PROFESOR: DR. ÁNGEL DÁVILA ESCAREÑO. El control de convencionalidad, desarrollado...
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PROFESOR: DR. ÁNGEL DÁVILA ESCAREÑO. El control de convencionalidad, desarrollado jurisprudencialmente por la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
El control de convencionalidad, desarrollado
jurisprudencialmente por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, que deben ejercer, incluso, de oficio, los Tribunales y
Salas constitucionales de Latinoamrica les plantea a estos rganos
nuevos retos y desafos en el ejercicio de sus funciones de
fiscalizacin constitucional. En efecto, ahora podemos hablar de un
parmetro o bloque de convencionalidad que debe ser interpretado y
aplicado por los jueces constitucionales nacionales, de una mutacin
positiva del principio de la supremaca constitucional, de la
inconvencionalidad de las normas locales y de la declaratoria de
inconvencionalidad de una norma o disposicin nacional.
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El control de convencionalidad ha sido creado pretorianamente
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La institucin
surge, a nivel del pleno de esa Corte Regional, a partir del caso
Almonacid Arellano y otros c/. El Gobierno de Chile de 26 de
septiembre de 2006. As, en el considerando 124 se estim lo
siguiente:
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La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos
estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a
aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero
cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la
Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado,
tambin estn sometidos a ella, lo que obliga a velar porque los
efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas
por la aplicacin de leyes contrarias a
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su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos
jurdicos. En otras palabra, el Poder Judicial debe ejercer una
especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas
internas que aplican en los casos concretos y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos. En esa tarea, el Poder Judicial
debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la
interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana,
intrprete ltima de la convencin Americana.
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La Corte Interamericana en el considerando 125 indic que el
control de convencionalidad tiene sustento en el principio de la
buena fe que opera en el Derecho Internacional, en el sentido que
los Estados deben cumplir las obligaciones impuestas por ese
Derecho de buena fe y sin poder invocar para su incumplimiento el
derecho interno, regla que se encuentra recogida en el artculo 27
de la Convencin de Viena sobre los Tratados.
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Tales consideraciones fueron reiteradas por la Corte
Interamericana en los casos La Cantuta c/. Per de 29 de noviembre
de 2006 (considerando 173) y en Boyce y otros c/. Barbados de 20 de
noviembre de 2007 (considerando 78).
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Empero, ser en la sentencia del caso Trabajadores Cesados del
Congreso (Aguado Alfaro y otros) c/. Per de 24 de noviembre de 2006
reiterada en el caso Fermn Ramrez y Raxcac Reyes c/. Guatemala de 9
de mayo de 2008, considerando 63-, en el que se precisan y afinan,
parcialmente, los contornos del control de convencionalidad, al
estimar, en el considerando 128, lo siguiente:
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Cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la
Convencin Americana, sus jueces estn sometidos a ella, lo que les
obliga a velar porque el efecto til de la Convencin no se vea
mermado o anulado por la aplicacin de leyes contrarias a sus
disposiciones, objeto y fin. En otras palabras, los rganos del
Poder Judicial deben ejercer no slo un control de
constitucionalidad, sino tambin de convencionalidad ex officio,
entre las normas internas y la Convencin Americana, evidentemente
en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones
procesales pertinentes. Esta funcin no debe quedar limitada
exclusivamente por las manifestaciones o actos de los accionantes
en cada caso concreto, aunque tampoco implica que ese control deba
ejercerse siempre, sin considerar otros supuestos formales y
materiales de admisibilidad y procedencia de este tipo de
acciones.
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Por ltimo en el caso Cabrera Garca y Montiel Flores c/. Mxico
de 26 de noviembre de 2010, la CIDH ha efectuado algunas
ampliaciones o precisiones en cuanto a los rganos internos
encargados de ejercer el control de convencionalidad.
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En la primera sentencia citada de la Corte Interamericana, se
refiere, sin distinguir la naturaleza o el orden jurisdiccional al
que pertenecen y su jerarqua, a los jueces y tribunales internos,
luego se agrega que el Poder Judicial debe ejercer una especie de
control de convencionalidad y finalmente, se indica que En esta
tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta (). En la segunda
sentencia referida, se indica que cuando un Estado ha ratificado un
Tratado Internacional como la Convencin Americana sus jueces estn
sometidos a ella, para aadir despus que los rganos del Poder
Judicial deben ejercer no slo un control de constitucionalidad,
sino tambin de convencionalidad, ex officio ().
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Es evidente que los jueces y tribunales ordinarios son los
primeros llamados a ejercer el control de convencionalidad por una
razn elemental que es la necesidad de agotar los recursos efectivos
del derecho interno (artculo 46.1.a de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos) antes de acudir a la Corte Interamericana, dado
que, la intervencin de sta es subsidiaria. Se trata, entonces, a
diferencia de lo que puede ser el modelo de control de
constitucionalidad interno de cada pas, de un esquema de control
difuso que ejercen todos los jueces y tribunales ordinarios que
pertenecen al Poder Judicial.
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Cabe advertir que la Corte Interamericana aclara que los jueces
y tribunales ordinarios deben ejercer el control de
convencionalidad en el marco de sus respectivas competencias y de
las regulaciones procesales pertinentes, con lo que les otorga un
margen de discrecionalidad judicial limitado por el ordenamiento
jurdico interno o local.
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A partir de los casos Cabrera Garca y Montiel Flores c/. Mxico
y Gelman c/. Uruguay queda, entonces, dilucidado que todos los
rganos del Estado, ya no solo los de carcter jurisdiccional deben
ejercer el control de convencionalidad, lo que implica que todos
los poderes pblicos deben hacerlo, en tanto operadores del Derecho.
De otra parte, se aclara que tambin deben ejercerlo los rganos
vinculados a la administracin de justica, lo que comprende,
obviamente, a los Tribunales Constitucionales no incardinados en la
organizacin judicial y que tienen el carcter y rango de un rgano
independiente.
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En la sentencia del caso Trabajadores Cesados del Congreso c/.
Per la Corte Interamericana aclar que el control de
convencionalidad puede ejercerlo el juez o tribunal ordinario a
instancia parte o de oficio teniendo, por esto ltimo, una obligacin
de fiscalizacin y de contraste del derecho interno con el
internacional regional, todo, dentro del marco del caso concreto
que es juzgado. A partir de los casos Cabrera Garca y Montiel
Flores c/. Mxico y Gelman c/. Uruguay, como se apunt, tal
posibilidad se extiende a todos los rganos del Estado y a los
vinculados a la administracin de justicia.
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En el caso Almonacid Arellano y otros c/. Chile, la Corte
aclara que la finalidad del instituto es procurar que las normas de
la Convencin o cualquier otro tratado no se vean mermadas por
normas o disposiciones internas contrarias a su tenor, objeto y
fin. En el caso Trabajadores Cesados del Congreso c/. Per, se
especifica el fin de la institucin al indicarse que se debe velar
porque el efecto til de la Convencin no se vea mermado o anulado
por normas o disposiciones contrarias a su tenor, objeto y fines.
En definitiva, como lo apunta Sags, el control de convencionalidad
es un potente instrumento para el respeto y garanta efectiva de los
derechos humanos incluidos en el parmetro de convencionalidad.
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A partir de las sentencias Almonacid Arellanos y otros c/.
Chile y Trabajadores Cesados del Congreso c/. Per, queda claro que
el parmetro de control a partir del cual el juez o tribunal
ordinario interno juzga el derecho interno o local, lo son la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, toda otra Convencin o
Declaracin del sistema interamericano (v. gr. Protocolo de San
Salvador sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, Protocolo Relativo a la Abolicin de la Pena
de Muerte, la Convencin para Prevenir y Sancionar la Tortura, la
Convencin de Belm do Par para la Erradicacin de la Violencia contra
la Mujer, la Convencin sobre Desaparicin Forzada, etc.), as como
las sentencias y opiniones consultivas de la Corte
Interamericana.
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FACTORES A.Constitucionalizacin del parmetro de
convencionalidad y reconocimiento de su carcter eventualmente
supraconstitucional. B. Efectos vinculantes y erga omnes de la
jurisprudencia de los Tribunales o Salas Constitucionales.
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D.- El control de convencionalidad ejercido ex officio.
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Como hemos indicado desde el caso Trabajadores Cesados del
Congreso (Aguado Alfaro y otros) c/. Per de 24 de noviembre de
2006, la Corte Interamericana seal que los rganos jurisdiccionales
dentro de los que figuran, obviamente, los Tribunales y Salas
constitucionales de Amrica Latina-, deben ejercer el control de
convencionalidad de las normas, disposiciones o actos internos ex
officio todo en el marco de sus respectivas competencias y de las
regulaciones procesales pertinentes.
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Consecuentemente, en el Derecho Procesal Constitucional se da
un salto parcial, a nivel interamericano, de un sistema dispositivo
a uno parcialmente inquisitivo en materia de control de
convencionalidad, por lo cual los Tribunales y Salas, so pena de
hacer incurrir al Estado respectivo en responsabilidad
internacional por omisin, deben efectuar, oficiosamente, el control
de convencionalidad, obviamente, todo dentro del marco de sus
respectivas competencias y regulaciones procesales domsticas.
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cada ordenamiento interamericano de control de
constitucionalidad establece, con singularidad propia, en qu
supuestos cabe una accin de inconstitucionalidad. El control de
convencionalidad debe ser ejercido por los rganos jurisdiccionales
en el marco de sus respectivas competencias y de las regulaciones
procesales pertinentes, aadiendo que se debe considerar otros
supuestos formales y materiales de admisibilidad y procedencia de
este tipo de acciones, conceptos que le reconocen a los rganos
internos encargados del control de convencionalidad un margen de
apreciacin nacional inequvoco.
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Empero, estimamos que pueden establecerse algunas reglas de
carcter general si perjuicio de su relatividad por las
singularidades de cada ordenamiento jurdico- para el control de
convencionalidad ejercido por el rgano nacional encargado del
control de constitucionalidad.
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Tratndose del texto constitucional, al que estn sujetos los
Tribunales y Salas constitucionales por el principio de la
supremaca constitucional, el control de convencionalidad se puede
ver mermado por el peso de una serie de mitos y ataduras dogmticas.
Sobre este particular, es preciso que los Tribunales y Salas
constitucionales comprendan que la fidelidad constitucional, aunque
haya clusula expresa en el texto fundamental, no opera cuando se
contrara el parmetro de convencionalidad por su jerarqua,
eventualmente, supraconstitucional.
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A.- Control de convencionalidad en el control de
constitucionalidad a priori. B.- Accin de inconstitucionalidad. C.-
Consultas judiciales. D.- Recursos de amparo y de hbeas
corpus.
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A.- Sentencias interpretativas conforme con el parmetro de
convencionalidad. B.- Sentencia declarativa de inconvencionalidad.
C.- Sentencia desestimatoria de inconvencionalidad.
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El control de convencionalidad difuso, ejercido por los
Tribunales y Salas Constitucionales del orden nacional, puede y
debe ser ms incisivo y extenso que el desplegado por los Tribunales
y jueces ordinarios. El control de convencionalidad ejercido por
Tribunales y Salas Constitucionales debe ser extendido a los
preceptos constitucionales que contraran el parmetro de
convencionalidad por su carcter, eventualmente,
supraconstitucional.
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El control de convencionalidad, en cuanto debe ser ejercido por
los Tribunales y Salas constitucionales de oficio, ha supuesto una
matizacin positiva del principio dispositivo que rige en la mayora
de los procesos y mecanismos diseados en las legislaciones
nacionales para garantizar la supremaca de la Constitucin y la
defensa de los derechos humanos. Esta matizacin supone, por su
parte, una reforma tcita de las legislaciones nacionales en materia
procesal constitucional.
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El control de convencionalidad ejercido por los Tribunales y
Salas constitucionales contribuye, notablemente, al proceso de
armonizacin de los derechos humanos en el entorno interamericano y
al surgimiento de un ius commune constitucional
interamericano.
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LOS DERECHOS HUMANOS SON DERECHOS QUE TIENE TODA PERSONA EN
VIRTUD DE SU DIGNIDAD HUMANA. Los derechos humanos son los derechos
mas fundamentales de la persona. Definen las relaciones entre los
individuos y las estructuras de poder, especialmente el Estado.
Delimitan el poder del Estado y, al mismo tiempo, exigen que el
Estado adopte medidas positivas que garanticen condiciones en las
que todas las personas puedan disfrutar de sus derechos
humanos.
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Comenzando con las revoluciones francesa y americana a finales
del siglo XVIII, la idea de los derechos humanos ha inspirado mas
de un movimiento revolucionario encaminado a dar poder efectivo a
los ciudadanos y control sobre los que ostentan el poder, en
particular los gobiernos.
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Los gobiernos y otros titulares de deberes tienen la obligacin
de respetar, proteger y satisfacer los derechos humanos, que
constituyen la base legal para la reivindicacin de derechos y la
demanda de reparacin en caso de incumplimiento. En realidad, la
posibilidad de demandar y exigir reparacin es lo que distingue a
los derechos humanos de los preceptos propios de los sistemas de
valores ticos o religiosos. Desde un punto de vista jurdico, los
derechos humanos pueden definirse como la suma de derechos
individuales y colectivos reconocidos por los Estados soberanos y
consagrados en sus constituciones y en el derecho
internacional.
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Desde la segunda guerra mundial, las Naciones Unidas han
desempeado un papel de primer orden en la definicin y la promocin
de los derechos humanos, que hasta entonces haban tenido lugar
principalmente dentro del estado nacin. El resultado es que los
derechos humanos han quedado codificados en diversos tratados e
instrumentos internacionales y regionales que han sido ratificados
por la mayora de los pases y que hoy en da representan el nico
sistema de valores universalmente reconocido.
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En la esfera de los derechos civiles y polticos
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El derecho a la vida El derecho a no sufrir torturas ni tratos
o penas crueles, inhumanos o degradantes El derecho a no ser
sometido a esclavitud, servidumbre o trabajos forzosos El derecho a
la libertad y la seguridad de la persona El derecho de las personas
detenidas a ser tratadas humanamente La libertad de circulacin El
derecho a un juicio imparcial
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La prohibicin de la propaganda en favor de la guerra y de la
apologa del odio nacional, racial o religioso La libertad de reunin
La libertad de asociacin El derecho a contraer matrimonio y formar
una familia El derecho a participar en la direccin de los asuntos
pblicos, a votar y ser elegido y a tener acceso a las funciones
publicas. El derecho a la igualdad ante la ley y a la no
discriminacin.
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El derecho a trabajar El derecho a condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias El derecho a fundar sindicatos y a
afiliarse a ellos El derecho a la seguridad social La proteccin de
la familia El derecho a un nivel de vida adecuado, incluidos
alimentos, vestido y vivienda adecuados El derecho a la salud El
derecho a la educacin
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El derecho de los pueblos a: La libre determinacin El
desarrollo El libre uso de su riqueza y sus recursos naturales La
paz Un medio ambiente saludable Otros derechos colectivos: Derechos
de las minoras nacionales, tnicas, religiosas y lingsticas Derechos
de las poblaciones indgenas.
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Los derechos humanos abarcan todos los aspectos de la vida. Su
ejercicio permite a hombres y mujeres conformar y determinar su
propia vida en condiciones de libertad, igualdad y respeto a la
dignidad humana. Los derechos humanos comprenden no solo derechos
civiles y polticos y derechos sociales, econmicos y culturales,
sino tambin derechos colectivos de los pueblos a la libre
determinacin, la igualdad, el desarrollo, la paz y un medio
ambiente limpio.
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La reforma constitucional en materia de Derechos Humanos,
publicada en el Diario Oficial de la Federacin el da 10 de junio de
este ao, la cual entr en vigor al da siguiente y con la que se da
un cambio radical en el tradicional paradigma en la tutela de los
derechos inherentes a la persona, situando a Mxico a la par de los
pases que enfocan su atencin y esfuerzos en la proteccin y defensa
de los Derechos Humanos a travs de mecanismos de vanguardia.
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con algunos antecedentes relevantes de por medio, en el 2000
inici la reforma a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, en materia de derechos humanos la cual concluy, en
primera instancia, con la publicacin que se hizo de la misma el 10
de junio de 2011 en el Diario Oficial de la Federacin. sta, como
todas las reformas a la Cpeum, tiene el propsito al menos en teora
de actualizar el texto constitucional y hacer que ste responda a
las necesidades y retos que impone la realidad poltica, econmica,
cultural y social del pas.
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La enmienda constitucional a la que nos venimos refiriendo se
inscribe en un escenario de modificaciones de vital importancia
tanto por el nmero de ellas, como por los distintos mbitos
poltico-sociales que abarcan. En los ltimos tiempos se ha hablado
mucho de la necesidad de una nueva Constitucin que verdaderamente
atienda a las exigencias ya mencionadas. se mira con bastante
recelo el contenido y la tcnica jurdica de la Constitucin de 1917,
y ms an su aplicacin en el siglo de la tecnologa, de la informacin,
de la innovacin y del cambio, es decir, en el siglo XXI. Pero no
hay que olvidar que las leyes fundamentales de nuestro pas no han
sido, en general, producto del pacto social, sino de la revolucin o
de la fuerza imperiosa de un gobierno dispuesto a convertir su
proyecto o sus circunstancias en ley suprema de la nacin. En este
sentido, hay que tener presente que desde el 5 de febrero de 1917,
fecha en que se promulga la CPEUM, hasta el 13 de octubre de 2011,
fecha de la ltima reforma publicada, han existido 199 decretos de
reforma constitucional. De 2000 a la fecha se han publicado 52
Decretos de reforma, lo que equivale aproximadamente al 25% del
texto original de la CPEUM.
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La incorporacin del concepto derechos humanos en el texto
constitucional se da en varios artculos modificados a travs de la
reforma; no obstante, cobran particular relevancia dos lugares
donde se emplea esa nomenclatura por mltiples razones de naturaleza
terica, filosfica, simblica y prctica, a saber, en primer lugar la
denominacin del captulo I del ttulo primero. Que en adelante es: De
los derechos humanos y sus garantas, y en segundo el primer prrafo
del artculo 1o., que a la letra dice: Artculo 1. En los Estados
Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos
reconocidos en esta Constitucin y en los tratados Internacionales
de los que el Estado Mexicano sea parte...
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Frente a varias posibilidades conceptuales (derechos pblicos
subjetivos, derechos fundamentales, derechos naturales, etctera), a
nuestro juicio, el trmino derechos humanos es el ms adecuado, en
comparacin con los mencionados para referirnos a esta realidad: las
ventajas semnticas se manifiestan, ante todo, porque su valor
prctico se proyecta de manera amplia, de tal forma que no se
restringe al campo estrictamente jurdico, y mucho menos a la
relacin gobernante-gobernado, sino que es un trmino propicio para
reconocer que las obligaciones y los deberes vinculados a los
derechos humanos no se limitan a los de carcter estatal, sino que
nos implica a todos. Por otro lado, el discurso que emplea el
trmino derechos humanos es el espacio propicio para acometer la
ardua tarea de resolver las dudas tericas acerca de quin es persona
y proporciona razones para extender el significado jurdico de este
concepto a toda realidad humana, y en esta medida se limita el
carcter arbitrario que en muchas ocasiones se manifiesta en relacin
con estos temas.
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Tanto en la denominacin del captulo I del ttulo primero, como
en el mismo artculo 1 se realiza una clara distincin entre los
derechos humanos y las vas, de naturaleza jurdica, a travs de los
cuales se garantiza su respeto. La distincin tiene sentido en la
medida en que, con la reforma, se aclara la naturaleza de cada uno
de los elementos implicados en ella. Por un lado, los derechos son
reconocidos por el Estado mexicano: se trata pues de realidades
jurdicas cuya validez no descansa en la voluntad de quienes tienen
la facultad de definir el contenido del derecho positivo (fuentes
sociales); mientras que las garantas son instrumentadas y en cierta
medida concedidas o generadas para brindar a los titulares de
aquellos, los medios para exigir su respeto y el cumplimiento de
las obligaciones asociadas.
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Una de las novedades ms importantes que incorpora la reforma
constitucional en materia de derechos humanos es la especificacin
explcita de las obligaciones que asume el Estado mexicano frente a
ellos. El prrafo tercero del artculo 1 es el locus en el que,
principalmente, se lleva a cabo esta descripcin. Artculo 1o. (...)
Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la
obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos
humanos (...). En consecuencia, el Estado deber prevenir,
investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos
humanos, en los trminos que establezca la ley.
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Como puede observarse, la actividad del Estado en relacin con
los derechos humanos se concreta en varios verbos, promover: lo
cual supondr, entre otras cosas la postulacin de polticas pblicas,
sobre todo en materia educativa, que contribuyan al conocimiento
del significado prctico de los derechos humanos. La enmienda al
artculo tercero de la CPEUM, incluida en este mismo proceso de
reforma, se alinea perfectamente con tal exigencia. En efecto, segn
el referido numeral, una de las finalidades explcitamente
reconocidas de la educacin que imparta el Estado ser el fomento del
respeto de los derechos humanos, as como el desarrollo de una
conciencia habilitada para la experiencia de la solidaridad y la
justicia
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Atendiendo a la Observacin General 31 del Comit de Derechos
Humanos, esta obligacin significa que los Estados deben abstenerse
de violar todos y cada uno de los derechos humanos reconocidos,
aadiendo que cualquier restriccin en el goce y ejercicio de los
mismos deber realizarse de conformidad con disposiciones legales
especficas y aplicables a cada caso.
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En concreto, sern aquellas medidas legislativas, incluida la
incorporacin del contenido del derecho internacional de los
derechos humanos a la legislacin interna o a sus normas de
interpretacin; las medidas administrativas que pueden consistir en
el establecimiento de polticas pblicas, financieras, educativas,
expedicin de reglamentos, etctera, y las medidas jurisdiccionales
que, al conocer de litigios cuyo objeto sea un derecho humano,
consigan su desarrollo. Los derechos cuyo contenido normativo es de
aplicacin inmediata y los de aplicacin progresiva necesitan medidas
adecuadas para que se puedan respetar, proteger y realizar.
Asimismo, el derecho a los procesos judiciales justos necesita la
asignacin de recursos pblicos, planes de accin y polticas pblicas
encaminados a la proteccin de ese derecho.
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Con este concepto el derecho internacional entiende tanto al
deber de respetar como a la obligacin de hacer, al asegurar la
aplicacin de los contenidos normativos de los derechos a todos los
individuos que se encuentren en el territorio de un Estado y, por
tanto, sometidos a su jurisdiccin. Desde el punto de vista terico,
estas garantas se han clasificado como primarias y secundarias. Las
primeras apuntan al establecimiento de obligaciones y prohibiciones
explcitas que se dirijan a la realizacin efectiva del ncleo
normativo del derecho en cuestin. Las segundas constituyen las
obligaciones de sancionar o reparar las violaciones a los derechos;
con mayor precisin: identificar y sancionar a los responsables de
los actos con los que se vulnera el derecho; restaurar y reparar el
derecho violado, incluido el deber de prevencin, con medidas
jurdicas, polticas, administrativas y culturales para evitar casos
futuros, y, respecto a los actos de particulares, establecer un
sistema de prevencin, investigacin y sancin en caso de que stos
sean los que vulneren los derechos humanos.
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Cobra particular inters la obligacin del Estado mexicano de
reparar las violaciones que se lleven a cabo sobre los derechos
humanos, previa investigacin. El artculo segundo transitorio del
Decreto establece que el Congreso de la Unin deber legislar
especficamente sobre los alcances de esta obligacin en un plazo no
mayor de un ao contado a partir de la fecha de entrada en vigor del
mismo.
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Por lo pronto, es posible acudir a la prctica internacional en
materia de reparacin por violaciones de derechos humanos, en
concreto a la que ha llevado a cabo la Corte Interamericana de
Derechos Humanos interpretando el principio de restitutio in
integrum, el cual implica: 1. restitucin y/o rehabilitacin del
derecho violado; 2. indemnizacin material y moral justa, y 3.
reparar el dao provocado por la violacin. La primera consecuencia
de la reparacin es restablecer el derecho violado tanto de hecho
como de derecho; es decir, no slo es un devolver el ejercicio de un
derecho, sino que tambin debe reponer la situacin jurdica,
econmica, de seguridad social, personal, de salud, etctera que
disfrutaba la vctima antes de sufrir una violacin a sus derechos.
Para ello, el demandado deber no slo devolver el derecho
conculcado, sino tambin sufragar los gastos mdicos, transporte,
etctera, para regresar la situacin a su estado original. En caso de
que esto no sea posible, se determinan reparaciones sustitutivas:
indemnizacin y reparacin del dao.
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Los montos para reparar el dao se calculan principalmente en
funcin de la prdida de ingresos econmicos futuros (lucro cesante),
la afectacin patrimonial derivada directa e inmediatamente de la
violacin (dao emergente) y el monto equitativo por el dao moral
sufrido con ocasin de los hechos.
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Los prrafos segundo y tercero del nuevo artculo 1
constitucional explicitan algunos de los que, desde la perspectiva
terica, se denominan rasgos esenciales de los derechos humanos, y
desde una aproximacin prctica seran los principios que informan la
labor de sus intrpretes. Se trata de la universalidad,
interdependencia, indivisibilidad, progresividad, as como el
principio pro personae.
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El principio de universalidad puede comprenderse en dos
sentidos: como punto de partida y llegada en la praxis de los
derechos humanos. Respecto del primer sentido, la universalidad de
los derechos quiere decir que el nico requisito necesario para la
titularidad de los mismos es la condicin de pertenecer al gnero
humano, lo que podra denominarse universalidad en el ttulo: la
garanta de tales derechos es completamente independiente de las
situaciones y circunstancias en que los seres humanos vivan y de
las posiciones jurdicas que eventualmente desempeen. Por su parte,
la universalidad como punto de llegada comprende, por un lado, la
expansin de la cultura de los derechos humanos a toda sociedad; es
decir, el conjunto de objetos producidos por mujeres y hombres,
donde estos derechos tengan particular protagonismo; por ejemplo,
donde sean la razn de ser de diversas instituciones de carcter
pblico, como los tribunales especializados en resolver casos donde
se reclama un derecho humano, o bien organizaciones de la sociedad
civil que los promueven; asimismo, la cultura de los derechos
humanos se manifiesta donde las personas comprenden su significado,
y en esta medida exigen sus derechos, y respetan y promueven los
derechos de los dems.
Diapositiva 62
La universalidad de los derechos como meta significa tambin la
transformacin de la sociedad para eliminar toda forma de
discriminacin y marginacin. Jess Ballesteros explica que el
marginado es un ser (humano) que no logra ver reconocidos
plenamente sus derechos fundamentales y, por tanto, satisfechas sus
necesidades bsicas, que aqullos salvaguardan.
Diapositiva 63
Por otro lado, la interdependencia es el rasgo que vincula el
contenido y exigencias de todos los derechos humanos, de tal manera
que podemos pensar en ellos como un bloque de bienes en favor de la
persona. A partir de este principio, se entiende que la vigencia de
unos derechos es precondicin para la plena realizacin de los otros,
de forma tal que la violacin o desconocimiento de alguno de ellos
termina por afectar al conjunto. Muy prximo a este principio se
sita el carcter indivisible de los derechos, porque a partir de
este aspecto se concluye que entre los derechos no es viable la
configuracin de una jerarqua que por ejemplo, desde una perspectiva
prctica autorice el sacrificio de un derecho o el menoscabo de
otro, como costo del respeto de un tercero.
Diapositiva 64
El principio de progresividad da sentido a las obligaciones del
Estado mexicano para incrementar paulatinamente el desarrollo de
polticas pblicas que tiendan a una mayor proteccin, respeto y
garanta de los derechos humanos; vinculado a lo anterior se
encuentra el principio de no regresividad o irreversibilidad, que
consiste en la imposibilidad de suprimir la condicin de un derecho
humano, una vez que el Estado lo ha reconocido mediante algn
instrumento jurdico. La irreversibilidad de los derechos humanos
resulta de particular relevancia en el mbito del derecho
internacional, sobre todo frente a la denuncia de algn tratado o
convencin en el que se ha reconocido un derecho humano; en este
caso, la denuncia no afecta las obligaciones contradas por el
estado denunciante en relacin con los derechos reconocidos en el
tratado en cuestin. El renovado contenido del artculo 15 de la
CPEUM recoge este principio al declarar la imposibilidad de
suprimir la condicin de un derecho humano una vez que el Estado lo
ha reconocido mediante algn instrumento jurdico ad hoc. Tomemos en
consideracin el texto del mencionado artculo: no se autoriza la
celebracin de tratados (...) en virtud de los que se alteren los
derechos humanos reconocidos por esta Constitucin y en los tratados
internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte
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Tal vez una de las inclusiones ms relevantes que se pueden
observar en el Decreto tiene que ver con el denominado principio
pro personae (o tambin principio pro homine). Su reconocimiento se
realiza en el prrafo segundo del artculo primero que a la letra
dice: Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn
(...) favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms
amplia. Este principio indica que el intrprete del derecho ha de
seleccionar y aplicar la norma que en cada caso resulte ms
favorable para la persona, cualquiera sea la fuente que la
suministre, ya sea interna o internacional. Adicionalmente, este
criterio hermenutico obliga a acudir a la norma ms amplia, o
interpretacin ms extensiva, cuando se trate de reconocer derechos
protegidos e, inversamente, a la norma o a la interpretacin ms
restringida cuando se trata de establecer lmites permanentes al
ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria.
Diapositiva 66
En el decreto se consignan importantes cambios en el artculo 29
constitucional, aunque mantiene la vocacin previa a la reforma, es
decir, la definicin de las condiciones jurdicas en las que ser
lcito limitar el ejercicio de derechos (antes suspensin de garantas
individuales). La novedad a la que queremos hacer referencia es el
listado de un conjunto de derechos humanos explcitamente
reconocidos por la CPEUM, mismos que se mantendrn al margen de las
restricciones y suspensiones temporales para atender adecuadamente
situaciones de emergencia. Tales derechos son: a la no
discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la
vida, a la integridad personal, a la proteccin a la familia, al
nombre, a la nacionalidad; los derechos de la niez; los derechos
polticos; las libertades de pensamiento, conciencia y de profesar
creencia religiosa alguna; el principio de legalidad y
retroactividad; la prohibicin de la pena de muerte; la prohibicin
de la esclavitud y la servidumbre; la prohibicin de la desaparicin
forzada y la tortura; ni las garantas judiciales indispensables
para la proteccin de tales derechos.
Diapositiva 67
Una novedad adicional consignada en el artculo 29 de la CPEUM
es la facultad atribuida a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
para revisar oficiosamente la constitucionalidad de los decretos
expedidos por el Ejecutivo en materia de restriccin y suspensin en
el ejercicio de derecho y garantas jurdicas a ellos asociados.
Textualmente, el mencionado artculo establece: (...) Los decretos
expedidos por el ejecutivo durante la restriccin o suspensin, sern
revisados de oficio e inmediatamente por la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, la que deber pronunciarse con la mayor
prontitud sobre su constitucionalidad y validez
Diapositiva 68
Una asignatura pendiente en materia de derechos humanos ha sido
el reconocimiento del derecho al debido proceso en favor de
extranjeros cuando se pretende su expulsin del territorio mexicano.
El Decreto incluye una enmienda al tristemente clebre artculo 33
constitucional por virtud de la cual todo acto de expulsin de
extranjeros deber fundamentarse legalmente, agotando una audiencia
en la que el interesado pueda expresar lo que a su derecho
convenga.
Diapositiva 69
En materia de proteccin de los derechos humanos, los organismos
tanto federal como estatales que tienen tal vocacin, cuentan con un
medio no vinculatorio conocido como recomendaciones; mucho se ha
criticado tal carcter no vinculatorio, y ante ello, el Decreto
incluye una enmienda al artculo 102 que establece la obligacin a
cargo de las autoridades o servidores pblicos cuyos actos sean
objeto de una recomendacin, para fundar, motivar y hacer pblica la
no aceptacin e incumplimiento de la recomendacin en cuestin. Se
aade a lo anterior la facultad de diversos rganos legislativos para
solicitar la comparecencia de los titulares de lo rganos pblicos
frente a los que se emite la recomendacin.
Diapositiva 70
Acerca de esta cuestin, el decreto incluye varias enmiendas al
artculo 102, ampliando las facultades de la Comisin Nacional de los
Derechos Humanos, la cual podr investigar hechos que constituyan
violaciones graves a los derechos humanos y, en su caso, realizar
las denuncias y quejas ante las autoridades respectivas; as mismo,
a partir de la reforma la Comisin Nacional de los Derechos Humanos
ser competente para conocer de violaciones a los derechos humanos
en tratndose de asuntos de materia laboral, y podr adems
controvertir tratados internacionales que vulneren derechos humanos
a travs del mecanismo conocido como accin de inconstitucionalidad y
consagrado en el artculo 105, fraccin II, inciso g de la
CPEUM.
Diapositiva 71
Finalmente, el Decreto de reforma eleva los estndares
internacionales de esta materia a rango constitucional de manera
explcita. El ya citado artculo 1o. establece que para el caso de
los derechos humanos tanto la CPEUM como los tratados
internacionales de los que Mxico sea parte, son las fuentes
primarias. Como se ha dicho, en materia de derecho internacional de
derechos humanos encontramos distinto tipo de resoluciones. algunas
del hard law como sentencias contra Mxico por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos o del soft law, como
recomendaciones de interpretacin sobre el alcance de los derechos
de la niez. Entonces, y considerando el contenido de la reforma:
todo el derecho internacional de derechos humanos tiene la misma
validez jurdica en Mxico? Todas las recomendaciones y resoluciones
de organismos internacionales vinculan a Mxico para interpretar su
derecho interno de la misma manera?
Diapositiva 72
El grado de vinculacin de las resoluciones de organismos
internacionales vara en funcin de la naturaleza las legislaturas de
las entidades federativas, segn corresponda, podrn llamar, a
solicitud de estos organismos, a las autoridades o servidores
pblicos responsables para que comparezcan ante dichos rganos
legislativos, a efecto de que expliquen el motivo de su negativa.
jurdica de dichas resoluciones. Esquemticamente puede explicarse de
la siguiente manera: a) siempre ser vinculatorio el cumplimiento de
sus obligaciones convencionales en materia internacional. b)
siempre deber aplicar las normas del ius cogens reconocidas en el
derecho internacional de los derechos humanos. c) son vinculatorias
las sentencias de procesos jurisdiccionales en las que el Estado
haya sido condenado. d) si el Estado no hace suya y aplica una
recomendacin hecha directamente a l, deber, por el principio de
buena fe del derecho internacional y sus obligaciones
constitucionales, fundamentar que su solucin alternativa ofrecida
protege ms y mejor los derechos humanos. e) para las normas del
soft law, el Estado tiene el deber de tomarlas como parmetro o
criterio interpretativo; de tal manera que tendra que justificar el
uso de un parmetro distinto o una mejor interpretacin
Diapositiva 73
En todo caso, el modo en que esto se aplicar todava est a
debate y se ir precisando. Por lo pronto, la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, ha estudiado los aspectos vinculatorios de la
sentencia de la CIDH, en el caso radilla pacheco vs. Mxico
aplicables al poder judicial: para el caso de las medidas de
reparacin, se present en el pleno del tribunal supremo una
propuesta de criterios que pueden servir para dilucidar la solucin
para este tema en cuanto al valor jurdico y alcance de dichas
sentencias internacionales. Sobre esa base, extendemos nuestro
anlisis al resto del derecho internacional de los derechos humanos.
En estos casos, cuando Mxico sea parte del proceso jurisdiccional
internacional, s hay obligacin de cumplir con la sentencia y sus
estndares (sentencias, opiniones consultivas, medidas
provisionales). Para el resto de jurisprudencia de la CIDH, y en
consecuencia, el resto de resoluciones internacionales no
jurisdiccionales, el derecho internacional de los derechos humanos
es altamente significativo tanto como criterio interpretativo
relevante de los derechos humanos, como en cuanto parmetro para
cumplir con las obligaciones derivadas de los tratados.
Diapositiva 74
Finalmente, es necesario hacer mencin que la reforma
constitucional en comento ha incluido al conjunto de actos que
configuran la poltica exterior mexicana. En efecto, uno de los
principios normativos que deber observar el Poder Ejecutivo en esta
materia ser la promocin y respeto de los derechos humanos. Con
esto, como hemos dicho previamente, Mxico supera cierta posicin
nacionalista y defensiva que valoraba de manera tal vez excesiva el
significado prctico del concepto soberana, para asumir con mayor
claridad una postura colaborativa e internacionalista en materia de
derechos humanos.
Diapositiva 75
Con esta reforma, se avanza significativamente en el
reconocimiento y garanta de los Derechos Fundamentales, permitiendo
adecuarnos al sentido y alcance que a travs de diversas pautas ha
ido fijando el concierto internacional en la materia y
especialmente los Tribunales Trasnacionales de Derechos
Humanos.
Diapositiva 76
Dicho bloque de derechos escapa a la tradicional concepcin de
la jerarqua normativa, pues los derechos que lo integran no ocupan
en s un peldao fijo, sino que fluctan en atencin a lo que resulte
ms favorable a la persona en aras de la mayor proteccin. De dicha
directriz constitucional, pueden extraerse tres mtodos
interpretativos de los Derechos Fundamentales, para que se optimice
de la mejor manera la expansin de los valores y principios que
inspiran no slo a la Constitucin misma, sino a los derechos humanos
contenidos en tratados internacionales.
Diapositiva 77
Es precisamente, que en consideracin a tales reformas
Constitucionales, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, al analizar el cumplimiento de la sentencia emitida el 23 de
noviembre de 2009, por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
en el caso Radilla Pacheco contra el Estado Mexicano, emiti
pronunciamientos de un impacto substancial en el sistema
jurdico.
Diapositiva 78
Me referir de manera especfica a dos de ellos: 1.- el
rompimiento del tradicional concepto del control concentrado de la
constitucin y consolidacin en el sistema jurdico mexicano del
trmino de reciente cuo: control de la convencionalidad, y 2.- la
aplicacin y el carcter de los precedentes emitidos por rganos
internacionales en la tutela de los derechos humanos.
Diapositiva 79
Anteriormente, exista el criterio de que conforme a la
interpretacin de los alcances del numeral 133 de la Constitucin
Federal, en lo que respecta al denominado control constitucional,
slo el Poder Judicial de la Federacin, poda calificar la
regularidad constitucional de las leyes a travs del juicio de
amparo.
Diapositiva 80
Ahora, a partir de julio de este ao, cambi completamente el
esquema tradicional sobre el control de constitucionalidad y se
emiti pronunciamiento en relacin al trmino de reciente cuo del
control de convencionalidad, todo a raz de la discusin en el Alto
Tribunal de la forma y acciones necesarias para dar cumplimento a
la resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
derivada del Caso Rosendo Radilla contra el Estado Mexicano.
Diapositiva 81
Por otra parte, en la ms Alta Tribuna jurisdiccional del pas,
se analiz el carcter de la jurisprudencia proveniente de los
Tribunales Internacionales en Materia de Derechos Humanos, a los
que Mxico se ha sometido a su jurisdiccin; hacindose la precisin de
que los casos contenciosos en los que Mxico es parte, implican un
sentencia cuyo cumplimiento atiende a los efectos mismos de la
decisin jurisdiccional; mientras que la ratio decidendi derivada de
casos en los que otro Estado es parte, representan criterios
orientativos, los cuales no tienen un efecto vinculante para los
jueces nacionales.
Diapositiva 82
Los hijos de Adn se asemejan a los miembros de un solo cuerpo.
Todos ellos comparten la misma esencia en la creacin. Cuando uno de
los miembros siente dolor, los otros miembros no encuentran
descanso. Oh tu que no sientes en ti el sufrimiento de la
humanidad, no mereces que te llamen ser humano. Saadi, Gulistan (El
jardn de rosas, 1258)
Diapositiva 83
Hugo Sal Ramrez Gaca y Jos Antonio Snchez Barroso. Revista
Cuestiones constitucionales, La praxis de Los derechos humanos en
Mxico a partir de La reforma constitucional de junio de 2011.
Ronald Dworkin. Luigi Ferrajoli. La fundamentacin de los derechos
fundamentales. A.L. Hart Jonh Ralws. Teora de la justicia.
Aristteles.