Rechtsrahmen für Investitionen im Iran

vbw Vereinigung der Bayrischen Wirtschaft

München, 11.01.2017

Iran-Geschäft

– Beschränkungen durch das Exportkontrollrecht

Rechtsanwältin Dr. Talke Ovie

Rechtsanwalt Dr. Nils Harnischmacher

Inhaltsverzeichnis

Teil 1 Grundsätzliches

Teil 2 Rechtsgrundlagen

Teil 3 Joint Comprehensive Plan of Action (JCPOA)

Teil 4 Aktuelles EU-Iran-Embargo

Teil 5 Genehmigungsverfahren

Teil 6 Exkurs: US-Iran-Embargo

Teil 7 Vertiefungshinweise

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Teil 1

Grundsätzliches

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• Grundsatz im Außenwirtschaftsrecht:

„Außenwirtschaftsverkehr ist (grundsätzlich) frei!“ (§ 1 AWG).

Güter-, Dienstleistungs-, Kapital-, Zahlungs- und sonstiger

Wirtschaftsverkehr mit dem Ausland.

• Aber Ausnahmen:

Beschränkungen zum Schutz der öffentlichen Sicherheit und auswärtigen

Interessen:

- Exportkontrollrecht

- Verbote (KrWaffKontrG, Embargo).

- Genehmigungspflichten (KrWaffKontrG, AWV, Dual-Use-VO, Embargo).

• Definition „Embargo“:

- Staatlich angeordnete Zwangsmaßnahme, mit der der Güterhandel mit einem

Staat unterbunden wird, i.d.R als Repressalie oder um das Land zu bestimmten

Handlungen zu zwingen bzw. es davon abzuhalten (vgl. Gabler); Drei

Embargoarten: Waffenembargo, Totalembargo, Teilembargo.

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• Folgen bei Verstößen gegen das Exportkontrollrecht („Embargo“):

- Strafrecht (Freiheitsstrafe / Geldstrafe)

- (vorsätzlicher) Embargoverstoß: bis zu 10 Jahre Freiheitsstrafe.

- Ordnungswidrigkeit (Bußgeld)

- Tat (fahrlässiger Verstoß gegen Embargo)

- Organisationsverschulden (§ 130 OWiG); Verbandsgeldbuße (§ 30 OWiG)

- Nebenfolgen: Verfall, Einziehung etc.

- Keine Erteilung von Ausfuhrgenehmigungen (mehr).

- Keine Erteilung bzw. Entzug zollrechtlicher Bewilligungen (z.B. ZA, AEO)

- Negatives Image

Schutz: Funktionierendes Exportkontrollsystem

„Internal Compliance Programme - ICP"

www.ausfuhrkontrolle.info (Merkblatt zum „ICP“)

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Teil 2

Rechtsgrundlagen

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• Nationales Recht - Außenwirtschaftsgesetz (AWG)

- Außenwirtschaftsverordnung (AWV)

- Kriegswaffenkontrollgesetz (KWKG)

• Europäisches Recht - EG-Dual-Use-VO

- Embargos (z.B. Iran-Embargo)

- Anti-Folter-Verordnung, […] -----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

• Internationales Recht - Exportkontroll-Regime

- Nuclear Suplier Group (NSG)

- Missile Technology Control Regime (MCTR)

- Wassenaar-Arrangement (WA)

- Australische Gruppe (AG) ----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

• US-amerikanisches - Export Administration Regulations (EAR)

(Re-) Exportk.Recht - International Traffic in Arms Regulations (ITAR)

- Office of Foreign Assets Control Regulations (OFAC)

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• EU-Iran-Embargo vor dem 16.01.2016, dem „Implementation Day“

- Rechtsgrundlage: VO (EU) Nr. 267 / 2012 (Iran-Embargo-Verordnung)

- Wesentliche Inhalte des EU-Iran-Embargos (waren):

- Verbot der Lieferung von Dual-Use-Gütern.

- Weitere spezifische Verbote + Genehmigungspflichten verschiedener Güter

- Lieferverbote in Schlüsselbranchen (vor allem Energiesektor)

- Finanzsanktionen und Bereitstellungsverbote

- Beschränkungen des Zahlungsverkehrs (Genehmigungen, Meldungen).

- Mittelbare Beschränkungen (z.B. Ersatzteillieferungen)

- Beschränkungen des Warenverkehrs (Vorabanmeldung an Zoll etc.)

„Kein Totalembargo“

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Teil 3

Joint Comprehensive Plan of Action (JCPOA)

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• „Joint Comprehensive Plan of Action“ (JCPOA)

- Verständigung der E3+3 Staaten (Deutschland, Frankreich, Großbritannien,

Russland, China und USA) am 14.07.2015 in Wien.

- Als Annex A Bestandteil der am 20.07.2015 verabschiedeten UN-Resolution

2015/2231 vom 20.07.2015.

www.un.org/en/sc/inc/pages/pdf/pow/RES2231E.pdf

- Aufbau der UN-Resolution:

- Annex I: Rückbau des iranischen Nuklearprogramms

- Annex II: Sanktionslockerungen

- Annex II: Liste der Personen und Unternehmen, bei denen

personenbezogene Beschränkungen (Einfrieren von Vermögenswerten und

Bereitstellungsverbot) aufgehoben werden sollen.

- Annex III: Aussagen zum Beschaffungskanal

- Annex IV: Arbeitsweise der „Joint Commission“

- Annex V: Beschreibung des Zeitplanes betreffend der Umsetzung.

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• Zeitplan des JCPOA:

- „Finalisation Day“ (14.07.2015)

- Unterzeichnung des JCPOA („Gemeinsamer Aktionsplan“)

- „Adoption Day“ (19.10.2015)

- Wirksamkeit des JCPOA.

- Beginn des Rückbau des Nuklearprogramms durch den Iran; im Gegenzug

Erlass von Gesetzen zum Abbau von Sanktionen.

- „Implementation Day“ (16.01.2016)

- Änderung der Rechtslage, da IAEO festgestellt hat, dass mit dem Rückbau

des Nuklearprogramms nachweislich begonnen wurde.

Aufhebung nicht unmittelbar proliferationsbezogener Wirtschafts- und

Finanzsanktionen und Entlistung von Unternehmen und Personen,

insbesondere solcher des Energie- und Finanzsektors (Ziffer 16 des Annex

V JCPOA i.V.m. Ziffer 1 Attachment 1 des Annex II JCPOA).

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- Aufhebung unter Beibehaltung / Neufestlegung eines Kernbestandes an

Sanktionen, insbesondere aus dem Nuklearbereich (Ziffer 7 der UN-

Resolution 2015/2231 i.V.m. Annex B).

- Beachte: Waffenembargo bleibt bestehen.

- „Transition Day“ (spätestens nach 8 Jahren, also 2023)

- Weitere, vor allem proliferationsrelevante Sanktionslockerungen, sofern

friedliche Nutzung von Nuklearmaterial inkl. Personen- und

Unternehmenslistungen (Ziffer 20 des Annex V JCPOA i.V.m Ziffer 1 und

Attachment 2 des Annex II JCPOA).

- Beachte: Unberührt bleibt „Iran-Menschenrechtsverletzungs-VO“.

- „Termination Day“ (spätestens nach 10 Jahren, also 2025)

- Vollständige Aufhebung der Sanktionen.

- Beachte: „Plan steht unter Bedingungen“

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• „Snap-Back-Mechanismus“ und „Vertrauensschutz“

- Bei mutmaßlichen Verstößen kommt es zur Streitbeilegung vor der

Gemeinsamen Kommission. Bleibt die Streitbeilegung erfolglos, treten die

Sanktionen wieder automatisch in Kraft, es sei denn, der UN-Sicherheitsrat

beschließt die weitere Aussetzung.

- Beachte: Vertrauensschutz; Problem: Formulierung der Ziffer 37 JCPOA.

„[…] provided that the activities contemplated under and execution of such

contracts are consistent with this JCPOA and the previous and current UN

Security Council Resolutions.“

und Erwägungsgrund Nr. 7 VO (EU) Nr. 1861/2015:

„Im Falle der Wiedereinführung von restriktiven Maßnahmen der Union wird für

angemessenen Schutz für die Ausführung der Verträge gesorgt, die nach

Maßgabe des JCPOA zu einem Zeitpunkt geschlossen wurden, zu dem die

Sanktionen außer Kraft gesetzt waren; das erfolgt in Einklang mit früheren,

zum Zeitpunkt der ursprünglichen Verhängung der Sanktionen geltenden

Bestimmungen.“

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Teil 4

Aktuelles EU-Iran-Embargo

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• Änderungen durch das neue Iran-Embargo (VO (EU) 1861/2015; 1862/2015):

- Aufhebung von „Wirtschaftssanktionen“:

- Verbot der Einfuhr von Rohöl, Erdölerzeugnissen,

petrochemischen Erzeugnissen und Erdgas (Anhänge IV, IVA, V).

- Verbot der Ausfuhr von Schlüsselausrüstung für die iranische Erdöl- und

Erdgasindustrie sowie für die petrochemische Industrie (Anhang VI, VIA).

- Verbote der Ausfuhr von Marineschlüsselausrüstung (Anhang VIB)

- Verbot Ein- und Ausfuhr von Gold, Edelmetallen und Diamanten (Anhang VII)

- Verbot der Zurverfügungstellung von Öltankern (Art. 37b)

- Genehmigungspflicht für Geldtransfers (Art. 30, 30A).

- Aufhebung von Sanktionslistungen (Anhänge VIII, IX, XIII und IVX)

- Unternehmen der iranischen Erdöl- und Erdgasindustrie,

bestimmter Einrichtungen des iranischen Nuklearsektors, iranische

Kredit- und Finanzinstitute und Transportunternehmen.

Beachte: nur „Bereinigung“, d.h. „Bereitstellungsverbote“ existieren noch.

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• Aktuelle Rechtslage in Bezug auf „den Handel“ mit dem Iran:

1. Verbote:

- Waffenembargo, §§ 74 ff. AWV

- Verkauf, Ausfuhr, Durchfuhr, Einfuhr, Erwerb und Beförderung von

Rüstungsgütern in den Iran / aus dem Iran (Teil I Abschnitt A Ausfuhrliste)

- Erbringung von Dienstleistungen (technische Hilfe, Vermittlungsdienste)

im Zusammenhang mit Rüstungsgütern (Art. 5 a EU-Iran-Embargo)

- Beachte: Art. 4 Abs. 2 Dual-use-VO (militärische Endverwendung)

- Güter des MTCR (Anhang III EU-Iran-Embargo)

- Verkauf, Lieferung, Weitergabe, Ausfuhr, die von dem Internationalen

Exportkontrollregime MTCR erfasst werden; aber auch Einfuhr, Erwerb und

Beförderung sowie technische Unterstützung (Art. 4a - 4c EU-Iran-Embargo).

- Beachte: Herkunftsregime ist ausschlaggebend (Spalte 3 lesen); Listung

in Anhang I der EG-Dual-Use-VO nur Orientierung (Spalte 2).

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- Beachte: Umgehungsverbot (Art. 41 EU-Iran-Embargo)

- Beispiel (BAFA): Ersatzteillieferung für gelistetes Gut für Reparatur.

- Bereitstellungsverbot (Anhänge VIII, IX, XIII, XIV)

- unmittelbare oder mittelbare Bereitstellung von Geldern oder wirtschaftlichen

Ressourcen an gelistete Personen, Einrichtungen oder Organisationen.

- Beachte: finanzielle Vermögenswerte und wirtschaftliche Vorteile aller Art.

- Beachte: mittelbare Bereitstellung, d.h. Empfänger ist nicht gelistet, wird

aber von einem Unternehmen beherrscht, dass gelistet ist.

- Bei einer Beteiligung von mehr als 50 % wird verbotene mb BV vermutet;

aber: Widerlegung im Einzelfall möglich (Ratsdokument 9068/13).

- Beachte: Art. 42 Abs. 1 EU-Iran-Embargo: Ausführer haftet,

wenn Kenntnis von Verstoß oder Grund zur Annahme („Anhaltspunkte“).

- Iran-Menschenrechtsverordnung

- Ausfuhr von Gütern zum Zweck der internen Repression (Anhang III)

- Bereitstellungsverbot (Anhang I).

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2. Genehmigungspflichten:

- NSG-Güter (Art. 2a - d, Anhang I EU-Iran-Embargo)

- Verkauf, Lieferung, Weitergabe, Ausfuhr von

nuklearrelevanten Gütern, die von dem Internationalen Exportkontrollregime

NSG erfasst werden, aber auch Dienstleistung (technische Unterstützung)

und Kauf, Einfuhr und Beförderung aus dem Iran.

- Beachte: Güter sind Teilmenge von Anhang I EG-Dual-Use-VO, aber

Kontrollregimelistung ist entscheidend (Spalte 3 lesen).

- Beachte: Bei Überschneidung von Anhang I und III hat Anhang III (Verbot)

den Vorrang, wie z.B. Position 2B209 („Fließdrückmaschinen“)

- Sonstige proliferationsrelevante Güter, „Iran-Güter“

(Art. 3a - d, Anhang II Iran-Embargo)

- Verkauf, Lieferung, Weitergabe, Ausfuhr sowie technische Unterstützung,

aber auch Kauf, Einfuhr und Beförderung aus dem Iran.

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- Unternehmensbezogene Software (Art. 10d, Anhang VIIA)

- Verkauf, Lieferung, Weitergabe, Ausfuhr von Software für die

Unternehmensressourcenplanung, sofern diese für die Verwendung in der

Nuklear- und militärischen Industrie speziell konzipiert wurde; sowie auch

Erbringung von Dienstleistungen (technische Unterstützung, Vermittlung).

- Grafite, Rohmetalle, Metallhalberzeugnisse (Art. 15a, Anhang VIIB)

- Verkauf, Lieferung, Weitergabe, Ausfuhr sowie technische Unterstützung.

- Beachte: Erweiterung auf Güter, die vorher nicht gelistet waren (z.B.

bestimmte Stabstähle (Stangen) aus nichtrostendem Stahl (Nr. 2)).

- Beachte: Kriterium für Listung ist HS-Code und Warenbeschreibung (P);

in der Praxis wirft dies Fragen auf, da Begrenzung bereits durch

(Zwischen-)Überschriften erfolgen soll und nicht erst durch Hinweis „ex“.

- Einfuhr von NSG-Gütern und Gütern des Anhangs II („Iran-Güter“)

- Kauf, Einfuhr und Beförderung aus dem Iran.

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3. BEACHTE: Beschränkungen des allgemeinen Exportkontrollrechts:

- Dual-use-Güter des Anhangs I Dual-use-VO (Art. 3 Dual-use-VO; AG / WA)

- Beachte: doppelte Erfassung möglich, z.B. Werkzeugmaschinen (Nr. 1.B.2

Iran-Embargo und Nr. 2B001 Anhang I Dual-use-VO).

- Dual-use-Güter des Teil I B der Ausfuhrliste (12 nationale Dual-use-Güter)

- „Catch-all-Vorschriften“ (kritische Endverwendung: ABC-Waffen,

Raketentechnologie, miltärische Endverwendung, zivile Nuklearanlagen), Art. 4

Abs. 2 Dual-use-VO, § 9 AWV

- Anti-Folter-VO; - Feuerwaffen-VO

- Also: Prüfung des (komplexen) Iran-Embargos in das „ICP“ aufnehmen, d.h.

1. Listung der beteiligten Personen (Bereitstellungsverbot)?

2. Listung des Gutes? je nach Regime: Verbot oder Genehmigung

3. Falls keine Listung im Iran-Embargo: allgemeine EXK.

und entsprechend agieren und dokumentieren (Außenwirtschaftsprüfung)

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• Besonderheiten des „Iran-Embargos“ (insbesondere):

- Listung des Gutes hängt ab von:

- Internationalen Exportkontrollregimen / HS-Code und Warenbeschreibung.

- Beachte: Güterprüfung ist zwingend erforderlich.

- „Ausfuhr“genehmigung bereits erforderlich für „Verkauf“

- Beachte: „qualifizierte Iran-Exportklausel“.

- akzessorische Dienstleistungen werden erfasst (insbesondere technische

Unterstützung); über diese Regelung sieht das BAFA Beschränkungen für die

Lieferung nicht gelisteter Ersatzteile für gelistete Güter für gegeben an.

- Handel mit iranischer Person „reicht“, d.h. es muss nicht an eine Person

im Iran geliefert werden, auch Unternehmen außerhalb des Irans ist ausreichend

(- Kriterium: Beteiligungsverhältnis).

- Ausreichend ist „Ausfuhr in den Iran“, also bei Verbringung zunächst innerhalb

der EU ist „Verbringungsgenehmigung“ erforderlich (BAFA).

- „Bestandteileregelung“: gelistetes Gut geht nicht automatisch unter (klassisches

Bsp. „Frequenzumwandler“)

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Teil 5

Genehmigungsverfahren

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• Dem Antrag eizufügende Unterlagen:

- Benennung eines Ausfuhrverantwortlichen (AV 1 / AV 2)

- Endverbleibserklärung (zwecks Prüfung „Genehmigungsfähigkeit“)

- Private Endverbleibserklärung (EVE); Amtliche Endverbleibserklärung (EVE)

- Beachte: Güter Anhang I (NSG) und II (Iran-Güter): spezielle EVE, d.h.

Anhang I: Briefbogen des zuständigen staatlichen Stelle im Iran (je nach

Verwendung; wenn nicht nuklear: Ministry of Industry and Trade of Iran;

Anhang II: Briefkopf des Kunden im Iran (keine staatliche Stelle).

- Technische Unterlagen (Bezeichnung, technisches Datenblatt, Verwendung etc.)

- Beachte: Fragebögen zur Einstufung (z.B. Werkzeugmaschinen).

- Vertragsunterlagen, Firmenprofile, Rollen- / Projektbeschreibung).

• Besonderes Genehmigungsverfahren NSG-Güter (Anhang I)

- Zustimmung durch Sicherheitsrat Vereinten Nationen („Procurement Channel“)

- Darstellung aller Beteiligten.

- Genaue Beschreibung des Gutes (auf English; „Ersatzteil“ reicht nicht).

- Auflage in der Ausfuhrgenehmigung: Meldung an das BAFA über Ausfuhr.

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Teil 6

Exkurs: US-Iran-Embargo

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• Zuständige Behörde für das Iran-Embargo:

- Office of Foreign Assets Control Regulations (OFAC)

• US-Iran-Embargo:

- Rechtsgrundlage: Iranian Transaction and Sanctions Regs. (ITSR)

- Beachte 2012: Secondary Sanctions on Non-US-Companies.

• Folgen des „Implementation Day“ am 16.01.2016:

- Streichung von gelisteten Personen auf der SDN-Liste.

- Lockerung der „Secondary Sanctions“, d.h. Unternehmen, die im Eigentum

oder unter Kontrolle einer US-Person stehen (insbesondere selbständige

Tochtergesellschaften), können sich Genehmigung für Handel mit auf der

SDN-gelisteten Iraner einholen. „General Licence H“.

- Aufhebung der Executive Order EO 13 574, 13 590, 13 622, 13 645.

- Beachte: es bleiben die „Primary Sanctions“

- Exportverbot von US-Personen, von US-Waren, vom US-Territorium.

- also auch: Verbot des Re-Exports für Nicht-US-Personen, falls de miminis -

Regel (10 %) greift.

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Teil 7

Vertiefungshinweise

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Bundesamt für Wirtschaft und Ausfuhrkontrolle (BAFA)

www.ausfuhrkontrolle.info

Deutsche Zollverwaltung

www.zoll.de

Österreichische Zollverwaltung

www.wko.at

Information Note des EAD (Europäischen Auswärtigen Dienstes)

http://www.eeas.europa.eu/top_stories/2016/150116_implementation_day_en.htm

Information Note des US Department of the Treasury

http://www.treasury.gov/resource-center/sanctions/Programs/Pages/iran.apsx

Informationen der Vereinten Nationen

http://www.un.org/en/sc/2231/

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Vielen Dank für Ihre Aufmerksamkeit!

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