asegurando la eventual ejecucin futura de dicha decisin. El embargo puede operar bajo diversas modalidades y bienes: EN los casos que se invoquen y demuestren motivos fundados, los bienes objeto de embargo deben quedar en poder del presunto deudor; sin embargo, si advertimos elementos valorativos que los bienes embargados puedan desaparecer o desvalorizarse, corresponde desarraigar los bienes del deudor y hacerle entrega de los mismo a un tercero, llamado custodio. EMBARGO EN FORMA DE DEPOSITO (art. 649) El embargo en forma de depsito se distingue del secuestro dado que en el depsito los bienes embargados quedan bajo la custodia del propio deduor-afectado quien queda nombrado en calidad de depositario de los bienes en tanto que en el secuestro las cosas afectadas se ponen bajo la custodia de un tercero.El demandado, al ser designado depositario de los bienes afectados, asume las mismas responsabilidades procesales, civiles y penales que cuando el custodio es un tercero; debiendo mostrar su asentimiento para aceptar el cargo, asumiendo el compromiso de desempear con lealtad su funcin, comprometindose a presentar los bienes cuando le sean requeridos.Sin embargo, cuando el obligado se niegue a aceptar la designacin de depositario de los bienes afectados, se proceder a la conversin de la medida de embargo en forma de depsito a una de secuestro; conversin que debe estar expresamente sealada en el mandato cautelar; conversin que se efectivizar en el mismo acto de ejecucin de la medida. En la prctica judicial, si se ejecuta la medida de embargo en forma de depsito, y no se encuentra presente el obligado, a dicha ausencia se le asignan los mismos efectos como si se hubiera negado.*

MEDIDA CAUTELAR PARA FUTURA EJECUCION FORZADA: EL EMBARGOEMBARGO DE INMUEBLE SIN INSCRIPCION REGISTRAL O INSCRITO A NOMBRE DE TERCERA PERSONA (art. 650) Se regula inicialmente la afectacin de bienes inmuebles no registrados, inmatriculados, que no han tenido acceso a la vida registral pero que forman parte del patrimonio del obligado. Al ejecutarse el embargo, en forma necesaria se nombra como depositario al propio obligado, quien deber conservar la posesin inmediata del bien si pagar renta alguna, limitndose la disponibilidad fsica del bien de tal forma que el propietario-depositario no podra traspasa la posesin del bien afectado. La norma materia de estudio omite regular los efectos que generara si no se produce la aceptacin de depositario por parte del obligado sea porque es renuente a tal designacin o porque no se encontraba presente en el momento de la diligencia de embargo. A consideracin de algunos autores (Gonzales Barrn) a fin de preservar la integridad del bien, podra designarse un administrador judicial del mismo cuando el proceso principal tenga por fin dilucidar el derecho a la propiedad o posesin sobre el bien inmueble. Sin embargo, tratndose de una afectacin dirigida a asegurar una pretensin dineraria, debera disponerse el nombramiento del obligado como depositario an en forma automtica y sin necesidad de su aceptacin. Otros criterios consignan que no se trata de una designacin sino de un nombramiento forzoso, al margen de que ste decida o no aceptar el cargo.En esta modalidad de embargo, previo pedido del solicitante, el juzgador dispondr la inmatriculacin del predio, con la exclusiva finalidad de anotar la medida cautelar. Un segundo supuesto contemplado en la norma es cuando el deudor es propietario de un inmueble pero que aparece registrado a favor de tercera persona. Se exige a tal efecto de forma fehaciente, incuestionable que el bien efectivamente pertenece al obligado: Ej. Compra venta celebrada ante notario pblico, cuya escritura pblica aparece perfeccionada pero no se cursaron los partes a registros pblicos para su inscripcin. *

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