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Exp. Nº. : 646-2016-SERVIR/TSC. Materia.: Apelación de Resolución N° 041-2016- INPE/P-CNP. Sumilla . :Solicito que en vía de MEDIDA CAUTELAR ADMINISTRATIVA se suspenda la ejecución de lo dispuesto por la Resolución Presidencial Nº 041-2016-INPE/P-CNP. SEÑOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL DEL SERVICIO CIVIL. S.P.: EDGAR HIDALGO MARTÍNEZ GALINDO , identificado con DNI Nº 16530986, servidor de carrera del Instituto Nacional Penitenciario, domiciliado en la urbanización Los Cedros De La Pradera manzana B lote 35, distrito de Pimentel, provincia de Chiclayo, y domicilio procesal en en la calle Manco Cápac Nº 158 segundo piso oficina Nº 201 Chiclayo, a usted digo: 1. PETITORIO : Que, al amparo de lo dispuesto por el artículo 216° y 237° numeral 237.2 de la Ley Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General, recurro a su Despacho, con la finalidad de solicitar formalmente QUE EN VÍA DE MEDIDA CAUTELAR ADMINISTRATIVA SE SUSPENDA LA EJECUCIÓN DE LO DISPUESTO POR LA RESOLUCIÓN PRESIDENCIAL Nº 041-2016-INPE/P-CNP de fecha 11 de febrero 2016, emitida por el Señor Presidente del Consejo Nacional Penitenciario, mediante la cual se me impone la sanción disciplinaria de destitución, por lo tanto corresponde a su Despacho con mayor criterio de justicia y legalidad, previa merituación y valoración de los fundamentos expuestos

Recurso de Medida Cautelar en Proceso Administrativo

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En la etapa de apelación a una resolución de sanción disciplinaria, se puede solicitar medida cautelar a efectos de que se suspenda temporalmente los efectos de la resolución, tal como lo establece la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley 27444.

Text of Recurso de Medida Cautelar en Proceso Administrativo

Exp. N.: 646-2016-SERVIR/TSC.

Materia.: Apelacin de Resolucin N 041-2016-INPE/P-CNP.

Sumilla.:Solicito que en va de MEDIDA CAUTELAR ADMINISTRATIVA se suspenda la ejecucin de lo dispuesto por la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP.

SEOR PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL DEL SERVICIO CIVIL.

S.P.:

EDGAR HIDALGO MARTNEZ GALINDO, identificado con DNI N 16530986, servidor de carrera del Instituto Nacional Penitenciario, domiciliado en la urbanizacin Los Cedros De La Pradera manzana B lote 35, distrito de Pimentel, provincia de Chiclayo, y domicilio procesal en en la calle Manco Cpac N 158 segundo piso oficina N 201 Chiclayo, a usted digo:

1. PETITORIO:

Que, al amparo de lo dispuesto por el artculo 216 y 237 numeral 237.2 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, recurro a su Despacho, con la finalidad de solicitar formalmente QUE EN VA DE MEDIDA CAUTELAR ADMINISTRATIVA SE SUSPENDA LA EJECUCIN DE LO DISPUESTO POR LA RESOLUCIN PRESIDENCIAL N 041-2016-INPE/P-CNP de fecha 11 de febrero 2016, emitida por el Seor Presidente del Consejo Nacional Penitenciario, mediante la cual se me impone la sancin disciplinaria de destitucin, por lo tanto corresponde a su Despacho con mayor criterio de justicia y legalidad, previa merituacin y valoracin de los fundamentos expuestos as como de las pruebas aportadas, declarar fundado mi requerimiento y consecuentemente se suspenda la ejecucin del acto administrativo que contiene la resolucin acotada, hasta que vuestro Despacho emita su pronunciamiento respecto al Recurso de Apelacin interpuesto por el recurrente contra el mismo documento resolutivo.2. FUNDAMENTACIN FCTICA DEL PETITORIO:1. Que mediante Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP de fecha 11 de febrero 2016, emitida por el Seor Presidente del Consejo Nacional Penitenciario, se me impone la sancin disciplinaria de destitucin.2. Que, en ejercicio de mi legitimo e irrestricto derecho a la defensa, el suscrito con fecha 21 de marzo 2016, he interpuesto Recurso Administrativo de Apelacin contra la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP, conforme a los argumentos que se exponen y cuya copia acompao al presente en calidad de medio probatorio, el mismo que a la fecha se encuentra pendiente de resolver ante vuestra Sala en su condicin de Instancia Administrativa Jerrquicamente Superior. Por lo tanto, dicha resolucin no se encuentra consentida ni menos constituye un acto administrativo firme, por lo cual no puede ejecutarse toda vez que no se encuentra agotada la va administrativa, conforme lo establece taxativamente el Artculo 237 numeral 237.2 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General que seala LA RESOLUCIN SERA EJECUTIVA CUANDO PONGA FIN A LA VA ADMINISTRATIVA, lo cual an no ha sucedido en el presente caso, consecuentemente mi pretensin resulta fundada legalmente.3. Al respecto cabe sealar que el Artculo 216 Numeral 216.2 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General establece que No obstante lo dispuesto en el numeral anterior, la autoridad a quien compete resolver el recurso podr suspender de oficio o a peticin de parte la ejecucin del acto recurrido cuando concurran algunas de las siguientes circunstancias: a) Que, la ejecucin pudiera causar perjuicio de imposible o difcil reparacin; y b) Que, se aprecie objetivamente la existencia de un vicio de nulidad trascendente.DE LOS VICIOS ADMINISTRATIVOS EVIDENTES QUE CONTIENE LA RESOLUCIN PRESIDENCIAL N 041-2016-INPE/P-CNP, Y QUE CAUSAN SU NULIDAD DE PLENO DERECHO.3.1. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DISCIPLINARIA:La resolucin impugnada constituye un acto administrativo nulo, porque ha sido expedido despus de haber operado la prescripcin del plazo para imponer sancin, es decir la autoridad penitenciaria haba perdido competencia para dictarla.Tal como lo ha establecido el Tribunal del Servicio Civil en su Resolucin de Sala Plena N 003-2001-SERVIR/TSC publicada el 10 de agosto 2010, as como de la abundante jurisprudencia de observancia obligatoria dictada al respecto, EL PLAZO QUE TIENE LA AUTORIDAD EMPLEADORA PARA SANCIONAR, ES EL MISMO QUE TIENE PARA INSTAURAR EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO, ES DECIR UN AO A PARTIR DE LA FECHA QUE TOMA CONOCIMIENTO DE LA COMISIN DE LA FALTA DISCIPLINARIA, OPERANDO LA PRESCRIPCIN DESPUS DE DICHO PLAZO Y TORNANDO INCOMPETENTE AL RGANO SANCIONADOR PARA EMITIR UN PRONUNCIAMIENTO RESPECTO DE LA FALTA IMPUTADA, CARECIENDO POR LO TANTO DE LEGITIMIDAD PARA IMPONER SANCIN ALGUNA.Como se puede apreciar de los actuados, la autoridad competente toma conocimiento de los hechos con fecha 14 de junio 2013 mediante el Informe N 191-2013-INPE/06 (Fs. 35-37 Exp. Proceso Adm. Disciplinario) emitido por el Jefe de la Oficina de Asuntos Internos, en mrito del cual emite la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE/SG de fecha 27 de mayo 2014 que apertura proceso administrativo al recurrente, consecuentemente la autoridad competente tena un plazo de prescripcin de un ao a partir del 14 de junio 2013 para sancionarme, pero sin embargo contrario a ello recin con fecha 11 de febrero 2016 dicta la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP que me impone la sancin materia de esta impugnacin, es decir DESPUS DE HABER TRANSCURRIDO 02 aos, 07 meses y 28 das desde que la autoridad tom conocimiento de la supuesta falta, cuando ya haba operado la prescripcin de la potestad sancionadora, por lo tanto la autoridad careca de legitimidad para imponerme sancin por haberse tornado incompetente, como se ilustra en el siguiente grfico.

3.2. VIOLACIN AL PRINCIPIO DE INMEDIATEZ:Que, la violacin al principio de inmediatez se ha configurado por la demora de 2 aos, 07 meses y 28 das computados desde el da 14 de junio del 2013, fecha en el cual el Tercer Miembro del Consejo Nacional Penitenciario toma conocimiento de la presunta falta cometida por El Recurrente, mediante Informe N 191-2013-INPE/06 (folios 35 al 37 expediente principal), hasta el da 11 de febrero del 2016, fecha en el que se expide la Resolucin N 041-2016-INPE/P-CNP.Que, es as, desde el 14 de junio 2013 en que la autoridad competente toma conocimiento de la presunta falta, hasta el 27 de mayo 2014 que se dicta la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE/SG que instaura el proceso administrativo disciplinario, transcurrieron 11 meses y 13 das.Que, desde el 08 de julio 2014 que formulo mi DESCARGO, hasta el 11 de febrero 2016 que se dicta la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP materia de esta impugnacin, transcurrieron 01 ao, 07 meses y 03 das.Que, se ha observado en el respectivo expediente, que en dichos lapsos de tiempo no se ha realizado ninguna diligencia que contribuya a la investigacin y valoracin de los hechos en el procedimiento, a pesar que el procedimiento no presenta mayor complejidad ni tampoco hubieron actuaciones procedimentales que justificaran la extensin de los plazos sealados, as como tampoco se han presentado situaciones especiales ni se ha acreditado que la entidad empleadora haya realizado otras acciones que involucren a mi parte, destinadas a establecer certeramente la falta cometida en el tiempo comprendido entre la recepcin de los descargos y la emisin del acto sancionatorio, que pudieran justificar el excesivo periodo que llev para adoptar una decisin en el procedimiento disciplinario iniciado.Que, respecto de las consecuencias de la violacin del principio de inmediatez, el Tribunal Constitucional en su sentencia recada en el Expediente N 1799-2002-AA/TC, ha expresado:En consecuencia, en el presente caso se encuentra acreditada la transgresin del principio de inmediatez, consagrado en el artculo 31 del Decreto Supremo N 003-97-TR, ya que entre la fecha de la comisin de la presunta falta grave, y la de despido, transcurri un periodo prolongado que implica la condonacin u olvido de la falta grave, as como la decisin tcita del demandado de mantener vigente el vnculo laboral.

Que, por lo tanto, se puede concluir que la transgresin del principio de inmediatez producido en el presente caso, determina que en la fecha de emisin del acto impugnado la entidad empleadora careca de legitimidad para imponer sancin alguna por los presuntos hechos imputados, al haberse configurado el perdn y olvido de la falta presuntamente cometida, por su inaccin durante ms de 02 aos, 07 meses y 28 das desde que tom conocimiento de la presunta falta y la fecha en la cual se me impuso la sancin y su inaccin durante 01 ao, 07 meses y 03 das desde que El Recurrente presento sus descargos hasta la fecha de la sancin.3.3. FALTA DE MOTIVACION DE LA RESOLUCION ADMINISTRATIVA:Falta de motivacin interna del razonamiento: En la resolucin recurrida se ha incurrido en dicho supuesto, debido a que de la lectura de la misma, se observa una incoherencia narrativa, confusa que no permite identificar a ciencia cierta los motivos que llevaron al Consejo Nacional Penitenciario a tomar la decisin que tomaron respecto a mi caso. Situacin que es observable cuando seala en el considerando cinco de la Resolucin Apelada, que la letra dice: Que, de igual modo, se imputa al servidor EDGAR HIDALGO MARTINEZ GALINDO, que siendo las 6:30 horas, del 11 de abril de 2013, durante el desarrollo del operativo Causa Blanca, que consisti en la revisin corporal de pertenencias y roperos de los servidores del Establecimiento Penitenciaria de Chiclayo, se le encontr entre sus pertenencias una memoria porttil marca Kingston de 2 Gigabytes, de color azul (subrayado nuestro). Luego en el considerando sptimo seala Que, del anlisis del descargo y evaluacin de los actuados, fluye que el servidor EDGAR HIDALGO MARTINEZ GALINDO, no desvirta la imputacin en su contra () se encuentra acreditado que ingres al establecimiento penitenciario de Ancon I, un dispositivo USB marca Kingston de 2 Gigabytes, sin contar con la autorizacin respectiva para el ingreso de dicho artculo, () (subrayado nuestro). Tal como podrn apreciar seores miembros del tribunal la incoherencia narrativa es evidente, pues el Consejo Nacional Penitenciario, en un primer trmino me imputa haber cometido la supuesta falta en el Establecimiento Penitenciario de Chiclayo y luego concluye que ha acreditado la comisin de la falta en el Establecimiento Penitenciario de Ancn I; situacin totalmente incoherente con los hechos analizados a lo largo del procedimiento disciplinario, sealando adems que el recurrente nunca ha laborado en el Establecimiento Penitenciario Ancn I.Deficiencias en la motivacin externa. En el presente caso el Consejo Nacional Penitenciario al emitir la resolucin apelada ha incurrido en dicho vicio, dado que las premisas de las que parte para imponer la sancin no han sido contrastadas o confrontadas con la realidad por los siguientes motivos. i) En primer lugar, para imponer la sancin parte de la premisa segn el considerando sptimo () se encuentra acreditado que ingres al establecimiento penitenciario de Ancn I, con un dispositivo (01) dispositivo de USB (). Hecho totalmente falso dado que el recurrente no laboraba en dicho establecimiento penitenciario; asimismo, que de ningn informe obrante en el expediente, hace referencia a que los hechos investigados se hayan dado en dicho establecimiento. ii) En segundo lugar en el considerando octavo se me imputa haber ()vulnerado el artculo 100 y el tem c) del punto 3 del anexo 9) del Reglamento de Seguridad aprobada por Resolucin Presidencial del Instituto Nacional Penitenciario N 003-2008-INPE/P y modificado por Resolucin Presidencial N 098-2012-INPE/P de 29 de Febrero del 2012 (); siendo que dicho dispositivo solo es aplicable al personal de seguridad, siendo que el recurrente es personal administrativo. iii) En tercer lugar en cuanto a la graduacin de la sancin en el considerando noveno seala () y en el informe de Escalafn N 3466-2014-INPE/09-01-EDyD-LE, de fecha 10 de noviembre de 2014 (folio 97 expediente principal), donde aparece que el servidor EDGAR HIDALGO MARTINEZ GALINDO registra demritos, () hecho completamente falso, dado que EL RECURRENTE solo registra un demerito, hecho que no ha sido analizado correctamente por la autoridad sancionadora; en efecto el Informe de Escalafn N 3466-2014-INPE/09-01-ERYD-LE, en el rubro correspondiente a DEMERITOS (que debi ser DEMERITO), en un punto hace mencin a la RS. N 0084-2013-INPE/SG. De fecha 29-04-2013. INSTAURACIN DE PROCESO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO, EN TORNO A LOS PRESUNTOS PRSTAMOS DE DINERO EFECTUADOS POR UN INTERNO, A LOS SERVIDORES DEL EP DE PICSI (CHICLAYO).Y en otro punto hace mencin a la RCNP N 077-2014.INPE/P-CNP. ART 3. IMPONER LA SANCION DISCIPLINARIA DE CESE TEMPORAL, POR ESPACIO DE 12 MESES, SIN GOCE DE REMUNERACIONES POR LOS MOTIVOS EXPUESTOS EN LA RS. N 0084-2013-INPE/SG. 29-04-2013. Los dos puntos, aunque sealados por separados hacen referencia a un solo hecho, solo que en uno hace mencin a la resolucin de instauracin del procedimiento disciplinario y en el otro a la resolucin que impone la sancin. Por lo que no podra calificarse como demritos, sino como demerito, tal como es el caso del otro colega investigado en el presente procedimiento JOSE DE LA ROSA OLIVA NIO, en donde se le califica correctamente que tuvo DEMERITO. Dicha situacin seores miembros del tribunal demuestra es escaso anlisis del caso, la inadecuada valoracin de los medios probatorios y el facilismo por parte del rgano sancionador (donde muchas veces copian y pegan plantillas de resoluciones anteriores) en un caso muy delicado en donde esta juego mi puesto de trabajo, mi salud y el sustento de mi familia.La motivacin insuficiente. Que, en el presente caso el Consejo Nacional Penitenciario ha incurrido en dicho vicio, debido a que no ha sustentado de manera correcta de qu manera la conducta de EL RECURRENTE, represent un grave riesgo para la seguridad del establecimiento penitenciario, siendo esta situacin que dio lugar a la instauracin del Procedimiento Administrativo Disciplinario de acuerdo a la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE-CPPAD.07, que en su considerando de manera literal seala () En este operativo tambin se intervino al servidor EDGAR HIDALGO MARTINEZ GALINDO, a quien se le incauto una memoria porttil marca Kingston de 2 gigabytes color; acciones que representan un grave riesgo para seguridad del establecimiento penitenciario () (subrayado nuestro) siendo esto uno de los motivos principales por los que se me inicio proceso disciplinario ante el Consejo Nacional Penitenciario. Situacin que no fue fundamentada debidamente en la Resolucin N 041-2016-INPE/P-CNP, limitndose a sealar de manera vaga que EDGAR HIDALGO MARTINEZ GALINDO, se ha vulnerado lo dispuesto en el artculo 100 y el tem c) del punto 3 del anexo 9) del Reglamento General de Seguridad aprobado por Resolucin Presidencial del Instituto Nacional Penitenciario N 003-2008-INPE/P y modificado por Resolucin Presidencial N 098-2012-INPE/P de 29 de febrero de 2012; as como transgredi lo preceptuado en el inciso e) del artculo 7 del Reglamento Disciplinario del Personal de INPE, aprobado mediante Resolucin Presidencial N 379-2006-INPE/P; e incumpli sus obligaciones previstas en el inciso d) del artculo 3) y los incisos a) y d) del artculo 21 del Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, y el artculo 127 de su Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo N 005-90-PCM. Que constituyen faltas disciplinarias tipificadas en los incisos a) y d) del artculo 28 del Decreto Legislativo N 276. No sustentan los aspectos que determinen la gravedad del hecho y que amerita una sancin de DESTITUCIN, circunscribindose a citar la parte pertinente del artculo 27 del Decreto Legislativo N276, pero no realiza la subsuncin de los hechos en dicha norma, que permita verificar si la accin realizada por el recurrente revisti tal gravedad amerita la destitucin.La motivacin sustancialmente incongruente. Que, en el presente la Resolucin apelada adolece de una motivacin incongruente, debido a que en el presente caso, se ha producido una desviacin en el debate procesal; toda vez, que los hechos imputados en la parte de instruccin, no son los mismos que los supuestamente probados en la etapa resolutiva, situacin que se evidencia en el hecho de que en la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE-CPPAD.07. de fecha 27 de Mayo del 2014, el cual refiere, que el motivo para instaurar procedimiento administrativo disciplinario en contra de El Recurrente, se debi a que () el servidor EDGAR HIDALGO MARTINEZ GALINDO, habra pretendido ingresar al establecimiento penitenciario un artculo que est considerado como prohibido() (subrayado nuestro) tal como se desprende del considerando cuarto de la referida resolucin. Por su parte en la Resolucin de Consejo Nacional N 041-2016-INPE/P-CNP, termina sealando, () que se encuentra acreditado que ingres al establecimiento penitenciario de Ancn I, con un (01) dispositivo USB marca Kingston () (subrayado nuestro). Es decir instaura investigacin por un hecho y se termina sancionando por otro hecho distinto; pues seores miembros del Tribunal, una cosa es intentar ingresar un artculo prohibido y otra cosa es que haya ingresado; que en efecto, el da de los hechos 11 de abril 2013, el USB no se decomis dentro del penal, sino que el mismo recurrente, fue quien lo entrego a los agentes en la entrada del Establecimiento Penitenciario, justo cuando iba a pedir permiso para su ingreso para trabajar en el rea administrativa, tal como se da entender en la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE-CPPAD.07. de fecha 27 de Mayo del 2014.

Esta violacin est directamente relacionada con la obligacin regulada en el artculo 237. 1 de Ley del Procedimiento Administrativo General que prescribe: En la resolucin que ponga fin al procedimiento no se podrn aceptar hechos distintos de los determinados en el curso del procedimiento, con independencia de su diferente valoracin jurdica.3.4. VIOLACION DEL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD EN LA APLICACIN DE LA SANCIONQue, en el presente se ha violentado el principio de razonabilidad y proporcionalidad, debido a que el Consejo Nacional Penitenciario, al aplicar la sancin no ha tenido en cuenta criterios tales como: i)la existencia de intencionalidad: Que, en el presente caso el recurrente en ningn momento ha tenido la intencin causar dao alguno a la institucin penitenciaria, tal es as, que en la memoria USB que el entrego a los miembros de seguridad, tena procesado todo el trabajo que realizaba referente a todo el proceso de diligenciamiento de notificaciones remitidas para los internos por el Poder Judicial, Ministerio Pblico y otros Organismos Pblicos, y el motivo por el que lo quera ingresar a mi trabajo (previo permiso verbal), es porque diariamente llevaba trabajo en exceso a mi domicilio, para as en horas de la noche, sacrificando el tiempo destinado a mi familia, poder avanzar con mi trabajo y de esta manera no se vean perjudicados los internos, as tambin nuestra institucin no sea objeto de observaciones o llamadas de atencin por alguna demora en el diligenciamiento de las notificaciones. Otra de las razones por la que quise ingresar la memoria, es porque el equipo de cmputo en el cual realizo mi trabajo en este penal es un equipo defectuoso, cuyas fallas son: se apaga en cualquier instante, se reinicia sola, se pierde informacin, quizs ello se deba a que a la Oficina de Asesora Legal ingresan otras personas fuera del horario de atencin, abriendo el candado de la puerta y hacen uso de este equipo de cmputo. Por otro lado tengo ms de 26 aos de servicios en el INPE, durante cuyo tiempo me he conducido con rectitud, me gusta mi trabajo, amo a mi institucin y no pienso atentar contra ella, por el contrario sacrifico tiempo fuera de mi jornada normal de trabajo llevando trabajo a mi hogar, quitndole tiempo valioso a mi familia, Y ES DE ESTA MANERA QUE ME PAGAN PROCESNDOME Y SANCIONNDOME POR TRABAJAR MAS DE LO DEBIDO, POR ESFORZARME EN REALIZAR UNA BUENA LABOR?. ii) Perjuicio Causado: Que, la conducta del recurrente en nada ha causado perjuicio alguno a la institucin; sin perjuicio de ello el Consejo Nacional Penitenciario no ha logrado probar que el accionar de El Recurrente haya puesto en grave riesgo la seguridad del establecimiento penitenciario, tal como lo refiri en la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE-CPPAD.07. de fecha 27 de Mayo del 2014, mediante el cual se me instaura procedimiento administrativo disciplinario y que dio como resultado la imposicin de la sancin que hoy apelamos. iii) Circunstancias de la Comisin de la Infraccin: Debiendo tener en cuenta, que El Recurrente no fue sorprendido con el USB, sino que de manera voluntaria entrego el USB al personal de seguridad y que se dio en la puerta de ingreso al establecimiento penitenciario y no de dentro del establecimiento penitenciario tal como lo da entender el Consejo Nacional Penitenciario en la resolucin apelada. iv) Repeticin en la comisin de la infraccin: Que, no se ha tenido en cuenta, que El Recurrente, con anterioridad a la ocurrencia de los hechos no ha sido sancionado por ingresar objetos prohibidos al establecimiento penitenciario, si bien es cierto presenta demerito; pero, esto se debi a otras circunstancias que no configuran repeticin de la comisin de la infraccin.La violacin a este el principio de razonabilidad y proporcionabilidad, ha sido recientemente analizado por vuestra Sala, en un caso similar de un trabajador de seguridad del Penal de Chiclayo JUAN CARLOS CAMACHO MILLAN, en el expediente de apelacin N 015-2016- SERVIR/TSC, donde ha dictado la Resolucin N 00295-2016-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 11 de febrero 2016, declarando la Nulidad de la Resolucin del INPE que impone la sancin de suspensin de tres meses por ser desproporcional y no guardar razonabilidad con la falta cometida, esto es INGRESAR AL INTERIOR DEL PENAL DE CHICLAYO UNA MEMORIA USB DE 8 GB. Si la sancin de tres meses es excesiva, entonces mi sancin de destitucin es descomunal si consideramos las siguientes diferencias:

JUAN CARLOS CAMACHO MILLAN:

Durante operativo

: Si.

Establecimiento Penal

: Chiclayo.

Fecha de la comisin de la falta

: 20 de marzo 2015.

Hora

: 07:30 am.

Articulo decomisado

: Memoria USB de 8 MB.

Circunstancias

: Antes de ingresar a trabajar,

detectado en el llavero de su mochila.

Labores desempeadas: Servicio de seguridad (no es necesario el uso de memoria USB).

Sancin

: Suspensin de 03 meses.

EDGAR HIDALGO MARTNEZ GALINDO:

Durante operativo

: Causa Blanca.

Establecimiento Penal

: Chiclayo.

Fecha de la comisin de la falta

: 11 de abril 2013.

Hora

: 08:00 am.

Articulo decomisado

: Memoria USB de 2 MB.

Circunstancias

: Antes de ingresar a trabajar

entregado voluntariamente.

Labores desempeadas: Labores administrativas (es

necesario el uso de memoria USB).

Sancin

: DESTITUCIN.

3.5. TRATO DESIGUAL Y ABUSO DE AUTORIDAD PARA LA GRADUACIN DE MI SANCINQue, cabe indicar, que se me ha castigado con la mxima sancin (DESTITUCION) como si fuera una falta muy grave, no se ha respetado los presupuestos establecidos en el Art. 27 del Decreto Legislativo 276 y Art. 154 del D.S. 005-90-JUS, pues no se ha tenido en cuenta que durante mis 26 aos de servicio ininterrumpidos en el INPE, he laborado con eficiencia y honradez, mi nivel de carrera al momento de la comisin de los hechos fue la de AUXILIAR SAC, es decir el ms bajo nivel, careciendo por lo tanto de una situacin jerrquica, no he afectado derecho alguno en particular ni del Estado, he actuado con honradez.Como lo he acreditado en mi recurso de apelacin con las copias de las diferentes resoluciones dictadas por el mismo Consejo Nacional Penitenciario y la misma Comisin de Procesos Administrativos que me ha sancionado, en muchos casos de corrupcin o faltas graves cometidas por otros servidores del INPE REINCIDENTES EN LA COMISIN DE FALTAS DISCIPLINARIAS, han aplicado sanciones de hasta un mximo de seis meses de cese, es decir muy menores en comparacin con la que se me ha impuesto, como lo ilustro en el siguiente cuadro:

TRABAJADORHECHOS O FALTA COMETIDASN DE RESOLUCIN Y fecha de sancinSANCIN APLICADA

John Wagner Angulo Balarezo. Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar telfono celular al penal Huacho.R. CNP N 256-2014-INPE/P-CNP 28.11.2014cese por 04meses.

Tres servidores Reincidentes en la comisin de faltas y otros.Ingresar memorias USB y celulares al penal Ancn I.R. CNP N 053-2016-INPE/P-CNP 10.03.2016cese por 35 das.

Ana Mara Cardenas Villanueva. Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar memoria USB y otros artefactos al penal Ayacucho.R. CNP N 250-2014-INPE/P-CNP 27.11.2014cese por 75 das.

Mary Beatriz Rodrguez Toscano. Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar telfono celular al penal Huancayo.R. CNP N 003-2016-INPE/P-CNP 05.01.2016cese por 45 das.

Ana Mara Requena Marquez. Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar telfono celular al penal Anexo de Chorrillos.R. CNP N 137-2015-INPE/P-CNP 03.06.2015cese por 03 meses

Arturo Demetrio Castro Vsquez. Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar telfono celular al penal Trujillo.R. CNP N 012-2014-INPE/P-CNP 13.01.2014cese por 30 das.

Cherry Artemio Levano Basurto. Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar cinco bateras de telfono celular al penal Huaral.R. CNP N 209-2015-INPE/P-CNP 02.12.2015cese por 60 das.

Ricardo Avelino Ramos Saavedra. Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar accesorios de telfono celular al penal Ancn I.R. CNP N 153-2014-INPE/P-CNP 16.06.2014cese por 03 meses

David Uscamayta Usucache. Multi Reincidente en la comisin de faltas.Ingresar DVD al penal Cuzco.R. CNP N 057-2014-INPE/P-CNP 13.03.2014cese por 60 das.

Antonio de Abad Gonzales Oyola. Reincidente en la comisin de faltas.Poner en riesgo seguridad de penal de CallaoR. CNP N 202-2015-INPE/P-CNP 11.11.2015cese por 02 meses

Toms Absaln Lara Quesada y Cesar Augusto Coronado Daz. Reincidentes en la comisin de faltas.Poner en riesgo seguridad de penal de TrujilloR. CNP N 127-2015-INPE/P-CNP 07.05.2015cese por 03 meses

Eduardo Enrique Lavado Urteaga. Alcaide de penal Chimbote. Reincidente en la comisin de faltas.Pedir dinero a internos para no denunciarlos. (Poner en riesgo seguridad de penal de Chimbote).R. CNP N 209-2014-INPE/P-CNP 22.09.2014cese por 35 das.

Benedicto Choque Caytano. Multireincidente en la comisin de faltas.Relaciones amorosas con esposa de interno, Poner en riesgo seguridad de penal CallapalcaR. CNP N 119-2014-INPE/P-CNP 21.05.2014cese por 06 meses

Benedicto Choque Caytano. Multireincidente en la comisin de faltas.Abandonar la custodia de interna poniendo en riesgo la seguridad.R. CNP N 060-2016-INPE/P-CNP 16.03.2016suspensin por 30 das

Tres Agentes de Seguridad. Reincidentes en la comisin de faltas.Abandonar puesto en el penal Challapalca y perder radio(Poner en riesgo la seguridad del penal).R. CNP N 062-2014-INPE/P-CNP 13.03.2014cese por 35, 60 y 75 das

Guillermo Pacara Quimper. Jefe del rea de Salud de penal. Reincidente en la comisin de faltasMantener relaciones amorosas con interna (Familiaridad e intimidad y prdida de autoridad de mando).R. CNP N 205-2012-INPE/P-CNP 07.11.2012cese por 06 meses

Omar Eladio Correa Ros. Agente de Seguridad. Reincidente en la comisin de faltas.Aceptar ddivas de internos y otras faltas. (Prdida de autoridad de mando).R. CNP N 270-2014-INPE/P-CNP 09.12.2014cese por 02 meses

Jess Huancco Halire. Abogado. Reincidente en la comisin de faltas.Emitir informe legal contrario a la realidad que favorece a libertad de interno. (Prdida de autoridad).R. CNP N 074-2014-INPE/P-CNP 31.03.2014cese por 60 das.

Israel Cabada Vsquez. Abogado. Reincidente en la comisin de faltas.Emitir informe legal contrario a la realidad que favorece a libertad de interno. (Prdida de autoridad).R. CNP N 021-2012-INPE/P-CNP 14.03.2012cese por 45 das

Israel Cabada Vsquez. Abogado y Director de Penal de Trujillo. Reincidente en la comisin de faltas.Expedir certificados de conducta ocultando faltas disciplinarias, que favorece a libertad de internos. (Prdida de autoridad de mando).R. CNP N 004-2013-INPE/P-CNP 15.01.2013cese por 03 meses

Daniel Valverde Quiroz. Chofer de ambulancia y Reincidente en la comisin de faltas.Facilitar a interno el ingreso de bebidas alcohlicas a penal. (Prdida de autoridad de mando).R. CNP N 203-2012-INPE/P-CNP 07.11.2012cese por 06 meses

Vctor Panana Contreras. Reincidente en la comisin de faltas.No registrar orden de ingreso de interno al penal para facilitar su libertadR. CNP N 204-2012-INPE/P-CNP 07.11.2012cese por 02 meses

Jorge Luis Santos Juape, Reincidente en la comisin de faltas y Pedro Fernando Lazo Moreno.Otorgar libertad indebida a interno.R. CNP N 078-2014-INPE/P-CNP 02.04.2014Cese y Suspensin por 90 y 20 das.

Carlos Zarate Vargas. Director de Penal de Huacho.Suscribir informe que permite libertad indebida de interno.R. CNP N 210-2012-INPE/P-CNP 08.11.2012Suspension por 30 das.

Como se podr apreciar existe una desproporcionalidad enorme entre las sanciones aplicadas a otros servidores en comparacin con la aplicada al recurrente.Que, asimismo se deber tener en cuenta, que el hecho cometido por el servidor JOSE DE LA ROSA OLIVA NIO, revisti de mucha gravedad, pero sin embargo se le termina imponiendo una sancin menor que a El Recurrente. Tal como se podr de la Resolucin Secretarial del Instituto Nacional Penitenciario N 102-2014-INPE-CPPAD.07. al servidor JOSE DE LA ROSA OLIVA NIO, se le incauto tres (3) cajitas de papel satinado de marca OCB Premiun, cuyo material era utilizado para consumir marihuana, conteniendo cada una de ellas, cincuenta (50) unidades, as tambin cincuenta (50) peridicos pasados, dos (02) pantalones nuevos y dos (02) lectoras DVD; sin embargo de manera sorprendente el Consejo Nacional Penitenciario, solo se pronuncia respecto a las dos (02) lectoras de DVD, atenuando con ello la situacin de dicho servidor; dicha situacin evidencia la parcializacin y trato desigual por parte Consejo Nacional Penitenciario al calificar las faltas.3.6. Asimismo est demostrado que con la expedicin de la resolucin impugnada se ha contravenido lo dispuesto por el artculo 26 inciso 2 de la Constitucin Poltica del Estado y el Artculo 102 del D.S. N 005-90-PCM, por lo cual el acto administrativo que contiene la recurrida resulta Nulo de Pleno Derecho, a tenor de lo previsto por el Artculo 10 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, en cuanto establece Son vicios del acto administrativo que causan su Nulidad de Pleno Derecho los expedidos contraviniendo la Constitucin, las leyes o las normas reglamentarias, como en efecto ha sucedido en el presente caso.4. El Tribunal del Servicio Civil tambin debe considerar al momento de resolver el presente requerimiento, que la ejecucin de la resolucin impugnada me causa perjuicios evidentemente de imposible o difcil reparacin, por cuanto afectan mi precaria economa familiar al dejar de percibir mis remuneraciones, toda vez que la remuneracin que percibo por parte del Estado constituye la nica fuente de ingresos de mi hogar. Por lo tanto me encuentro comprendido dentro de los presupuestos legales a que se contrae el Artculo 216 Numeral 216.2 inciso a) de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y consecuentemente resulta FUNDADA mi pretensin para que se suspenda la ejecucin de lo dispuesto por la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP.Al quitarme el nico sustento econmico, se me ha privado de mis derechos fundamentales como son: alimentacin, salud, educacin para mis hijos, ponindose en peligro nuestra salud y por ende nuestra vida, toda vez que el recurrente se encuentra en pleno tratamiento mdico en el Hospital Nacional Guillermo Almenara de Essalud en Lima, donde voy a ser intervenido quirrgicamente para salvarme la vida, ya que padezco de litiasis renal bilateral, pielonefritis aguda e hidronefrosis; as tambin mi menor hijo menor de edad constantemente tiene que ser tratado de diversos males, mi esposa tiene que llevar un control porque ha sido operada de unos tumores en la regin de la tiroides.

Ya no me encuentro aportando a Essalud, y con mi ltima aportacin del mes de marzo 2016, slo voy a tener atencin mdica hasta el 30 de abril 2016, como lo acredito con el reporte de acreditacin que adjunto al presente, y el recurrente no podr se operado por falta de dinero para pagar un tratamiento mdico particular y consecuentemente mi salud emporar trayendo como consecuencia mi muerte y mi menor hijo quedar desamparado.5. En consecuencia, corresponde a su Despacho en su condicin de Autoridad Administrativa Superior y quien va a resolver el Recurso de Apelacin interpuesto por el recurrente, disponer la suspensin de la Ejecucin de la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP emitida por el Consejo Nacional Penitenciario, hasta las resultas del proceso principal, toda vez que la ejecucin me causara perjuicios evidentemente de imposible o difcil reparacin, por cuanto afectan mi precaria economa familiar al dejar de percibir mi remuneracin que legalmente me corresponde. En consecuencia me encuentro comprendido dentro de las causales para la suspensin de la ejecucin del acto recurrido a que se refiere el Artculo 216 numeral 216.2 de la Ley 27444, ms an que dicha resolucin no se encuentra consentida ni menos constituye un acto administrativo firme, por lo cual no puede ejecutarse toda vez que no se encuentra agotada la va administrativa, conforme lo establece taxativamente el Artculo 237 numeral 237.2 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, que seala LA RESOLUCIN SERA EJECUTIVA CUANDO PONGA FIN A LA VA ADMINISTRATIVA; lo cual an no ha sucedido en el presente caso, consecuentemente mi pretensin resulta fundada legalmente.PELIGRO EN LA DEMORA:

6. El peligro en la demora es la constatacin por parte del Tribunal, que si no concede de inmediato la medida cautelar a travs de la cual garantice el cumplimiento del fallo definitivo es factible que ste jams se ejecute con eficacia siendo necesario por ello, que su despacho dicte la medida cautelar en forma inmediata a fin de evitar dao ulterior a mi salud, pues durante el lapso de tiempo en que el Tribunal ventile la apelacin y falle a mi favor, mi salud puede haber empeorado, causndose un dao irreparable como es mi muerte al no ser operado.

7. Con fecha 21 de marzo 2016, el recurrente ha interpuesto recurso de apelacin contra la Resolucin de Consejo Nacional Penitenciario N 041-2016-INPE/P-CNP de fecha 11 de febrero del 2016.

8. El tiempo promedio estimado hasta la resolucin de mi apelacin es de doce meses, ello se aprecia en la informacin publicada en el Portal del Tribunal del Servicio Civil en procedimientos similares tramitados ante el Tribunal.

9. Como se puede apreciar est probado la inminente demora en el procedimiento, por lo tanto seguir ejecutndose mi cese sin remuneraciones, causar daos irreparables en LA SALUD DE TODA MI FAMILIA, ello debido a que tendr que dejar mi tratamiento mdico que llevo en el Hospital de Essalud Guillermo Almenara Irigoyen en LIMA, donde voy a ser sometido a intervencin quirrgica en mis riones, con el consiguiente deterioro de mi salud que podra traer consigo mi muerte, al igual que mi esposa no podr ser atendida, corriendo la misma suerte que el recurrente y mi menor hijo quedar en desamparo.10. Dado que la presente medida cautelar se sustenta en una violacin de mis derechos constitucionales, es pertinente recordar que el Tribunal constitucional ha precisado en reiterada lnea jurisprudencial [STC N. 2593-2003-AA/TC] que, para ser objeto de proteccin a travs de los procesos constitucionales, la amenaza de violacin de un derecho constitucional debe ser cierta y de inminente realizacin; es decir, el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del amparo los perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una captacin objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la violacin o amenaza debe estar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de inminente realizacin, esto es, que el perjuicio ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real, pues tiene que estar basado en hechos verdaderos, efectivo, lo cual implica que inequvocamente menoscabar alguno de los derechos tutelados; tangible, esto es, que debe percibirse de manera precisa; e ineludible, entendiendo que implicar irremediablemente una violacin concreta.11. De acuerdo con el artculo 682 del Cdigo Procesal Civil, el objeto de una medida innovativa es reponer un estado de hecho o de derecho, es decir volver las cosas al estado anterior a la violacin del derecho constitucional. Como tal, supone que cuando se haya advertido en un acto la lesin de un derecho fundamental, este sea objeto de una declaracin de nulidad y, consiguientemente, se repongan las cosas al estado inmediatamente previo a cuando se realiz la violacin del derecho fundamental.

12. Finalmente, siendo la apelacin ante el Tribunal del Servicio Civil, un mecanismo de proteccin para el trabajador, contra las arbitrariedades preanotadas en los puntos precedentes y resultando evidentes las afectaciones aludidas, es indiscutible la Tutela Jurisdiccional Efectiva, para que se repongan las cosas al estado anterior del acto cuestionado, pues es de advertir de los propios considerandos de la resolucin cuestionada, que se ha dictado sin sujecin a las normas, toda vez que la facultad sancionadora que tiene el, no pueden ser ejercidas de un modo arbitrario, ajenos al Principio de Razonabilidad, pues si no se convierten en ilegtimas e injustas como en el presente caso que, con la adopcin de decisiones facilistas, lo nico que grafican es apresuramiento y violacin de los legtimos derechos de los trabajadores, obligndonos a recurrir ante el Tribunal del Servicio Civil.

13. PRIMACA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL SALUD SOBRE LA OBLIGACIN LABORAL.

Nuestra Constitucin Poltica en su Art. 2 especialmente en su inciso 1, consagra que la persona es el fin supremo de la sociedad y del Estado, y que tiene derecho a su integridad psquica y fsica, derecho que est por sobre cualquier obligacin laboral, as ha quedado establecido en la abundante ejecutoria al respecto. No se puede poner en peligro la salud del trabajador, aplicndole una ilegtima sancin de cese sin remuneraciones.

3. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Sustento la presente medida cautelar en lo dispuesto por las siguientes normas legales:

CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO.

Artculo 2 inciso 1 (DERECHO A LA SALUD) que consagra que la persona es el fin supremo de la sociedad y del Estado, y que tiene derecho a su integridad psquica y fsica.

Artculo 7 sobre el derecho de proteccin de la salud de la persona.

Artculo 23 tercer prrafo en la cual dispone que Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales.

Artculo 26 inciso 20, que establece que en la relacin laboral se respeta el principio del carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la constitucin y la ley.

CDIGO PROCESAL CIVIL.

Artculo 682 que norma las medidas innovativas.

LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL artculo 146 de la Ley N 27444 referido a la medida cautelar en un procedimiento administrativo.

Numeral 1.1 del Artculo IV del Ttulo Preliminar, que establece el Principio de Legalidad, en cuanto seala que las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho. Numeral 1.5 del Artculo IV del Ttulo Preliminar, que contiene el principio de imparcialidad, que establece que las autoridades administrativas actan sin ninguna clase de discriminacin entre los administrados, otorgndoles tratamiento y tutela igualitarios frente al procedimiento. Artculo 10 que seala que son vicios del acto administrativo que causan su nulidad de pleno derecho, 1) La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias. Artculo 216 numeral 216.2 que establece que no obstante lo dispuesto en el numeral anterior, la autoridad a quien competa resolver el recurso podr suspender de oficio o a peticin de parte la ejecucin del acto recurrido cuando concurran algunas de las siguientes circunstancias: a) Que, la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil reparacin y b) Que se aprecie objetivamente la existencia de un vicio de nulidad trascendente. Artculo 216 numeral 216.3, que dispone que la decisin de la suspensin se adoptar previa ponderacin suficientemente razonada entre el perjuicio que causara al inters pblico y a terceros la suspensin y el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata del acto recurrido. Artculo 237 Numeral 237.2, que seala que la resolucin ser ejecutiva cuando ponga fin a la va administrativa. D.S. N 008-2010-PCM - Reglamento Del Tribunal Del Servicio Civil Arts. 17 que el cual establece que se puede emitir medida cautelar, el cual debe cumplir con los requisitos y procedimientos establecidos en la Ley 27444.

4. MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS:

Los documentos que a continuacin ofrezco como medios probatorios en los puntos: 1, 2, 3, 4, 5, 6 y 7 son copias que han sido tomadas de los portales WEB institucionales del Instituto Nacional Penitenciario-INPE y del Tribunal del Servicio Civil-SERVIR, por lo tanto tienen carcter y valor oficial, tal como lo establece el artculo 5 de la Ley N 29091, publicada en el diario oficial El Peruano el da 26 de septiembre del 2007, exonerndome de esta manera la obligacin de presentar copias certificadas:

1. Copia de la Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP materia de esta medida cautelar. (folios 17-18).

2. Resolucin N 00295-2016-SERVIR/TSC-Primera Sala caso Juan Carlos Camacho Milln (vulneracin de los principios de proporcionalidad y razonabilidad). (folios 19 al 23).3. Copia Resolucin N 2677-2011-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 05 de abril 2011 dictada en el Expediente N 925-2010-SERVIR/TSC, donde se declara la nulidad de sancin impuesto por el INPE, por haber prescrito el plazo para aplicar sancin. (folios 24 al 27).

4. Copia Resolucin N 4488-2011-SERVIR/TSC-Segunda Sala de fecha 21 de septiembre 2011 dictada en el Expediente N 8501-2010-SERVIR/GTSC, donde se declara la nulidad de sancin impuesto por el INPE, por haber prescrito el plazo para aplicar sancin. (folios 28 al 31).

5. Copia Resolucin N 5662-2011-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 5 de julio 2011 dictada en el Expediente N 8125-2010-SERVIR/TSC, donde se declara fundado el Recurso de apelacin por aplicacin del principio de inmediatez. (folios 32 al 36).

6. Copia Resolucin N 1401-2011-SERVIR/TSC-Segunda Sala de fecha 13 de julio 2011 dictada en el Expediente N 317-2011-SERVIR/TSC, donde se declara fundado el Recurso de apelacin por aplicacin del principio de inmediatez. (folios 37 al 41).

7. Copia Resolucin N 166-2010-SERVIR/TSC-Primera Sala de fecha 22 de junio 2010 dictada en el Expediente N 095-2010-SERVIR/TSC, donde se declara fundado el Recurso de apelacin por carecer de motivacin. (folios 42 al 45).

8. Hoja reporte de acreditacin de ESSALUD, en la que consta que slo tendr derecho de atencin hasta el 30 de abril 2016 (folio 46).

9. Copia de Informe mdico de fecha 23/12/1993, Expedido en el Hospital Nacional de Essalud Almanzor Aguinaga Asenjo especialidad de UROLOGA, donde se indica que padezco de LITIASIS RENAL BILATERAL (folio 47).

10. Copia de Informe mdico de fecha 05/02/1998, Expedido en el Hospital Nacional de Essalud Almanzor Aguinaga Asenjo especialidad de UROLOGA, donde se indica que padezco de LITIASIS RENAL BILATERAL (folio 48).

11. Copia de Informe mdico de fecha 14/05/2010, Expedido en el Hospital Nacional de Essalud Almanzor Aguinaga Asenjo especialidad de UROLOGA, donde se indica que padezco de LITIASIS RENAL BILATERAL (folio 49).

12. Copia de Informe mdico de fecha 25/10/2011, Expedido en el Hospital Nacional de Essalud Guillermo Almenara Irigoyen especialidad de UROLOGA, donde se indica que padezco de HIDRONEFROSIS BILATAREAL ms LITIASIS RENAL BILATERAL (folio 50).

13. Copia del resultado del examen de medicina nuclear, donde se confirma el dao severo que han sufrido mis riones, al extremo que el del izquierdo ha cesado su funcionamiento (folios 51 al 54).14. Copias de documentos relacionados con mi tratamiento mdico actual en el Hospital Nacional de Essalud Guillermo Almenara Irigoyen especialidad de UROLOGA para mi intervencin quirrgica (folios 55 al 75).

15. Copia de mi partida de matrimonio (folio 76).

16. Copia de la partida de nacimiento de mi menor hijo Martn Alonso Martnez Perales (folio 77).17. El expediente principal del expediente de apelacin N 646-2016-SERVIR/TSC, en el que obran otros medios de prueba que he presentado con mi recurso de apelacin, como son las copias de las resoluciones dictadas por el Consejo Nacional Penitenciario, imponiendo diversas sanciones bajas por faltas graves a otros trabajadores multirreincidentes, las cuales he descrito en el cuadro obrante en los folios 09 y 10 de este recurso

PRIMER OTRO SI DIGO: Al amparo de lo dispuesto en el Art. 21 del Reglamento del Tribunal, solicito una AUDIENCIA ESPECIAL a efectos de que el recurrente pueda sustentar mi derecho o para esclarecer los hechos y absolver las preguntas que el Tribunal considere necesario.

SEGUNDO OTRO SI DIGO: Que, la resolucin que recaiga en el presente recurso, solicito sea notificada al Seor Presidente del Consejo Nacional Penitenciario en el Jirn Carabaya N 456, cercado de Lima.

POR TANTO:

A Usted seor Presidente, solicito admitir a trmite mi pretensin cautelar conforme a su naturaleza y proveer conforme a ley. Lima, 18 de abril del 2016.

Exp. N.: 2311-2014-SERVIR/TSC.

Materia.: Apelacin de Resolucin N 077-2014-INPE/P-CNP.

Sumilla.:Reitera resolucin de MEDIDA CAUTELAR.

SEOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL DEL SERVICIO CIVIL.

S.P.:

EDGAR HIDALGO MARTNEZ GALINDO, identificado con DNI N 16530986, servidor de carrera del Instituto Nacional Penitenciario, domiciliado en la urbanizacin Los Cedros De La Pradera manzana B lote 35, distrito de Pimentel, provincia de Chiclayo, y domicilio procesal en la avenida Paseo de La Repblica N 111 sptimo piso oficina N 703 cercado de LIMA, a usted digo:

Que, recurro por ante vuestro Despacho, a fin de REITERAR mi recurso de MEDIDA CAUTELAR ADMINISTRATIVA de fecha 14 de agosto 2014, a efectos de que SE SUSPENDA LA EJECUCIN DE LO DISPUESTO POR LA RESOLUCIN PRESIDENCIAL N 077-2014-INPE/P-CNP de fecha 31 de marzo 2014, emitida por el Seor Presidente del Consejo Nacional Penitenciario, mediante la cual se me impone la sancin disciplinaria de cese temporal por espacio de doce meses sin goce de remuneraciones, hasta que vuestro Despacho emita su pronunciamiento respecto al Recurso de Apelacin interpuesto por el recurrente contra el mismo documento resolutivo. Amparo mi peticin en los siguientes fundamentos:1. Desde el 14 de agosto 2014 en que present mi recurso de medida cautelar hasta la actualidad, ha transcurrido ms de dos meses sin ser resuelta, y a las constantes consultas que he realizado tanto personal como telefnicamente, me han contestado QUE SE HA AGREGADO AL PRINCIPAL, y que se encuentra en estudio.2. La medida cautelar tiene una FINALIDAD, la cual es asegurar el resultado prctico de la resolucin que debe recaer en un proceso determinado, para que la justicia no sea eludida hacindolo de imposible cumplimiento y su fundamento no depende de un conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida en el proceso principal, sino de un anlisis de mera probabilidad acerca del derecho discutido y su NATURALEZA JURDICA es accesoria e instrumental del proceso principal, el que accede para asegurar su eficacia, pero tiene cierta autonoma, pero es una autonoma de procedimiento.3. Mi peticin cumple con los tres requisitos para su otorgamiento, esto es:

3.1. La verosimilitud en el derecho (fomus boni iuris), el cual se encuentra acreditado con la apariencia del derecho o inters que tengo, por ser el directamente afectado con la resolucin de sancin, lo cual es diferente a la certeza de la pretensin que puede ser o no declarada en el procedimiento que emita la autoridad administrativa dentro del procedimiento principal.3.2. Peligro en la demora (periculum in mora), cuyo requisito est referido al posible o irreparable dao grave que se pudiera ocasionar ante un supuesto retraso por parte de la administracin en la emisin de la decisin, evitando que en caso esta sea favorable no pueda ser cumplida, requisito que se cumple y est demostrado que el plazo mnimo o promedio que tarda el Tribunal del Servicio Civil SERVIR en resolver las apelaciones de su competencia, es de doce meses, as se aprecia de la informacin publicada en el Portal del Tribunal del Servicio Civil en procedimientos similares. El grave dao ya lo estoy sufriendo, porque como ya llevo seis meses sin percibir remuneraciones, no estoy aportando a ESSALUD, donde ya no podr ser operado en mis riones, llegando un momento en que dejen de funcionar con mi subsecuente muerte, y esto ya nadie podr reparar, tambin he demostrado que mi esposa es portadora de un tumor en la zona de la tiroides, y mi menor hijo que dada su minora de edad, es vulnerable a toda enfermedad; debido a mi falta de dinero, toda mi familia no estamos tomando una adecuada alimentacin, adems estamos pasando por mil penurias que enumerarlas no habra tiempo ni espacio en papel alguno para describirlas.3.3. La razonabilidad de la medida solicitada para garantizar la eficacia de la decisin, cuyo requisito se cumple al guardar relacin con mi pretensin principal.

4. La Sala del Tribunal del Servicio Civil al disponer se agregue mi solicitud de medida cautelar al principal, ha desnaturalizado la esencia de esta institucin, la cual es brindar proteccin ante inminentes daos irreparables que se pudieran producir en la demora en resolver la pretensin principal esto es mi recurso de apelacin.5. Apelo a la sensibilidad humana que caracteriza a los seores vocales del Tribunal, teniendo en consideracin mi resquebrajada salud y la de mi familia. Adjunto al presente, Copia de mi recurso de medida cautelar presentada con fecha 14 de agosto 2014.POR TANTO

Ruego acceder a mi peticin por ser de justicia.

Lima, 28 de octubre 2014.

11 meses y 13 das 01 ao 07 meses y 03 das

14 Jun.2013 27 May.2014 24 Jun.2014 08 Jul.2014 11 Feb.2016

02 aos 07 meses y 28 das

Inicio del procedimiento administrativo disciplinario

Entidad notifica para descargos

Impugnante presenta descargos

Se sanciona con Resolucin Presidencial N 041-2016-INPE/P-CNP

Entidad toma conocimiento de la falta