Regulation presentation

АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

ЛИЦЕНЗИРОВАНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ПРОВАЙДЕРОВ ПРОГРАММНОЙ УСЛУГИ

тенденции 2012 года

Юрий Крайняк

Управляющий партнер юридической компании Jurimex

2

ПОЛУЧЕНИЕ ЛИЦЕНЗИИ ПРОВАЙДЕРА

3

Лицензия провайдера программной услуги выдается на основании регистрационного принципа без конкурса на основании заявления на срок не меньше 10 лет.

Пункт 3.1.6 Отчета Нацрады за 2011 год

4

По результатам рассмотрения заявления о выдаче лицензии Национальный совет принимает решение:

а) о выдаче лицензии провайдера программной услуги;

б) об утверждении пакета программ универсальной программной услуги на территории, на которой предусматривается предоставление программных услуг.

Часть 6 статьи 40 Закона о телерадиовещании

5

ДЕЙСТВУЮЩЕЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

НЕ ПРЕДУСМАТРИВАЕТ ОСНОВАНИЙ

ДЛЯ ОТКАЗА В ВЫДАЧЕ ЛИЦЕНЗИИ

ПРОВАЙДЕРА ПРОГРАММНОЙ УСЛУГИ!!!!

6

Факт подачи заявителем документов с соблюдением требований статей 24 и 40 Закона, в силу осуществления лицензирования данного вида деятельности по регистрационному принципу, является единственным и достаточным основанием для принятия решения о выдаче лицензии.

Определение Высшего административного суда Украины от 22 декабря 2011 года в деле №К-5979/09.

7

Ссылки Нацсовета на положение статьи 30 Закона как основание для отказа в выдаче лицензии являются противоправными, так как данной нормой устанавливаются основания для отказа в выдаче лицензии на вещание, а не лицензии провайдера.

Определение Высшего административного суда Украины от 22 декабря 2011 года в деле №К-5979/09

8

Закон не отождествляет понятия «лицензия на вещание» и «лицензия провайдера программной услуги»

Законодательством разграничиваются понятия вещателя и провайдера программной услуги, а также лицензий, на основании которых осуществляют свою деятельность субъекты хозяйствования.

Определение Высшего административного суда Украины от 19 апреля 2011 года по делу №К-35188/10

9

Лицензия провайдера программной услуги:- документ, что удостоверяет право лицензиата предоставлять программные услуги с использованием ресурса многоканальных телесетей.

Лицензия на вещание:- документ, что удостоверяет право лицензиата в соответствии с условиями лицензии осуществлять вещание, использовать каналы вещания, сети вещания, каналы многоканальных телесетей.

Статья 1 Закона о телерадиовещании

10

ПЕРЕЧЕНЬ ДОКУМЕНТОВ

ДЛЯ ВЫДАЧИ ЛИЦЕНЗИИ ПРОВАЙДЕРА

11

Заявление о выдаче лицензии подается в соответствии со статьей 24 Закона о телерадиовещании.

К заявлению прилагаются:

- общая концепция пакетирования (перечень) программ, приобретенных для ретрансляции;- документы, подтверждающие приобретение и право на распространение (ретрансляцию) программ другого вещателя.


12

ЗАКОН НЕ ОБЯЗЫВАЕТ ПРОВАЙДЕРОВ ПОДАВАТЬ КАКИЕ-ЛИБО ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ

ДОКУМЕНТЫ

КРОМЕ ОБЩЕЙ КОНЦЕПЦИИ и

КОПИЙ ДОГОВОРОВ ДЛЯ РЕТРАНСЛЯЦИИ ПРОГРАММ, НЕ ВХОДЯЩИХ В УПП

13

Факт подачи заявителем документов с соблюдением требований статей 24 и 40 Закона, в силу осуществления лицензирования данного вида деятельности по регистрационному принципу, является единственным и достаточным основанием для принятия решения о выдаче лицензии.

Определение Высшего административного суда Украины от 22 декабря 2011 года в деле №К-5979/09

14

НА ПРАКТИКЕ:

От провайдеров требуют документы, перечень которых установлен Положением о порядке выдачи лицензии провайдера, а именно:

- Копии уставных документов;

- Перечень программ для ретрансляции, в том числе состав универсальной программной услуги;

- Копии документов о приобретении прав на ретрансляцию телеканалов;

- Копии договоров с оператором телекоммуникаций или уведомление о включении в реестр операторов, провайдеров телекоммуникаций

15

ПЕРЕОФОРМЛЕНИЕ ЛИЦЕНЗИИ

16

Закон Украины «О телевидении и радиовещании»

не предусматривает процедуры переоформления

лицензии провайдера программной услуги!!!!

17

Закон Украины «О телевидении и радиовещании»

не предусматривает процедуры переоформления

лицензии провайдера программной услуги!!!!

Статья 35 Закона о телерадиовещании:

Переоформление лицензии на вещание

18


Основания для переоформления лицензии:

а) изменения наименования провайдера, организационно-правовой формы юрлица или его собственников, места регистрации;

б) намерения лицензиата внести изменения в условия лицензии

пункт 10 Положения о порядке выдачи лицензии провайдера программной услуги

19

Условия лицензии:

- определенные лицензией на вещание и приложениями к лицензии организационные, технологические и содержательные характеристики вещания, а так же организационно-технические, финансовые, инвестиционные обязательства организации-лицензиата.

Статья 1 Закона о телевидении и радиовещании

20

Согласно принятому Нацсоветом подзаконному акту

основанием для переоформления лицензии провайдера

являются намерения провайдера внести изменения

в лицензию на вещание

21

ЗАКОН НЕ СОДЕРЖИТ ТАКОГО ПОНЯТИЯ, КАК

«УСЛОВИЯ ЛИЦЕНЗИИ ПРОВАЙДЕРА ПРОГРАММНОЙ УСЛУГИ»

22

Лицензия провайдера программной услуги:- документ, удостоверяющий право лицензиата предоставлять программные услуги с использованием ресурса многоканальных телесетей.

Лицензия на вещание:- документ, удостоверяющий право лицензиата в соответствии с условиями лицензии осуществлять вещание, использовать каналы вещания, сети вещания, каналы многоканальных телесетей.


23

Право лицензиата предоставлять программные услуги не зависит от условий лицензии!!!!

В этом и есть отличие от права на вещание, которое может реализовываться только в соответствии с

условиями лицензии!!!!

24

Статья 72 Закона о телерадиовещании:

2. Национальный совет применяет санкции к ТРО в случае нарушения ими требований Закона о телерадиовещании или лицензионных условий.

3. Национальный совет применяет санкции к провайдерам программной услуги в случае нарушения ими требований Закона о телерадиовещании.

7. Решение об оглашении предупреждения принимается в случае: - первого нарушения законодательства или условий лицензии телерадиоорганизацией, или - первого нарушения законодательства провайдером программной услуги.

25

ВЫВОДЫ:

В отличие от правил для лицензий на вещание:

А) лицензия провайдера программной услуги не определяет условия деятельности провайдера,

– лицензия удостоверяет общее право предоставлять программные услуги, детализация которого устанавливается законом;

Фактически форма лицензии провайдера программной услуги должна отвечать общей форме, установленной Кабмином (постановление О внедрении лицензии единого образца).

К лицензии прилагается одно приложение (концепция)

26

ВЫВОДЫ:


Б) закон не содержит обязательства провайдера выполнять условия провайдерской лицензии

– провайдер обязан выполнять только требования законодательства, но не условий лицензии.

Фактически, Нацсовет вправе контролировать лишь соответствие контента провайдера, требованиям законодательства, а так же наличие в сети программ УПП. Но при этом вопросы количества ретранслируемых телеканалов, состав программ программной услуги, число абонентов и прочее не является объектом контроля со стороны Нацсовета.

27

ВЫВОДЫ:


В) закон не содержит ответственности за нарушение провайдером условий лицензии

– ответственность наступает только за нарушение требований Закона о телерадиовещании.

Нарушение требований лицензии, таких как отсутствие в сети провайдера каких-то каналов (не УПП) или добавление других не может быть основанием для привлечения провайдера к ответственности.

28

ПРАВИЛА ФОРМИРОВАНИЯ ПРОГРАММНЫХ ПАКЕТОВ

(правила ретрансляции)

29

Провайдеры программной услуги осуществляют ретрансляцию телерадиопрограмм и передач в многоканальных телесетях в соответствии с перечнем телерадиопрограмм и передач, которые предусмотрено предоставлять в составе программной услуги.


30

Закон предусматривает только один документ, который определяет перечень телерадиопрограмм,

которые предусмотрено предоставлять в составе программной услуги:

31

Закон предусматривает только один документ, который определяет перечень телерадиопрограмм,

которые предусмотрено предоставлять в составе программной услуги:

ДОГОВОР МЕЖДУ ПРОВАЙДЕРОМ И АБОНЕНТОМ


32

ЛИЦЕНЗИЯ ПРОВАЙДЕРА НЕ МОЖЕТ ОПРЕДЕЛЯТЬ ПЕРЕЧЕНЬ ТЕЛЕКАНАЛОВ,

КОТОРЫЕ ПРЕДОСТАВЛЯЮТСЯ В СОСТАВЕ ПРОГРАММНОЙ УСЛУГИ

33

Общая концепция подбора программ для ретрансляции

34

Общая концепция (принципы, основания) подбора программ для ретрансляции (предложения абонентам) являются обязательным приложением к лицензии на деятельность (вещание) кабельного телевидения.

Это приложение подлежит ежегодной перерегистрации.

Для перерегистрации лицензиат должен подать в Нацсовет информацию об исполнении концепции подбора программ в течение предыдущего года.


35

Закон о телерадиовещании:

Общая концепция (принципы, основания) подбора программ для ретрансляции

Положение Нацсовета о порядке лицензирования:

Общая концепция (принципы, основания) подбора (перечень) программ для ретрансляции

36

Из Закона следует, что:

а) концепция подбора программ для ретрансляции может содержать только принципы и основания такого подбора, но не перечень телеканалов;

б) концепция является приложением к лицензии, но её изменение не влечет переоформление лицензии – только перерегистрацию самого приложения;

в) перечень каналов, которые ретранслируются провайдером, передается в Нацсовет ежегодно в подтверждение соответствия перечня условиям общей концепции.

37


- вместо лицензии провайдера, которая бы отвечала требованиям постановления Кабмина, Нацсовет выдает лицензии провайдера по самостоятельно придуманному ним образцу;

- вместо принципов и оснований подбора программ Нацсовет вносит в лицензию полный перечень ретранслируемых каналов и применяет санкции если по факту этот перечень шире или уже;

- изменение перечня программ расценивается Нацсоветом как основание для переоформления лицензии провайдера, что законом не предусмотрено;

38


- для перерегистрации провайдер ежегодно («за месяц до даты выдачи лицензии») подает заявление произвольной формы, в котором указывает перечень ретранслируемых каналов;

- информация об исполнении общей концепции подбора программ превращается в обычную декларацию «данным сообщаю, что ничего не нарушал».

39

РЕТРАНСЛЯЦИЯ ИНОСТРАННЫХ ТЕЛЕКАНАЛОВ

40

Ретрансляция телерадиопрограмм и передач, содержание которых отвечает требованиям Европейской конвенции о трансграничном вещании, на территории Украины не ограничивается.

Порядок ретрансляции регулируется Законом о телевидении и радиовещании.


41

Субъект, находящийся под юрисдикцией Украины, который планирует осуществлять ретрансляцию и получил на это разрешение правообладателя, не попадающего под юрисдикцию страны-участника Конвенции о трансграничном телевидении или государства-члена ЕС, обязуется адаптировать содержание предназначенных для ретрансляции программ под требования законодательства Украины.


42

Таким образом, телеканал не подлежит дополнительной адаптации при условии, что:

- иностранный вещатель попадает под юрисдикцию государства – члена ЕС;

- иностранный вещатель попадает под юрисдикцию государства – участника Европейской конвенции о трансграничном телевидении.

Ретрансляция таких каналов не ограничивается.

43

Разъяснение Еврокомиссии:

Участник не вправе ссылаться на особые положения внутреннего вещательного законодательства или инструкции в областях, охватываемых настоящей Конвенцией (реклама и телеторговля, спонсорство, ответственность телевещателя за поддержание качественных стандартов программы и т.п.), для ограничения приема или недопущения ретрансляции на своей территории телевизионной программы, передаваемой с территории другого Участника, которая соблюдает положения настоящей Конвенции.

Пункт 121 Пояснительного доклада Еврокомиссии по Европейской конвенции о трансграничном телевидении

44

Какие программы отвечают требованиям

Европейской конвенции о трансграничном телевидении?

45

Сторона, осуществляющая трансляцию, обеспечивает соответствие условиям этой Конвенции всех программ, которые транслируются попадающими под её юрисдикцию вещателями.

Статья 5 Конвенции

46

Если Сторона выявляет нарушение требований Конвенции, она уведомляет об этом нарушении Стороне, осуществляющей трансляцию, и обе Стороны принимают меры для разрешению этой проблемы на основании статей 19, 25 и 26 Конвенции.

Если нарушение имеет очевидный, серьезный и тяжелый характер, а так же приводит к возникновению сложных общественных проблем и затрагивает положения пунктов 1, 2 статьи 7, первого предложения пункта 1 статей 12, 13, и если оно длится в течение двух недель после уведомления о нем, Сторона, осуществляющая приём, может временно приостановить ретрансляцию канала, который нарушает Конвенцию.


47

Украина оставляет за собой право ограничивать на своей территории ретрансляцию программ, содержащих рекламу алкогольных напитков в части, что не отвечает национальному законодательству.

Оговорка Украины при ратификации Конвенции о трансграничном телевидении в Законе от 17.12.2008

Кроме ограничений ретрансляций, связанных с рекламой алкогольных напитков, никаких иных оговорок делать нельзя.


48

ВЫВОДЫ:

- вопрос о том, отвечает ли тот или иной иностранный вещатель требованиям Конвенции, находится в исключительной компетенции регуляторных органов той страны, под юрисдикцию которой попадает вещатель (статья 5 Конвенции);

- украинский регуляторный орган вправе оценивать соответствие требованиям Конвенции только тех вещателей, что попадают под его юрисдикцию (статья 5 Конвенции);

49

ВЫВОДЫ:

- в случае если украинский регулятор установит несоответствие того или иного канала требованиям Конвенции, он не вправе запрещать ретрансляцию – при наличии определенных условий Конвенция предусматривает возможность временно приостановить ретрансляцию, но не запретить полностью (статья 24 Конвенции).

- в Законе о ратификации Европейской конвенции, сделана только одна оговорка: Украина оставляет право ограничивать ретрансляцию программ, которые содержат рекламу алкогольных напитков, тогда как иные ограничения недопустимы

50

АДАПТАЦИЯ ИНОСТРАННЫХ ТЕЛЕКАНАЛОВ

51

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО УКРАИНЫ НЕ СОДЕРЖИТ

ДЕЙСТВУЮЩЕЙ ПРОЦЕДУРЫ АДАПТАЦИИ ТЕЛЕКАНАЛОВ!

Хотя

такая процедура описана в решении Национального совета №1787 (Положение о порядке лицензирования вещания (кабельного) и осуществления ретрансляции телерадиопрограмм и передач)

52

Коллегия судей согласна с выводом судов низших инстанций в части безосновательности ссылок Национального совета на решение №1787. Судами установлено, что это решение не было опубликовано в установленном законом порядке, а значит применяться оно не может.

Определение Высшего административного суда Украины от 22.12.2011 в деле № К-5979/09

53

Действия Национального совета по принятию решения №1787 не отвечают статье 19 Конституции Украины и иным нормам действующего законодательства, а так же не отвечают требованиям части 9 статьи 24 Закона о Нацсовете и статье 12 Закона об основах государственной регуляторной политики.

Определение Донецкого апелляционного админсуда от 16.01.2009 в деле №2-а-14914/08/0570

(оставлено без изменений решением ВАСУ)

54

Я признаюсь честно, такие действия Национального совета [утверждение списка адаптированных каналов], они не являются полностью законными. Но скажу откровенно, именно я настоял на том, чтобы этот перечень сохранился…

Из выступления В.А. Манжосова, председателя Национального совета,

с трибуны Верховной Рады Украины 20 мая 2011 года

55

РЕТРАНСЛЯЦИЯ БЕЗ ЛИЦЕНЗИИ

56

Пример провайдерской деятельности без лицензии, законность которой подтверждена судом

Дело Луганского окружного административного суда № 2а-7251/11/1270

- согласно закону, для распространения телерадиопрограмм в многоканальных сетах субъекты хозяйствования должны получить лицензию Национального совета;

- установлено, что ответчик «Общество телезрителей "Шахтер"» является общественной организацией, которая распространяет телерадиопрограммы в телесети в пределах более чем одного здания;

57

- по закону, наличие лицензии провайдера программной услуги является обязательным только в том случае, если субъект не просто осуществляет деятельность провайдера, но ещё и получает прибыль;

- Общество телезрителей "Шахтер" хоть и распространяет программы, но делает это бесплатно – общество только принимает членские взносы от зрителей, но не взимает плату за просмотр каналов;

- ввиду того, что Общество телезрителей является неприбыльной организацией, а значит не есть хозяйствующим субъектом, суды пришли к выводу, что осуществление фактической провайдерской деятельности на бесплатной основе не требует лицензии.

58

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!

Юрий КрайнякЮридическая компания Jurimex

01004, г. Киев, ул. Красноармейская, 9/2, оф. 67Тел. (044) 287-48-38

[email protected]

Documents

Regulation presentation