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CURSO DE PROCESSO DE INSOLVÊNCIA E RECUPERAÇÃO DE EMPRESAS
Joana Albuquerque OliveiraAdvogada Curso leccionado na Fase Complementar de EstágioOrdem dos Advogados, Conselho Distrital do Porto
Maio de 2012
Finalidade do processo de insolvência
Satisfação dos direitos dos credores pela forma que for prevista num plano de insolvência (aprovado pelos credores no âmbito do processo),passando nomeadamente pela recuperação da empresa compreendida na massa insolvente.
Ou, se tal não for possível,
Liquidação do património de um devedor insolvente, e repartição do respectivo produto, resultante da venda dos bens da massa insolvente, por todos os credores que reclamem os seus créditos, repartição essa que se faz em função da graduação dos créditos fixada na sentença de verificação e graduação de créditos.
CONCEITO GERAL DE INSOLVÊNCIA Artigo 3º do CIRE
Impossibilidade de cumprimento da generalidade das obrigações vencidas de uma pessoa singular ou colectiva.
Cenário de liquidação:Execução universal dos bens de um devedor insolvente para pagamento através do produto da venda desses bens a todos os seus credores.
Cenário de recuperação de empresa:Liberdade total dos credores para, encontradas maiorias, decidirem a manutenção da empresa através de formas que afectem o passivo, o activo ou a titularidade das participações, mediante aprovação de um plano de recuperação que preveja a manutenção da empresa na titularidade dos mesmos accionistas ou de terceiros, plano esse que se mostre mais favorável aos credores, que o pagamento que iriam obter num cenário de liquidação dos activos.
Situação de insolvência
Devedor em geral (empresa ou pessoa singular):Impossibilidade de cumprir a generalidade das obrigações vencidas
As pessoas colectivas e os patrimónios autónomos são também consideradas insolventes se o passivo for manifestamente superior ao activo (noção de valor contabilístico do património e de justo valor)
A situação de insolvência pode ser actual ou iminente (deverá ser caracterizada na petição inicial pelo devedor que requeira a sua insolvência, podendo relacionar-se com o cumprimento do dever de apresentação, previsto no artigo 18º do CIRE (30 dias seguintes à data do conhecimento da situação de insolvência).
Situação de insolvência
O que verdadeiramente releva para a insolvência é a insusceptibilidade de satisfazer obrigações que, pelo seu significado no conjunto do passivo do devedor, ou pelas próprias circunstâncias do incumprimento evidenciam a impotência, para o obrigado, de continuar a satisfazer a generalidade dos seus compromissos. www.dgsi.pt Ac. Relação do Porto de 26.10.2006.
Principais características do processo de insolvência
Urgência (prazos, incluindo nos apensos, recursos e incidentes correm em férias judiciais).
Prazos muito curtos (juiz e partes), cominações e presunções.
Indicação dos meios de prova em todas as peças apresentadas no processo (petição inicial, reclamação de créditos, petição e contestação de embargos, impugnações de créditos, respostas a impugnações e articulados apresentados no incidente de qualificação da insolvência)
Princípio do inquisitório – a decisão do juiz pode ser fundada em factos não alegados pelas partes.
Recursos (apenas para o Tribunal da Relação salvo havendo oposição de julgados); prazo.
Publicação de sentenças ou despachos (nomeadamente de convocação de assembleias de credores) – os credores consideram-se citados ou notificados após publicação.
Sujeitos passivos
Pessoas singulares ou colectivas Herança jacente Associações sem personalidade jurídica e comissões especiais Sociedades civis Sociedades comerciais e civis sob a forma comercial antes do
respectivo registo Cooperativas, mesmo antes da sua constituição Estabelecimento individual de responsabilidade limitada Quaisquer outros patrimónios autónomos
Excepções: pessoas colectivas públicas e entidades públicas empresariaisentidades sujeitas a regimes especiais (seguros, Bancos, empresas de investimento que detenham fundos ou valores mobiliários de terceiros, organismos de investimento colectivo)
Fases processuais
Processo requerido pelo devedor - sentença de declaração de Insolvência (será proferida no 3º dia útil seguinte).
Processo requerido por credor - citação do devedor, eventual oposição do devedor, julgamento - sentença declaração de insolvência ou de indeferimento. Eventual desistência do pedido - sentença homologatória dessa desistência.
Decretada a insolvência – possibilidade de apresentação de embargos e/ou recurso para obter revogação da sentença.
Assembleia de credores para apreciação de relatório salvo se o juiz concluir pela insuficiência da massa (artigo 39º) ou se o juiz, fundadamente, prescindir da realização dessa assembleia
Fases processuais
Apenso de verificação e graduação de créditos – (reclamações, impugnações, sentença de verificação e graduação de créditos, recurso)
Apenso da Liquidação – arrolamento e venda de bens para pagamentos aos credores. Deverá ocorrer no prazo de um ano, contado da assembleia de apreciação do relatório, salvo prorrogações solicitadas pelo administrador de insolvência e aceites pelo juiz.
Aprovação do Plano de insolvência, aprovação em assembleia de credores, homologação ou não homologação – oficiosa ou a pedido de interessados)
Incidente de qualificação da insolvência – a insolvência será qualificada como fortuita ou culposa através de sentença, sujeita a recurso
Encerramento do processo – por insuficiência da massa ou após homologação de plano de insolvência ou ainda depois do encerramento da liquidação.
Importância das deliberações tomadas na assembleia de credores de apreciação do relatório
Declarada a insolvência, regra geral, é marcada data para uma assembleia de credores de apreciação do relatório – artigo 156º.
Nessa assembleia os credores deliberam sobre o encerramento ou manutenção do estabelecimento (s) compreendido (s) na massa insolvente;
Os credores podem incumbir o administrador de elaborar um plano de insolvência, podendo também deliberar sobre a suspensão da liquidação do activo.
No caso do plano de insolvência ser elaborado e, posteriormente aprovado, poderá não haver liquidação e o pagamento aos credores faz-se em função do que for previsto nesse plano, vigorando o princípio da liberdade de conteúdo, apenas delimitado pelo princípio da igualdade de credores.
Finalidade do Processo de Revitalização
Estando em situação económica difícil ou em situação de insolvência iminente, o devedor pode requerer ao tribunal a instauração de um Processo Especial de Revitalização nos termos do qual estabelecerá negociações com os credores tendo em vista obter um acordo conducente à sua recuperação.
Este processo poderá também ser requerido para obter a homologação de um acordo extrajudicial celebrado entre o devedor e os credores que representem pelo menos a maioria prevista no artigo 212º (1/3 dos credores votar e reunir pelos menos 2/3 desses votos).
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
Devedores em situação económica difícil – dificuldade séria para cumprir pontualmente as obrigações, designadamente por falta de liquidez ou de obtenção de crédito.
Pode ser requerido pelo devedor que, através de declaração escrita e assinada, ateste que reúne as condições necessárias à sua recuperação.
Inicia-se pela manifestação de vontade do devedor e de pelo menos um dos seus credores, comunicando ao tribunal competente que vão iniciar negociações tendentes à revitalização do devedor que poderá ser conseguida através da aprovação de um plano de recuperação.Formalidades: declaração escrita e assinada, devendo conter a data da assinatura.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
Despacho do juiz - o juiz nomeia de imediato um Administrador judicial provisório. Este despacho é notificado ao devedor e publicado no CITIUS.
Tramitação subsequente: O devedor de imediato deve:a) remeter ao tribunal os documentos previstos no artigo 24º do CIRE.b) comunicar por carta registada aos credores que não subscreveram a declaração que deu início ao processo, convidando-os a participar nas negociações.
Os credores devem reclamar os créditos no prazo de 20 dias contados da publicação do despacho.
O devedor não pode praticar qualquer dos actos previstos no artigo 161º, salvo com autorização do Administrador prestada por escrito.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
No prazo de 5 dias, o Administrador elabora a lista provisória de créditos e apresenta-a no tribunal para publicação no CITIUS.
Impugnação da lista – 5 dias úteis, contados da publicação.Decisão das impugnações por parte do juiz – 5 dias úteis.
Não havendo impugnações, a lista converte-se em definitiva.
As negociações deverão concluir-se no prazo de dois meses, contados do fim do prazo das impugnações, podendo este prazo ser prorrogado por mais um mês.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
Negociações:
Participantes - devedor;- Administrador provisório;- credores que pretendam participar, devendo comunicar ao devedor por carta registada e juntar as declarações ao processo.- peritos, cujos custos serão suportados pelo interveniente que o indicou.
Regras das negociações: são definidas por acordo entre os intervenientes. Se não houver acordo, são definidas pelo Administrador Provisório.
Os intervenientes devem actuar de acordo com os princípios orientadores aprovados pela Resolução Conselho de Ministros nº 43/2011 de 25 de Outubro.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
Funções do Administrador Provisório:deve participar nas negociações e orientar e fiscalizar o decurso e a regularidade das negociações.
Período de suspensão:Durante o processo e logo que o Administrador Judicial é nomeado não poderão ser instauradas acções para cobrança de dívida e as acções pendentes ficam suspensas, incluindo processos de insolvência eventualmente requeridos, se a insolvência ainda não tiver sido declarada.
Sendo aprovado um plano de recuperação, as acções extinguem-se salvo se o plano contiver cláusula em sentido contrário. Também se extinguem processos de insolvência.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
Plano de recuperação:- Aprovação unânime de todos os credores, deve ser assinado por todos e remetido ao tribunal para homologação ou recusa, acompanhado da documentação que comprova a aprovação. - Aprovação não unânime – o devedor remete o plano ao tribunal e considera-se o plano aprovado se votarem credores representativos de 1/3 do total dos créditos com direito de voto e 2/3 votarem favoravelmente. Quórum deliberativo é calculado com base na lista de créditos (provisória ou definitiva).
Votação escrita – os credores remetem os votos ao Administrador que os abre em conjunto com devedor e elabora documento com o resultado da votação.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
A homologação do Plano de recuperação vincula todos os credores mesmo que não tenham participado nas negociações.
As custas são suportadas pelo devedor.
Encerramento do processo negocial:- se a maioria dos credores concluir que é impossível obter um acordo;- se for ultrapassado o prazo fixado para a conclusão das negociações (2 meses + 1);- por iniciativa do devedor;qualquer destes factos deve ser comunicado pelo Administrador ao processo e publicado no CITIUS.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
Efeitos do encerramento do processo:- Se o devedor estiver em situação de insolvência, é declarado insolvente, no prazo de 3 dias úteis.
- Se o devedor não estiver em situação de insolvência, as acções de cobrança suspensas podem prosseguir e podem ser propostas novas acções.
Compete ao administrador judicial, após ouvir o devedor e os credores, informar o tribunal se o devedor está insolvente.
O devedor fica impedido de recorrer ao PER durantes dois anos.
PROCESSO ESPECIAL DE REVITALIZAÇÃO artigos 17ºA a 17º-I
As garantias convencionadas entre o devedor e os seus credores durante o processo, com a finalidade de proporcionar ao devedor meios financeiros para continuar a sua actividade mantêm-se, mesmo que o devedor venha a ser declarado insolvente, no prazo de dois anos.
Os credores que disponibilizarem capital ao devedor durante o processo gozam de privilégio mobiliário geral, graduado antes do privilégio mobiliário geral dos trabalhadores.
Em caso de insolvência, estes negócios são insuscetíveis de resolução em benefício da massa – 120º nº 6.
Iniciativa do processo de insolvência
Devedor Pessoa colectiva – incumbe à sua administração
Se a administração ou a gerência for plural, deverá a decisão de iniciativa de apresentação do processo ser exarada em acta da Gerência ou do Conselho de Administração.
Pessoa singular
Credor
Responsável legal pelas dívidas do insolvente (deve indicar a fonte da sua responsabilidade)
Ministério Público
Petição inicial – artigo 23º CIRE
COMPETÊNCIA
Competência territorial – Tribunal da sede ou domicílio do devedor ou do autor da herança ou do lugar onde o devedor tenha o centro dos seus principais interesses.
Competência especializada dos Tribunais de Comércio ou dos Juízos de Comércio: se o devedor for uma sociedade comercial ou a massa insolvente integrar uma empresa.
Tribunais de Comércio de Lisboa e Vila Nova de Gaia (Decreto-lei nº 40/97 de 6 de Fevereiro), no caso da sede ou domicilio se situar nas Comarcas da competência desses Tribunais.
Lisboa (Almada, Amadora, Barreiro, Cascais, Lisboa, Loures, Mafra, Moita, Montijo, Oeiras, Palmela, Seixal, Sesimbra; Setúbal, Sintra, V.F. de Xira)
Vila Nova de Gaia (Espinho, Gondomar, Maia, Matosinhos, Porto, Póvoa do Varzim, Valongo, Vila do Conde, Vila Nova de Gaia)
Tribunais Judiciais nas restantes comarcas do país e no caso de insolvências de pessoas singulares que não detenham uma empresa.
Petição inicial
Valor da acção:Para efeitos processuais (alçada) – artigo 15º do CIRE - valor do activo do devedor.
Caso seja o devedor a apresentar-se, deverá indicar na petição o valor do seu activo conhecido (usualmente o valor do activo que consta do balanço para entidades obrigadas a prestação de contas mas o activo pode ser de valor superior ou inferior ao valor contabilístico)
Caso a insolvência seja requerida por outro legitimado que desconheça o valor do activo, é usual indicar-se na petição inicial o valor da alçada da Relação que será corrigido logo que se verifique ser diferente do valor real;
Para efeito de custas – artigo 301º do CIRE – valor da alçada da relação em certos casos ou valor do inventário
Petição inicial
Taxa de justiça
Caso seja o devedor a apresentar-se – para sociedades, dispensa de pagamento de taxa de justiça inicial (artigo 4º alínea u) do RCP).
Pessoas singulares – paga taxa ou junta comprovativo de pedido de apoio judiciário
Caso o requerente seja um credor – a taxa de justiça deve ser auto-liquidada.
Documentos
- Devedor a apresentar-se (artigo 24º do CIRE);- Credor a requerer – deverá juntar os documentos que disponha e requerer a junção dos restantes.
Petição inicial(apresentação da sociedade devedora)
Identificação da empresa (sede, capital, objecto social), actividade a que se dedica, identificação dos administradores/gerentes, juntando acta de nomeação e, caso a gerência ou administração seja plural, acta do respectivo órgão a deliberar o recurso ao processo.
Explicação da situação de insolvência – identificar as causas que a determinaram
Indicar se a situação de insolvência é actual ou iminente (dever de apresentação - vide artigo 186º nº 3 alínea a)
Em caso de viabilidade da empresa – justificação da mesma e eventual apresentação de uma proposta de plano de recuperação (que poderá ser apresentado posteriormente. Este plano, caso o insolvente pretenda que a administração da massa continue a seu cargo, deverá ser apresentado no prazo de 30 dias após a sentença. (224º nº2 alínea b).
Junção de documentos a que se refere o artigo 24º do CIRE
Documentos – artigo 24º
Lista dos 5 maiores credores para efeito de sua citação.
Lista de Todos os credores - Relação organizada por ordem alfabética de todos os credores e dos respectivos domicílios, com a indicação do montante dos seus créditos, datas de vencimento, natureza e garantias que beneficiem.
Relação de todas as acções e execuções pendentes contra a empresa, com indicação dos montantes reclamados (indicação do Tribunal, Juízo, e nº de Processo)
Documento em que se descreva a actividade a que a empresa se tenha dedicado, nos últimos três anos e se indiquem as causas que motivaram a situação em que se encontra.
Indicação do(s) estabelecimento(s) de que a empresa seja titular.
Documentos Relação de bens que a sociedade detenha em regime de arrendamento, ou
aluguer, locação financeira e menção dos bens que possua, com reserva de propriedade, estabelecida a favor do vendedor.
Relação de bens que bens e direitos de que a empresa seja titular indicando
a sua natureza, localização, elementos registrais e, se for o caso, indicação do valor de aquisição e estimativa do valor actual.
Relatório de contas dos 3 últimos exercícios, com anexos, relatórios de gestão, de fiscalização e de auditoria, pareceres do órgão de fiscalização e documentos de certificação legal.
Descrição das alterações de património mais significativas ocorridas depois da data a que se reportam as últimas contas e das operações que extravasem a actividade corrente da sociedade – para as situações em que o devedor tenha contabilidade organizada.
Documentos
Relatórios consolidados de gestão, contas anuais consolidadas e documentos de prestação de contas relativos aos 3 últimos exercícios, respectivos relatórios de fiscalização e auditoria, pareceres do órgão de fiscalização, documentos de certificação legal e relatório das operações intra-grupo realizadas nesse período – para as situações em que a sociedade apresenta contas consolidadas.
Relatórios e contas especiais e informações trimestrais e semestrais relativos a datas posteriores à do termo do último exercício – para sociedades cotadas em bolsa.
Mapa de pessoal de trabalhadores ao serviço. Relação de todos os sócios, associados ou membros conhecidos da pessoa
colectiva.
Documentos
Tendo Comissão de trabalhadores, indicar nome e morada das pessoas que a compõem.
Certidão permanente.
Petição inicial (pessoa singular)
Alegação dos factos justificativos da situação de insolvência.
Indicação sobre se pretende a exoneração do passivo restante (isto é, do passivo que não seja pago através da liquidação que ocorra no âmbito do processo ou nos 5 anos posteriores).
Sendo casado, deverá indicar o cônjuge e o regime de bens do casamento, juntando a certidão do registo civil.
Tendo uma empresa na massa insolvente, deverá fazer-se essa menção.
Devedores não empresários ou titulares de pequenas empresas:Pode apresentar conjuntamente com p.i. um Plano de pagamentos – artigos 249º e seguintes (devedor que não tenha sido titular de empresa nos 3 anos anteriores ou não tenha dívidas laborais, mais de 20 credores e o passivo não exceda €300.000. – Modelo – Portaria nº 1039/2004 de 13 de Agosto.
Petição inicial (credor)
Prova da qualidade de credor (origem, natureza e montante do crédito).
Exposição dos factos que permitam concluir pela situação de insolvência - um ou mais factos justificativos da insolvência (artigo 20º do CIRE), indicando ainda os elementos do passivo e do activo do devedor de que disponha.
Identificação dos administradores (Certidão do Registo Comercial, no caso de sociedades); No caso de pessoas singulares, sendo o devedor casado indica o cônjuge e o regime de casamento (certidão do registo civil) e indicação dos 5 maiores credores.
Se o credor não souber identificar os 5 maiores credores, deverá requerer que o devedor preste essa informação;
Factos justificativos do requerimento de insolvência
• Suspensão generalizada de pagamentos;
• Falta de cumprimento de uma ou mais obrigações que, pelo seu montante ou circunstâncias de incumprimento, revelem impossibilidade de satisfação da generalidade das obrigações;
• Fuga do titular da empresa ou dos seus administradores ou abandono da sede;
• Dissipação, abandono, liquidação apressada ou ruinosa de bens e constituição fictícia de créditos
Factos justificativos do requerimento de insolvência
• Insuficiência de bens penhoráveis para pagamento do crédito do exequente verificada no processo executivo;
• Incumprimento de obrigações previstas em plano de insolvência ou no plano de pagamentos aprovado, se o devedor, depois de interpelado pelo credor, na sequência da mora, não tiver cumprido a obrigação no prazo de 15 dias, após essa interpelação;
• Incumprimento generalizado, nos últimos 6 meses, de dívidas tributárias, contribuições para a segurança social, créditos laborais, rendas de locação financeira ou de créditos hipotecários relativos ao local de exercício da actividade ou da sua residência.
Outros factos justificativos(pessoas colectivas e patrimónios autónomos)
• Manifesta superioridade do passivo em relação ao activo;
• Atraso superior a 9 meses na aprovação e depósito das contas.
Nota: A aprovação de contas deve ser feita até 31 de Março de cada ano – artigo 65º nº 5 do CSC; o depósito de contas na Conservatória deve ser efectuado no prazo de 2 meses após aprovação – artigo 15º nº3 do CRC);
Petição inicialcredor ou devedor
Prova – qualquer prova, nomeadamente documental, testemunhal, pericial, deverá ser indicada na petição inicial.
As testemunhas arroladas são a apresentar – ou seja, não serão notificadas para comparecer em julgamento, devendo avisar-se o cliente desta situação.
Número máximo de testemunhas - 10.
Duplicados:
- 2 cópias dos documentos juntos com a petição inicial que ficam na Secretaria para posterior consulta de todos credores;
- Cópias da petição inicial (1 para reforma do processo, 5 para efeitos de citação dos 5 maiores credores e ainda uma cópia para a comissão de trabalhadores, caso exista e uma para o devedor, caso a insolvência seja requerida por um credor. Nota: se a entrega da petição for feita em suporte digital, é a Secretaria que extrai as cópias da p.i. oficiosamente.
Medidas cautelares
Havendo justificado receio de actos de má gestão, o juiz oficiosamente ou a pedido do requerente, pode ordenar medidas cautelares para evitar o agravamento da situação (ex: nomeação de administrador judicial provisório com poderes exclusivos de administração ou de assistência ao devedor, arresto de bens, proibição de prática de certos actos etc…)
A adopção destas medidas precede a distribuição do processo quando o requerente o solicite e o juiz considere justificada essa precedência.
Alegação e prova de factos que justifiquem o receio de actos de má gestão, por parte do Requerente.
Dever de apresentação – artigo 18º
Dentro de 30 dias após conhecimento da situação de insolvência ou da data que devesse conhecer essa situação;
Não estão obrigadas a este dever as pessoas singulares que não sejam titulares de uma empresa.
Quando o devedor for titular de empresa, presume-se de forma inilidível o conhecimento da situação de insolvência, decorridos 3 meses sobre o incumprimento generalizado de obrigações (tributárias ou à segurança social, laborais, rendas de leasing ou prestações de mútuos hipotecários existentes sobre o prédio onde o devedor exerce a sua actividade);
Dever de apresentação
Presume-se a existência de culpa grave na situação de insolvência quando os administradores de direito ou de facto do devedor, que não seja pessoa singular, incumpram o dever previsto no artigo 18º do CIRE – vide artigo 186º nº3.
Nota: Em relação a pessoas colectivas e patrimónios autónomos pode haver superioridade do passivo sobre o activo e ainda assim haver cumprimento regular e atempado das responsabilidades, caso em que este dever não será incumprido podendo haver prova dessa situação para afastar a presunção de culpa grave.
Consequências - qualificação da insolvência como culposa- inibição para administrar patrimónios alheios- inibição para o exercício do comércio ou ocupação de qualquer cargo de órgão de sociedade comercial ou civil, associação, fundação, empresa pública ou cooperativa- perda de créditos sobre a insolvência ou sobre a massa- condenação ao pagamento de uma indemnização aos credores do devedor insolvente, no montante dos créditos não satisfeitos
Tramitação subsequente à entrada da petição inicial em Tribunal
Apreciação liminar - indeferimento ou convite a aperfeiçoamento para correcção de vícios sanáveis ou para junção de documentos;
Sentença de Declaração de insolvência – quando é o devedor a apresentar-se (artigo 28º)
Sendo o processo requerido por um credor, ordena-se a citação pessoal do devedor para deduzir oposição, querendo, no prazo de 10 dias.cominação – confissão dos factos alegados na petição inicial, no caso do devedor não deduzir oposição.Com a oposição o devedor deverá indicar os 5 maiores credores, com indicação do respectivo domicílio (sob pena de não recebimento da oposição). Após citação, o devedor deverá preparar os documentos a que refere o artigo 24º do CIRE para entrega ao administrador, no caso de ser declarada a insolvência.
Opções do devedor após citação
Apresentar oposição;
Apresentar um Processo Especial de Revitalização, caso em que o processo de insolvência ficará suspenso.
Tentar aprovar um plano de recuperação para evitar a liquidação (artigo 193º) apresentando uma proposta de plano. No caso de pessoas singulares, podem apresentar plano de pagamentos (artigo 253º).
Apresentar recurso da sentença que decretar a insolvência, fundado em razões de direito – prazo de 15 dias, após notificação da sentença.
Oposição – artigo 30º
Fundamentos: inexistência do (s) facto (s) que fundamentam o pedido ou inexistência da situação de insolvência. Pode ainda invocar-se a inexistência do crédito ou quaisquer outras excepções peremptórias ou dilatórias (artigo 494º do CPC)
Ónus da prova da solvência incumbe ao devedor, baseando-se na contabilidade, sem prejuízo do disposto no nº 3 do artigo 3º. Demonstração com base na contabilidade da capacidade de pagamento da generalidade das obrigações.
Indicação de prova; indicação dos 5 maiores credores com domicílios; pagamento de taxa de justiça.
As testemunhas devem ser apresentadas (não são notificadas)
Audiência de julgamento
Tendo havido oposição é logo marcada audiência de julgamento, (5 dias seguintes), sem cumprimento do disposto no artigo 155º do CPC, devendo o devedor (e seus administradores) e o requerente comparecer pessoalmente ou fazerem-se representar por mandatário com poderes especiais para transigir, confessar e desistir - (atenção à procuração que deve ter poderes especiais)
Falta do devedor ou do seu representante – implica a confissão dos factos alegados na petição inicial, salvo se a audiência do devedor tiver sido dispensada nos termos do artigo 12º. A sentença de insolvência, após apreciação do juiz, é de imediato ditada para a acta.
Falta do requerente ou do seu representante – equivale a desistência do pedido. Neste caso, a sentença homologatória da desistência do pedido é ditada para a acta.
Audiência de julgamento
Comparecendo as partes, pode haver transacção e o processo terminará com sentença homologatória da transacção.
Não havendo transacção, e estando presentes as partes, o juiz selecciona a matéria de facto relevante (matéria assente e base instrutória); seguem-se as reclamações; produção de prova; alegações orais e a decisão da matéria de facto;
Após julgamento, é proferida sentença de declaração de insolvência ou sentença de indeferimento (podendo neste caso, haver recurso que apenas pode ser apresentado pelo requerente – artigo 45º).
Sentença de declaração de insolvência
Aspectos práticos mais relevantes: Nomeação do administrador de insolvência – as
reclamações de créditos são apresentadas no domicilio profissional do administrador;
Obrigação do devedor entregar a contabilidade e todos os seus bens ao administrador e dever de colaboração;
Vencimento de todas as obrigações, ainda que sujeitas a condição;
Fixação de prazo para reclamação de créditos – até 30 dias
Designa data e hora para assembleia de credores destinada a apreciação do relatório e a deliberar o encerramento ou manutenção da actividade do (s) estabelecimento (s) ou declara prescindir dessa assembleia.
Sentença de declaração de insolvência
Fixação da residência do devedor e administradores – vide artigo 83º.
Caso disponha de elementos que justifiquem a abertura do incidente de qualificação da insolvência, declara-o aberto com carácter pleno ou limitado – artigos 185º e seguintes.
Só após a sentença é que os credores do insolvente são chamados ao processo, designadamente para reclamar os seus créditos; pretende-se evitar publicidade negativa, quando a insolvência é requerida por um credor e não é decretada.
Sentença – publicidade e registo (artigos 37º e 38º)
Notificação pessoal aos administradores do devedor a quem tenha sido fixada residência;
Notificação ao devedor e ao Requerente da insolvência, ao MP, eventualmente ao Fundo de Garantia Salarial se a empresa tiver trabalhadores bem como à comissão de trabalhadores, se existir.
Citação dos 5 maiores credores e dos credores conhecidos com domicilio ou sede noutros estados membros.
Citação edital dos restantes credores e de outros interessados, afixado na sede ou residência, no tribunal e no Citius.
Publicidade (anúncio CITIUS, editais na sede ou residência) Registo oficioso na respectiva Conservatória (civil ou comercial) Informação ao Banco de Portugal
Insuficiência da massa insolvente – artigo 39º
Se o Juiz concluir pela insuficiência do activo para satisfação das custas e dívidas previsíveis da massa insolvente não designa data para reclamar créditos, nem para realização da assembleia, e caso disponha de elementos no processo que justifiquem a abertura do incidente da qualificação, declara-o aberto com carácter de limitado (artigo 191º)
Presume-se a insuficiência da massa quando o património do devedor seja inferior a € 5.000,00
Qualquer interessado (credor) pode pedir no prazo de 5 dias que a sentença seja complementada com as restantes indicações do artigo 36º mas terá de depositar à ordem do tribunal o montante que o juiz fixar como necessário para assegurar o pagamento das custas e dívidas da massa insolvente estimadas ou caucionar esse valor através de garantia bancária. (caução através de apenso – artigo 990º do CPC)
Insuficiência da massa insolvente – cont.
Não sendo requerido o complemento da sentença: O devedor não fica privado dos poderes de administração e
disposição do património, nem se produzem quaisquer efeitos da sentença.
O processo é declarado findo logo que a sentença transite em julgado.
O administrador nomeado limita a sua actividade à elaboração do parecer sobre a qualificação da insolvência – 188º nº2.
Após trânsito, qualquer interessado pode instaurar novo processo de insolvência mas terá igualmente de depositar o montante das custas prováveis e dívidas previsíveis da massa insolvente.
Impugnação da sentença Embargos – artigo 40º
Devedor (revelia absoluta) Qualquer credor Responsáveis legais Sócios, associados ou membros do devedor Herdeiros, caso o devedor tenha falecido antes de findo o
prazo da oposição através de embargos e fosse revel; Familiares próximos da pessoa singular quando o fundamento
se fundar em fuga do devedor relacionada com a sua falta de liquidez
Prazo – 5 dias após notificação da sentença ou finda a dilação no caso de citação edital;Efeito – suspende a liquidação do activo, com excepção de bens sujeitos a deterioração ou depreciação;
Fundamentos e tramitação dos embargos
Só são admissíveis se o embargante alegar factos ou requerer meios de prova que não tenham sido tidos em conta pelo tribunal e que possam afastar os fundamentos da declaração de insolvência;
Admitidos os embargos, ordena-se a notificação do administrador da insolvência e da parte contrária para contestar, em 5 dias.
Tanto na petição de embargos como na contestação deve ser indicada a prova. As testemunhas também devem ser apresentadas.
Eventual produção de prova antecipada Julgamento – nº5 a 8 do artigo 35º.
Impugnação da sentença – recurso
As pessoas que podem apresentar embargos podem, em alternativa ou cumulativamente, recorrer quando se entenda que face aos elementos apurados a insolvência não devia ter sido proferida. (Recurso de direito)
O devedor também pode recorrer, mesmo quando não possa deduzir embargos.
Prazo – 15 dias após se considerar notificado da sentença
O recurso suspende também a liquidação do activo
O Acórdão da Relação só é susceptível de recurso se houver oposição de julgados – artigo 14º nº1
Massa Insolvente eÓrgãos da insolvência
Massa insolvente (artigo 46º) – abrange a totalidade do património do devedor insolvente à data da insolvência bem como os bens ou direitos que este adquira por (acto gratuito ou oneroso) na pendência do processo.
Bens e direitos de conteúdo patrimonial e susceptíveis de penhora.
Órgãos da Insolvência:
Administrador de insolvência – artigos 52º e ss
Comissão de Credores – artigos 66º e ss
Assembleia de Credores – artigos 72º e ss
Administrador de insolvênciaEstatuto – Lei nº 32/2004, de 22 de Julho
O juiz deve nomear um administrador inscrito nas listas oficiais e pode ter em conta a indicação do administrador, proposta na petição inicial - no caso de processos em que se preveja a necessidade de prática de actos de gestão (ver artigos 32º e 52º).
Caso o processo de recrutamento assuma grande complexidade, pode ser nomeado mais que um administrador a requerimento de qualquer interessado, podendo ter de o remunerar se a massa insolvente for insuficiente para prover à sua remuneração.
Os credores, reunidos em assembleia de credores, podem escolher outra pessoa, inscrita ou não nas listas oficiais, para exercer o cargo desde que antes da votação se junte aos autos a aceitação do proposto e nesse caso devem suportar a sua remuneração – artigo 53º
Administrador de insolvênciaEstatuto – Lei nº 32/2004, de 22 de Julho
Funções: o Administrador prepara pagamento das dívidas do insolvente, promove venda de bens, a cobrança de créditos de terceiros, presta informação à comissão de credores e ao tribunal; é fiscalizado pelo juiz
Destituição com justa causa (vide artigos 56º e 169º)
Responsabilidade pelos danos causados ao devedor e aos credores da insolvência e da massa insolvente por actos praticados com culpa.
Administrador de insolvência
Prestação de contas – após cessação de funções e sempre que o juiz determine, por iniciativa própria ou a pedido da comissão de credores ou da assembleia de credores - artigo 62º
Procede a pagamentos (cheques emitidos sobre a conta da insolvência assinados conjuntamente pelo administrador e pelo menos por um membro da comissão de credores, quando exista); dever de prestar informação á assembleia de credores.
Exercício pessoal das funções, podendo substabelecer, por escrito, a prática de determinados actos em administrador de insolvência, caso em que suporta a remuneração respectiva.
Pode celebrar contratos a termo de trabalhadores ou promover a cessação de contratos de trabalho (despedimentos colectivos).
Comissão de Credores
Normalmente é designada na sentença de declaração de insolvência – artigo 66º
È composta por 3 ou 5 membros e 2 suplentes (deve presidir o maior credor) os restantes membros devem assegurar representatividade das várias classes de credores, com execpção dos credores subordinados, devendo um membro ser trabalhador;
Pessoas singulares ou colectivas, neste caso, a pessoa colectiva deverá indicar uma pessoa singular para exercer o cargo, por procuração ou credencial;
A assembleia de credores pode prescindir da comissão de credores, substituir os seus membros ou constituir a comissão se o juiz a não tiver criado, pode ainda a qualquer momento alterar a sua composição.
Comissão de Credores(convocação e funcionamento)
Quórum de reunião – tem que estar presente a maioria dos membros
Quórum deliberativo – as deliberações são tomadas por maioria dos votos dos membros presentes (voto de qualidade do presidente)
Reúne sob convocação do presidente ou de dois membros; Fiscaliza a actividade do administrador de insolvência; Os membros respondem perante os credores por
inobservância culposa dos seus deveres;
Inovação – das deliberações da comissão de credores não cabe reclamação para o tribunal mas a assembleia de credores revogá-las – artigo 80º
Principais funções da comissão de credores
Fiscalizar a actividade do administrador de insolvência e prestar-lhe colaboração
Emitir parecer sobre as contas apresentadas pelo administrador – artigo 64º
Prestar consentimento aos actos que assumam especial relevo para o processo – artigo 161º
Emitir parecer sobre os créditos impugnados – artigo 135º
Dar parecer sobre o encerramento antecipado do estabelecimento – artigo 157º
Dar parecer sobre a venda imediata de bens que não possam conservar-se por estarem sujeitos a deterioração ou depreciação – artigo 158º nº2
Assembleia de credores
Direito de participação de todos os credores e dos responsáveis solidários e garantes. O Juiz pode limitar a participação a créditos de determinado montante, caso em que os credores se devem agrupar e nomear um representante comum ou fazerem-se representar por credor com crédito de valor ≥ ao montante fixado.
Representação através de mandatário com poderes especiais, advogado ou não (Nota: procuração com poderes especiais para votar nas assembleias que se realizarem no processo)
Direito e dever de participar – administrador de insolvência, membros da comissão de credores, devedor e seus administradores.
3 representantes da Comissão de trabalhadores ou, na falta desta, 3 representantes dos trabalhadores por estes designados e MP.
Funcionamento e principais funções da assembleia de credores
O juiz preside a assembleia.
No decurso da assembleia, os credores podem pedir informação ao administrador de insolvência sobre os assuntos compreendidos no âmbito das suas funções.
Os actos que assumam especial relevo para o processo de insolvência dependem do consentimento da assembleia de credores se não existir comissão de credores – vide artigo 161º nº 3
A assembleia pode prescindir da comissão de credores ou constitui-la e pode, a todo o momento, substituir os seus membros (independentemente de justa causa) - artigo 67º
Assembleia de credoresConvocação/deliberações
Convocada pelo juiz, por sua iniciativa ou a pedido do administrador de insolvência, da comissão de credores ou de credor ou grupo de credores que represente 1/5 do total dos créditos não subordinados – vide artigo 75º.
Anúncio Citius e editais – antecedência de 10 dias
Circulares para 5 maiores credores, devedor, administradores e comissão de trabalhadores
O juiz pode decidir a suspensão dos trabalhos, para continuação num dos 15 dias seguintes.
Em regra, delibera por maioria dos votos emitidos, sem contar abstenções, seja qual for o número de presentes ou a percentagem de créditos presente ou representada.
Assembleia de credores(Reclamações)
Reclamação das deliberações da assembleia podem ser feitas pelo administrador ou por qualquer credor com direito de voto, na própria assembleia – artigo 78º
Fundamento da reclamação – que a deliberação seja contrária ao interesse comum dos credores (satisfação dos créditos na maior medida possível, respeitando o princípio da igualdade dos credores)
Juiz decide deferir ou indeferir a reclamação:
Deferida a reclamação, tem direito de recurso o credor que tenha votado em sentido contrário.
Indeferida a reclamação, apenas pode recorrer o reclamante.
A assembleia de credores pode revogar as deliberações da Comissão de Credores.
Assembleia de Credores(direitos de voto – artigo 73º)
Os créditos conferem direito de voto (um voto por cada euro ou fracção do montante do crédito ou do valor do bem dado em garantia real pelos quais o devedor não responda pessoalmente, se este for inferior)
créditos reconhecidos por sentença definitiva de verificação e graduação de créditos ou em acção de verificação ulterior.Não havendo ainda sentença:
créditos reclamados no processo ou na própria assembleia (se ainda estiver em prazo) e se não forem impugnados na assembleia por parte do administrador ou por algum credor com direito de voto.
Os créditos impugnados só têm direito de voto a pedido do interessado e caso o juiz autorize, não cabendo recurso dessa decisão. O número de votos conferido a créditos sob condição é fixado pelo juiz, tendo em conta a probabilidade de verificação da condição.
créditos subordinados não conferem direito de voto, excepto para aprovação de plano de insolvência.
Efeitos da declaração de insolvência
Efeitos sobre o devedor e outras pessoas – artigos 81º e ss
Efeitos processuais – artigos 85º e ss
Efeitos sobre os créditos – artigos 90º e ss
Efeitos sobre negócios em curso – artigos 102º e ss
Resolução de actos prejudiciais em benefício da massa insolvente – artigos 120 e ss
Efeitos sobre o devedor e administradores
Dever de colaboração do devedor e dos seus administradores (de direito ou de facto) bem como dos administradores que tenham desempenhado esse cargo, nos dois anos anteriores ao início do processo.
Dever de apresentação no tribunal, quando notificado para o efeito. Caso seja incumprido, o juiz pode determinar que o devedor compareça sob custódia, se este faltar e não justificar a falta – artigo 83º.
A recusa de prestação de informações é livremente apreciada pelo juiz, nomeadamente para efeito de qualificação de insolvência como culposa.
Dever de respeitar a residência fixada pelo juiz na sentença.
Efeitos mais relevantes da declaração de insolvência
Privação dos poderes de administração e disposição dos bens da massa insolvente que passam para o administrador de insolvência (artigo 81º) salvo se a administração continuar a ser assegurada pelo devedor, nos termos do artigo 224º
Os órgãos sociais do devedor (pessoa colectiva) mantêm-se em funcionamento (sem remuneração) mas podem renunciar ao cargo, logo que procedam ao depósito das contas anuais com referência à data da decisão de liquidação.
Pode haver remuneração dos órgãos, caso o juiz tenha determinado na sentença que a administração da massa insolvente seja assegurada pelo devedor.
O administrador assume a representação do devedor para todos os efeitos de carácter patrimonial que interessem à insolvência.
Efeitos sobre processos e sobre os créditos
Suspensão de acções executivas (prosseguem contra outros executados). Extinção quanto ao executado insolvente quendo o processo for encerrado, nos termos das alíneas a) a d) do nº1 do artigo 230º.
Apensação de acções contra o devedor que apreciem questões relativas a bens da massa insolvente e acções de natureza patrimonial intentadas pelo devedor, caso essa apensação seja requerida pelo administrador de insolvência.
Vencimento de todas as obrigações, não subordinadas a uma condição suspensiva.
As dívidas do insolvente continuam a vencer juros (os créditos de juros são créditos subordinados)
Extinção dos privilégios creditórios gerais especiais de créditos do Estado, autarquias locais e Segurança Social, com excepção dos constituídos ou vencidos nos últimos 12 meses - artigo 97º
Extinção de hipotecas legais de créditos do Estado, segurança social e autarquias locais, cujo registo haja sido requerido nos dois meses anteriores à data do inicio do processo – artigo 97º;
Extinção de garantias reais acessórias de créditos subordinados;
Suspensão de todos os prazos de prescrição e de caducidade oponíveis pelo devedor, durante o decurso do processo. (excepção ao regime geral do artigo 328º do C.C.)
Concessão de privilégio mobiliário geral a ¼ do crédito requerente da falência, num máximo de 500 UC – artigo 98º
Admissibilidade de compensação desde que se verifiquem determinados requisitos – artigo 99º
Efeitos sobre os negócios em curso
Princípio geral: (artigo 102º)quanto aos negócios bilaterais ainda não cumpridos, o administrador pode optar pela execução ou recusar o seu cumprimento. A outra parte pode fixar prazo para o administrador cumprir ou recusar o cumprimento.
Requisitos de aplicação deste princípio geral:a) natureza bilateral do contratob) ainda não haja total cumprimento de ambas as partesc) não exista regime diferente para os negócios especialmente regulados nos artigos seguintes.
Negócios especialmente regulados (artigos 103º a 118º)
Contrato-promessa: (artigo 106º)- insolvência do promitente-vendedor: o administrador não pode recusar o cumprimento do contrato com eficácia real se tiver havido tradição da coisa.se não houver tradição, aplica-se o regime geral do artigo 102º- insolvência do promitente comprador - aplica-se igualmente o regime do artigo 102º.
Locação: não se extingue se o insolvente for locatário mas o administrador pode denunciar o contrato com pré-aviso de 60 dias (excepção se o locado se destinar a habitação do insolvente). Também não se extingue se o insolvente for o locador, sendo possível a denúncia para o termo do prazo mas se o locado ainda não tiver sido entregue á data da insolvência, o contrato pode ser resolvido (artigos 108º e 109º)
Caducidade das procurações que digam respeito ao património da massa, ainda que irrevogáveis (conferidas no interesse do procurador ou de terceiro);
A declaração de insolvência do trabalhador não suspende o contrato de trabalho;
Os contratos de trabalho dos trabalhadores ao serviço da empresa integrada na massa insolvente não cessam, enquanto o estabelecimento não for definitivamente encerrado – artigo 391º do Código de Trabalho. Os contratos cessam com o encerramento do estabelecimento ou antes deste, no caso do administrador assim entender, relativamente a alguns contratos de trabalho - despedimento colectivo.
Incidente de verificação e reclamação de créditos (artigos 128º e ss)
A reclamação de créditos é feita por meio de requerimento, acompanhado de todas as provas, endereçado ao administrador e apresentado no seu domicílio ou para aí remetido, por via postal ou correio electrónico (Nota: não é devida taxa de justiça)
Mesmo os créditos reconhecidos por decisão definitiva têm de ser reclamados no processo de insolvência. Nesse caso, a reclamação pode remeter para a decisão condenatória, devendo ser junta certidão da respectiva sentença.
Na reclamação deve indicar-se a proveniência, data de vencimento, montante de capital e de juros, com indicação da taxa aplicável e a natureza do crédito (comum, subordinado, privilegiado ou garantido e, neste caso, devem ser indicados os bens objecto da garantia e ser junta a certidão registral (ex:hipoteca); caso o crédito esteja condicionado, deve indicar-se a condição a que o crédito está sujeito.
Relação de créditos reconhecidos e não reconhecidos pelo administrador – artigo 129º
15 dias após o prazo das reclamações, o administrador apresenta na secretaria a lista de credores reconhecidos e dos credores não reconhecidos (com indicação dos motivos). Esta relação é feita com base nas reclamações e com base nos elementos da contabilidade.
O administrador deve avisar, por carta registada, os credores não reconhecidos e os credores reconhecidos que não tenham reclamado créditos, bem como os credores cujos créditos hajam sido reconhecidos em termos diversos dos da respectiva reclamação.
Os interessados que queiram impugnar a lista de credores reconhecidos, em relação a créditos de que não sejam titulares, deverão estar atentos ao prazo de depósito dessa lista na Secretaria, uma vez que não são notificados e dispõem de 10 dias para o fazer, contados do termo do prazo facultado ao administrador para apresentar a lista de credores.
Impugnação da lista de credores reconhecidos
A impugnação é feita através de requerimento ao juiz, com indicação da respectiva prova – limite de testemunhas (10)
Fundamento – indevida inclusão ou exclusão de créditos ou incorrecção do montante dos créditos ou da qualificação dada aos mesmos.
Não havendo impugnações, o juiz homologa a lista de credores reconhecidos e gradua os créditos em conformidade com esta – sentença de verificação e graduação – artigo 130º nº3
Havendo impugnações, notifica-se o credor titular do crédito impugnado, seguindo-se a resposta à impugnação que este poderá apresentar.
Resposta à impugnação e tramitação seguinte
Pode responder o administrador e qualquer interessado que assuma posição contrária ao impugnante e o próprio devedor, devendo igualmente indicar-se a prova na resposta.
Caso o titular do crédito impugnado não responda, a impugnação é julgada procedente.
Prazo de resposta a impugnações – 10 dias subsequentes ao termo do prazo das impugnações ou da notificação ao titular do crédito impugnado.
Tramitação posterior: parecer da comissão de credores, podendo o juiz marcar uma tentativa de conciliação para comparecerem todos os impugnantes, os que responderam às impugnações, a comissão de credores e o Administrador (nota: procuração com poderes para transigir), despacho saneador, diligências instrutórias, audiência de julgamento, sentença de verificação e graduação, recurso.
Sentença de verificação de créditos
Se não houver impugnações, é de imediato proferida sentença de verificação e graduação de créditos que pode limitar-se a homologar a lista de credores apresentada pelo administrador (esta solução tem sido criticada uma vez que o juiz homologa a lista do administrador sem sequer verificar as reclamações de créditos que são dirigidas ao administrador e estão na sua posse).
Se houver impugnações, segue-se a ulterior tramitação processual e só depois será proferida sentença de verificação e graduação de créditos.
Na graduação de créditos não são atendidas preferências resultantes de hipotecas judiciais, nem de penhoras que existissem anteriormente à declaração de insolvência.
Verificação ulterior de créditos( artigo 146º )
Caso o credor não reclame o crédito no prazo fixado na sentença, por exemplo por desconhecimento da sentença de insolvência, poderá ainda obter o seu reconhecimento (desde que não tenha sido avisado pelo administrador), devendo para o efeito propor acção contra a massa insolvente, os credores e o devedor.
A acção só pode ser proposta no prazo de seis meses contado do trânsito sentença de insolvência ou de 3 meses após constituição do crédito, caso este prazo termine posteriormente.
Excepção – credores avisados nos termos do artigo 129º só podem reclamar nestes termos se os créditos forem posteriores ao aviso.
Direito à restituição ou separação de bens
No prazo das reclamações, pode ser requerida pelos seus donos a restituição de bens apreendidos para a massa insolvente que pertençam a terceiros ou a separação de bens que o insolvente não seja exclusivamente titular (ex: bens em regime de compropriedade ou de comunhão) – artigos 141º e segs.
Findo o prazo das reclamações, caso tenham sido apreendidos para a massa insolvente bens de terceiro (ex: alugados ou em regime de leasing), poderá o respectivo proprietário propor acção, a todo o tempo, tendo em vista reaver os bens.
Pode ser deferida a entrega provisória de coisas móveis, desde que seja prestada caução no processo.
Aspectos práticos destas acções
Seguem os termos do processo sumário qualquer que seja o valor e correm por apenso ao processo de insolvência.
É oficiosamente lavrado termo de protesto no processo principal e a causa não pode estar parada por falta de impulso do autor por mais de 30 dias, sob pena de extinção da instância e caducidade dos efeitos do termo de protesto. (ver artigo 147º).
Os credores são citados por éditos (edital electrónico no portal CITIUS, considerando-se citados 5 dias após publicação)
.O autor tem de pagar as custas, caso não haja contestação.
Inventário e venda de bens
Antes da elaboração do relatório, o Administrador deve elaborar o inventário (bens e direitos da massa insolvente, com indicação de valores, natureza, características, ónus) - vide artigo 151º.
O inventário deve ser anexo ao relatório e destina-se a ser apreciado na assembleia de credores de apreciação do relatório – artigo 156º
Transitada a sentença declaratória da insolvência e, após a assembleia de credores que aprecia o relatório, inicia-se a venda dos bens, salvo se tiver havido suspensão da liquidação, como no caso de se incumbir o administrador de elaborar um plano de recuperação – ver artigo 158º
Classificação de créditos/pagamento
Créditos garantidos – são pagos através da venda dos bens onerados com garantias reais e com privilégios creditórios especiais; Atende-se à prioridade que lhes caiba.
Créditos privilegiados – são pagos à custa dos bens que não estejam afectos às garantias reais e a privilégios creditórios especiais.
Créditos comuns – são pagos com o remanescente (após pagamento de créditos garantidos e privilegiados) na proporção dos créditos, se a massa for insuficiente para a satisfação integral
Créditos subordinados – só são pagos depois de integralmente pagos os créditos comuns.
Créditos garantidos(artigo 47º)
Créditos com garantias reais (hipoteca, penhor, consignação de rendimentos, direito de retenção) e os créditos com privilégios creditórios especiais.
Os créditos dos trabalhadores – gozam de privilégio imobiliário especial sobre os bens imóveis do empregador onde o trabalhador preste a sua actividade (artigo 377º do Código do Trabalho) pelo que na respectiva reclamação de créditos este facto deve ser alegado.
Os privilégios imobiliários especiais prevalecem sobre a hipoteca – artigo 751º do Código Civil.
Créditos fiscais com privilégios especiais: imobiliários (IMT e IMI), mobiliários (IVA).
Créditos privilegiados e Créditos comuns
Privilegiados - beneficiam de privilégios creditórios
gerais (Ex: créditos dos trabalhadores com privilégio mobiliário geral – artigo 377º do CT e créditos da Segurança Social)
Comuns - os restantes créditos (que não sejam garantidos, privilegiados ou subordinados) bem como os créditos sem garantias ou com garantias pessoais (ex: fianças ou avales)
Créditos subordinados(artigo 48)
detidos por pessoas especialmente relacionadas com o devedor, desde que a relação já existisse aquando da constituição do crédito, ou créditos de terceiros a quem estas pessoas os tenham transmitido;
juros de créditos não subordinados constituídos após a declaração de insolvência, com excepção dos juros de créditos com garantias reais e privilégios creditórios gerais, até ao valor dos respectivos bens.
Créditos cuja subordinação tenha sido convencionada pelas partes Créditos que tenham por objecto prestações do devedor a título
gratuito; Créditos sobre a insolvência que, na sequência da resolução em
benefício da massa, resultem para terceiro de má fé; Juros de créditos subordinados constituídos após a declaração de
insolvência; Créditos por suprimentos
Créditos subordinados
Não conferem direito de voto nas assembleias de credores, salvo para aprovação do plano de insolvência;
São pagos em último lugar (artigo 177º).
Na ausência de convenção expressa em sentido contrário constante do plano de insolvência, são objecto de perdão integral (artigo 197º).
Pagamentos (artigos 172º e ss)
Pagamento das dívidas da massa insolvente (custas, remunerações e despesas do administrador, etc…). Estas são pagas em primeiro lugar – vide artigo 51º.
Créditos garantidos – são pagos através da venda dos bens dados em garantia, com respeito pela prioridade. (Privilégios imobiliários especiais, hipotecas). Mas, o administrador pode pagar o crédito com garantia real antes da venda dos bens (vide artigo 166º nº 2)
Créditos privilegiados – é feito à custa dos bens não afectos a garantias reais e a privilégios creditórios especiais prevalecentes, com respeito pela prioridade e na proporção em igualdade de circunstâncias. O pagamento só é feito após venda de bens.
Pagamento de créditos e cautelas
Créditos comuns, serão pagos com o remanescente, na proporção dos créditos, se a massa for insuficiente para o pagamento integral.
Créditos subordinados – só após pagamento de credores comuns e são pagos pela ordem do artigo 48º, na proporção.
Cautelas: artigo 180ºSó após a decisão definitiva do recurso da sentença de verificação e graduação ou de acção pendente contra a massa em que tenha sido lavrado protesto é que é autorizado o levantamento das quantias depositadas ou efectuado o rateio pelos credores. Caso o recurso ou a acção improceda, o recorrente ou autor do protesto indemniza os credores lesados (juros de mora à taxa legal) pelo atraso havido no recebimento dos créditos.
Formas de pagamento
Sem necessidade de requerimento através de cheques sobre a conta da insolvência (administrador e membro da comissão de credores se houver) – artigo 183
Rateios parciais – se já houver depósito de quantias que assegurem o pagamento de 5% do valor dos créditos privilegiados, comuns e subordinados, o administrador apresenta plano e mapa de rateios (com parecer da comissão de credores, se houver); o juiz decide sobre os pagamentos que considere justificados. – 178º
Rateio final - encerrada a liquidação, a distribuição e o rateio final são efectuados pela Secretaria após remessa à conta. Os cheques devem ser solicitados na Secretaria ou apresentados no prazo de um ano, contados do aviso ao credor, sob pena de prescrição.
O Plano de insolvência
O pagamento dos créditos sobre a insolvência, a liquidação da massa insolvente e sua repartição pelos titulares dos créditos e pelo devedor podem ser regulados num plano de insolvência, que afaste as normas supletivas do código (artigo 192º).
No plano pode ou não prever-se a continuidade da empresa contida na massa insolvente. Se a empresa continuar na titularidade do devedor este deve declarar o seu consentimento – artigo 202º. O plano que se destine a recuperação do devedor designa-se Plano de Recuperação.
O plano pode ainda regular a responsabilidade do devedor depois de findo o processo de insolvência. O regime supletivo da responsabilidade do devedor insolvente está fixado no artigo 197º alínea c)
Legitimidade para apresentação do plano
- Administrador de insolvência (por iniciativa própria ou por deliberação da assembleia de credores que pode ser tomada na assembleia do artigo 156º ou noutra que ocorra) – vide 193º nº 3.
- Devedor (requerimento inicial, oposição, ou no prazo de 30 dias após sentença de insolvência, quando seja titular de empresa e pretenda continuar a administrar a massa (vide artigo 224º) ver ainda artigo 207º alínea d)
- responsável legal;
- credor ou grupo de credores que representem 1/5 do total de créditos não subordinados reconhecidos na sentença ou estimados pelo juiz, caso ainda não haja sentença de verificação e graduação de créditos.
Conteúdo do planoRegra da liberdade do conteúdoPrincípio da igualdade dos credores – artigo 194º
Indica as alterações decorrentes para as posições jurídicas dos credores;
Indica a sua finalidade; Indica se o pagamento é feito através de liquidação,
de recuperação ou da empresa ou de transmissão do estabelecimento a terceiro;
Em caso de manutenção da empresa, na titularidade do devedor ou de terceiro, deverá ser apresentado um relatório de suporte económico-financeiro que permita justificar os pagamentos;
Indica as medidas necessárias à sua execução. Efeitos da homologação do plano – artigo 217º
O plano pode conter providências de recuperação
Medidas com incidência no passivo (perdão ou redução de créditos); moratória; diminuição de prazos de vencimento e taxas de juro; constituição de garantias; cessão de bens aos credores.
Providências específicas de sociedades comerciais: ex: redução de capital para cobertura de prejuízos, aumento de capital, designadamente através de conversão de créditos em capital ou de entradas em dinheiro a realizar antes da homologação do plano; redução de capital, seguida de aumento; alteração de estatutos; etc.
Redução de capital a 0 – 198º nº3 (inventário e lista de credores reconhecidos)
Outras providências de recuperação
Transmissão de estabelecimento a terceiros:
O plano de insolvência que preveja a constituição de uma ou mais sociedades destinadas à exploração do estabelecimento (s) adquiridos à massa insolvente através de contrapartida adequada, deve conter em anexo:
- os estatutos da nova sociedade (dela podem fazer parte credores e/ou terceiros).
- a designação de membros dos órgãos sociais.
Créditos com garantias reais e privilégios creditórios (gerais ou especiais)
Na ausência de indicação expressa no plano, estes créditos não são afectados – artigo 197º a)
Mas se forem afectados pelo plano, o credor afectado tem:
a) de deduzir oposição à aprovação do plano (antes deste ser aprovado)
b) requerer a sua não homologação, nos termos do artigo 216º, sob pena dos créditos ficarem afectados mesmo que estes credores não prestem o seu consentimento, ou seja, mesmo que votem contra a aprovação do plano de insolvência.
Aprovação do plano – (artigos 209º e ss)
Admissão da proposta pelo juiz;
Pareceres prévios (comissão de trabalhadores ou dos seus representantes, da comissão de credores, do devedor e do administrador). Os pareceres não têm carácter vinculativo nem obrigatório.
Convocação de assembleia de credores, nos termos do artigo 75º, com antecedência mínima de 20 dias, após trânsito da sentença de insolvência, realização da assembleia de apreciação do relatório e depois de esgotado o prazo de impugnações.
O plano de insolvência e os pareceres podem ser consultados na Secretaria, nos 10 dias anteriores à assembleia.
É possível a votação por escrito (credores presentes ou representados na assembleia)
Quórum
Presentes ou representados 1/3 do total dos créditos com direito de voto;
Tem de recolher votos favoráveis de 2/3 da totalidade dos votos emitidos e mais de metade dos votos emitidos correspondentes a créditos não subordinados (não se contam as abstenções)
Não conferem direito de voto: - os créditos não modificados pelo plano; - os créditos subordinados de determinado grau se o plano decretar o perdão de créditos subordinados de grau inferior
Homologação do plano de insolvência e encerramento do processo
Após trânsito em julgado da sentença que homologar o plano e se a isso não se opuser o conteúdo do mesmo, o juiz declara o encerramento do processo.
O cumprimento do plano exonera o devedor e os responsáveis legais de todas as dívidas da insolvência remanescentes – artigo 197º alínea c)
Se for prevista a continuidade da empresa, esta retoma a sua actividade independentemente de deliberação dos sócios.
Com o encerramento do processo, cessam os efeitos da declaração de insolvência, recuperando o devedor o direitos de disposição sobre os seus bens (vide 233º)
Sentença de não homologação do plano(artigos 215º e 216º)
Não homologação oficiosa (ex: violação do princípio de igualdade de credores previsto no artigo 194º)
Não homologação a pedido de interessados (devedor, sócio associado ou membro do devedor) desde que tenha manifestado a sua oposição anteriormente à aprovação do plano, que se tenham oposto à aprovação do plano e desde que o requerente demonstre que
- a sua situação ao abrigo do plano é previsivelmente menos favorável do que a que existiria na ausência de plano, designadamente em função de acordo já aprovado no âmbito de um procedimento extrajudicial de regularização de dívidas ou
- o plano proporciona a algum credor um valor económico superior ao valor nominal do seu crédito, acrescido de eventuais contribuições que ele deva prestar.- excepção nº 3
Sentença de homologação do plano
Prazo – 214º Até lá, os credores que entendam ser afectados poderão pedir a não homologação.
Efeitos gerais – alteração dos créditos sobre a insolvência introduzidas no plano, independentemente dos créditos terem sido reclamados ou verificados – artigo 217º
Incumprimento do plano – artigo 218º
Antes do encerramento do processo em que seja aprovado e homologado um plano, procede-se ao pagamento das dívidas da massa insolvente.
Eventual fiscalização da execução do plano por parte do administrador de insolvência – artigo 220º
Incidente de qualificação de insolvência (185º e ss)
Visa a responsabilização pessoal do devedor e dos seus administradores de facto ou de direito.
O juiz pode proceder à qualificação como fortuita ou culposa.
O incidente pode ser aberto na sentença de declaração de insolvência com carácter pleno ou limitado (vd. artigo 36º e 39º) ou posteriormente.
A qualificação não é vinculativa para efeitos da decisão de causas penais, nem para efeitos de acções de responsabilidade contra o devedor, administradores/gerentes propostas nos termos do nº2 do artigo 82º.
Da sentença que qualificar a insolvência como culposa cabe recurso.
Insolvência culposa
Situação de insolvência tiver sido criada ou agravada em consequência de dolo ou culpa grave do devedor ou dos seus administradores, nos 3 anos anteriores ao início do processo.
Podem assim ser responsabilizados administradores que, ao tempo da insolvência já não exerciam funções, se se provar que a sua actuação foi dolosa ou praticada com culpa grave e os actos tenham sido praticados nos 3 anos anteriores ao processo.
Quanto às pessoas singulares, em princípio não se aplica a presunção de culpa em relação aos actos previstos no nº 2 do 186º mas pode aplicar-se – vide nº 3 do mesmo artigo.
Incidente pleno
- 15 dias após a assembleia de credores de apreciação do relatório, pode o administrador ou qualquer interessado alegar por escrito quaisquer factos relevantes para o efeito da qualificação da insolvência como culposa e indicar as pessoas que devem ser afectadas pela qualificação.- No prazo de 10 dias, o juiz pode declarar aberto o incidente. Publicação do despacho no CITIUS.- Segue-se o parecer do Administrador, caso não tenha proposto a qualificação da insolvência como culposa, no prazo de 20 dias, ou em prazo mais longo se o juiz o fixar.- O parecer do administrador e as alegações dos interessados vão com vista ao MP para se pronunciar no prazo de 10 dias. Se ambos propuserem a qualificação da insolvência como fortuita o juiz pode proferir de imediato decisão nesse sentido (sem recurso).
De outra forma, o incidente prossegue.
Tramitação subsequente do incidente pleno
- Notificação do devedor e citação das pessoas afectadas para se oporem, querendo, no prazo de 15 dias.
- Resposta (administrador, MP e qualquer interessado que assuma posição contrária à das oposições) – 10 dias.
- Prova (deve ser indicada nos articulados), saneamento do processo, julgamento.
- Sentença de qualificação.
- Recurso
Incidente limitado – artigo 191º
Aplica-se quando o juiz conclua que o património do devedor é presumivelmente insuficiente para pagamento das custas e das dívidas previsíveis da massa insolvente – artigo 39º nº1 e nº 5 do artigo 232º
O prazo para alegações para qualquer interessado alegar factos destinados à qualificação é de 45 dias contados da declaração de insolvência ou da data de encerramento do processo.
Aplica-se o disposto nos artigos 188º e 189º e quando aplicável o administrador dá o parecer no prazo de 15 dias.
Os documentos de escrituração do devedor são colocados à disposição dos interessados, pelo devedor.
Insolvência qualificada como culposa
O Juiz deve identificar as pessoas afectadas pela qualificação, nomeadamente os administradores de direito ou de facto, Tocs e Rocs e fixar o respectivo grau de culpa.
SANÇÕES:
Inibição para administrar patrimónios alheios;
Inibição para o exercício do comércio ou ocupação de cargos (sociedades comerciais ou civis, associações ou fundações privadas de actividade económica, empresas públicas ou cooperativas);
Perda de créditos sobre a insolvência ou sobre a massa (só no incidente pleno)
Insolvência qualificada como culposa
Condenação das pessoas afectadas a indemnizar os credores do devedor insolvente no montante dos créditos não satisfeitos, sendo solidária tal responsabilidade entre todos os afectados.
O juiz deve fixar o valor das indemnizações devidas ou se não for possível deve fixar os critérios a utilizar para a sua quantificação, a efectuar em liquidação de sentença.
Registo oficioso da inibição para administrar patrimónios alheios e inibição para o exercício do Comércio na Conservatória do Registo Civil ou Comercial (comerciante em nome individual)
Insolvência culposa (artigo 186º)
A insolvência é culposa quando a situação de insolvência tiver sido criada ou agravada com actuação dolosa ou culpa grave, nos 3 anos anteriores ao início do processo.
Presunção de culpa – (do devedor que não seja pessoa singular, sempre que os seus administradores tenham praticado os actos referidos no nº2 do artigo 186º)
Preenchidos os requisitos do nº 2 não é necessário provar a culpa, nem é admitida prova em contrário.
Fora desses casos, é necessário provar a culpa e o nexo de causalidade entre os factos e a situação de insolvência – vide Ac. RP de 24.09.2007 in www.dgsi.pt.)
Insolvência culposa
Presunção de culpa grave (nº 3 do artigo 186º) - admite prova em contrário
Violação do dever de apresentação – artigo 18º
Violação da obrigação de elaboração e depósito das contas anuais
A qualificação da insolvência como culposa exige uma relação de causalidade entre a conduta do devedor e o estado de insolvência.
Insolvência fortuita
A qualificação não é vinculativa para efeitos da decisão em causas penais.
A insolvência pode ser qualificada de fortuita e mesmo assim ter relevância para efeitos penais – insolvência negligente – 228º do CP
É qualificada de fortuita quando o Administrador e o Ministério Público dêem parecer nesse sentido – 188º nº4 ou quando o juiz assim decida.
Resolução de actos em benefício da massa (artigos 120º e seguintes)
Podem ser resolvidos quaisquer actos prejudiciais à massa praticados ou omitidos, nos últimos 2 anos anteriores ao início do processo.
Presunção de prejuízo patrimonial - actos do artigo 121º mesmo que praticados fora dos prazos previstos nesse artigo, sem admissão de prova em contrário (artigo 120º nº 3)
Salvo no caso dos actos previstos no artigo 121º, a resolução pressupõe má fé do terceiro.
Presunção de má fé – para os actos praticados nos dois anos anteriores e em que tenham participado pessoas especialmente relacionadas com o devedor (vide artigo 49º) Nota: esta presunção admite prova em contrário.
Resolução incondicional – artigo 121º - não se exige má fé para os actos ali previstos.
Forma da resolução e prescrição do direito
Legitimidade – Administrador de insolvência. Os credores podem dar conhecimento ao administrador de actos que conheçam ou podem optar por propor acção de impugnação pauliana, que será suspensa se o administrador vier a resolver o acto – 127º nº 2.
Forma da resolução – carta registada com aviso de recepção.
A carta tem de ser remetida nos 6 meses seguintes ao conhecimento do acto e nunca depois de 2 anos sobre a data da declaração de insolvência.
Enquanto o negócio não estiver cumprido, pode a resolução ser declarada, sem dependência de prazo.
Resolução e impugnação
Para se obterem os efeitos retroactivos da resolução, deve ser intentada acção pelo administrador de insolvência – 126º nº2. Esta acção é proposta por apenso ao processo de insolvência.
As pessoas afectadas com a resolução têm o direito de a impugnar a resolução no prazo de 3 meses, sob pena de caducidade – esta acção proposta contra a massa insolvente corre por apenso ao processo de insolvência – artigo 125º
Efeitos retroactivos – os bens ou direitos são restituídos à massa. Se houver transmissões posteriores, os transmissários ficarão protegidos, salvo se estiverem de má fé. Tem de ser feita prova da má fé.
Responsabilidade penal derivada do processo de insolvência
Insolvência dolosa – artigo 227º do CP
Frustração de Créditos – artigo 227º A do CP
Insolvência negligente – artigo 228º do CP
Favorecimento de credores – artigo 229º do CP
Agravação de penas se houver frustração de créditos laborais, em sede de processo executivo ou processo de insolvência – artigo 229º A do CP
Insolvência de pessoas singulares – Exoneração do passivo restante – 235º e segs.
Visa extinguir os créditos que não forem integralmente pagos no processo de insolvência ou nos 5 anos posteriores ao seu encerramento.
Embora não exista o dever de apresentação à insolvência para pessoas singulares que não sejam titulares de empresa, só poderão obter este regime as pessoas singulares que se tenham apresentado, nos 6 meses seguintes à verificação da situação de insolvência – artigo 238º nº1 alínea d)
Este pedido deve ser feito no requerimento inicial ou no prazo de 10 dias após citação. Se for apresentado plano de pagamentos, o devedor tem de declarar que no caso do plano não ser aprovado, pretende a exoneração do passivo restante – 254º
Contrapartida – cessão do rendimento disponível do devedor (durante 5 anos subsequentes ao encerramento) a um fiduciário.
Do requerimento consta expressamente a declaração de que o devedor preenche os requisitos do artigo 238º e se compromete a observar as condições dos artigo 239 nº 4.
Na assembleia de credores de apreciação do relatório, é dada aos credores e ao administrador a possibilidade de se pronunciarem sobre o requerimento.
Não havendo motivo para indeferimento liminar (vide 238º) é proferido despacho inicial nessa assembleia ou nos 10 dias seguintes. Esse despacho implica que durante 5 anos após o encerramento do processo, o rendimento disponível do devedor se considere cedido ao fiduciário.
Noção de rendimento disponível – 239º nº3
No período da cessão não são permitidas execuções sobre os bens do devedor destinadas à satisfação de créditos sobre a insolvência.
Cessação antecipada do procedimento de exoneração a requerimento de algum credor da insolvência ou do administrador ou do fiduciário. – art. 243º.
Não havendo cessação antecipada, 10 dias após o período da cessão, o juiz profere despacho de decisão final de exoneração, após ouvir o devedor, o fiduciário e os credores.
Insolvência dolosa – artigo 227º do CP
Exige-se intenção de prejudicar credores.
Os actos estão descritos nas alíneas a) a d) do respectivo artigo.
Pena de prisão até 5 anos ou multa até 600 dias.
Punição dos gestores de facto.
Punição do terceiro que praticar estes actos com conhecimento do devedor ou em benefício deste.
Frustração de créditos – artigo 227º A do CP
O devedor que após sentença condenatória exequível,
destruir, danificar, ocultar ou sonegar parte do seu património
para dessa forma, intencionalmente, frustrar total ou
parcialmente a satisfação de um crédito.
Só será punido depois de instaurada acção executiva pelo
credor e nela não se conseguir satisfazer os seus direitos.
Pena até 3 anos ou multa.
Insolvência negligente – artigo 228º do CP
Sem intenção mas que actue com grave incúria, imprudência ou prodigalidade ou grave negligência no exercício da sua actividade.
Tendo conhecimento da sua situação, não requerer em tempo nenhuma providência de recuperação.
Exige-se que seja declarada judicialmente a insolvência.
Pena até um ano ou multa até 120 dias, caso seja decretada a insolvência.
Favorecimento de credores – artigo 229º do CP
Exige-se o conhecimento da situação de insolvência ou previsão da sua iminência
Intenção de favorecer certos credores em prejuízo de outros
Declaração de insolvência
O devedor será punido se solver dívidas ainda não vencidas ou solver dívidas de maneira diferente do pagamento de dinheiro ou valores usuais ou der garantias para as suas dívidas a que não era obrigado
Pena – 2 anos ou multa até 240 dias
