PERÚ

Ministerio de Agricultura y Riego

Autoridad Nacional del Agua

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau"

RESOLUCIÓN N°373 -2016-ANNTNRCH

Lima, 0 4 AGO. 2916 EXP. TNRCH CUT N° IMPUGNANTE ÓRGANO MATERIA

UBICACIÓN POLÍTICA

: 415-2016 : 16737-2013 : Comunidad Campesina de Vicos.

AAA Huarmey-Chicama : Procedimiento administrativo

sancionador : Distrito : Marcará

Provincia : Carhuaz Departamento : Ancash

SUMILLA: Se declara infundado el recurso de apelación interpuesto por la Comunidad Campesina de Vicos, contra la Resolución Directoral N° 415-2016-ANA-AM H CH, debido a que la infracción se encuentra acreditada.

1. RECURSO ADMINISTRATIVO Y ACTO IMPUGNADO

El recurso de apelación interpuesto por la Comunidad Campesina de Vicos contra la Resolución Directoral N° 415-2016-ANA-AAA H CH, emitida por la Autoridad Administrativa del Agua Huarmey-Chicama, mediante la cual declaró infundado el recurso de reconsideración de la Resolución Directoral N° 0629-2015-ANA-AAA IV HCH, a través de la cual se le sancionó con una multa equivalente a 0.5 UIT, por haber obstruido y desviado el cauce del río Marcará sin la autorización de la Autoridad Nacional del Agua, infringiendo el numeral 5 del artículo 120° de la Ley de Recursos Hídricos y el literal del artículo 277° de su Reglamento.

2. DELIMITACIÓN DE LA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA

La Comunidad Campesina de Vicos solicita que se revoque la Resolución Directoral N° 0629-2015-ANA-AM IV H CH.

3. FUNDAMENTOS DEL RECURSO

La impugnante sustenta su recurso de apelación con los siguientes argumentos:

3,1, La colocación de las rocas en la margen izquierda del río Marcará no es responsabilidad de la Comunidad Campesina de Vicos, ya que estas podrían haberse suscitado por las inclemencias de la naturaleza.

3.2. La sanción impuesta es arbitraria, debido a que no responde a pruebas evidentes, objetivas y fehacientes.

4. ANTECEDENTES:

Actuaciones previas al inicio del procedimiento administrativo sancionador

4.1. Mediante el escrito de fecha 14.02.2013 la Comunidad Campesina de Recuayhuanca solicitó a la Administración Local de Agua Huaraz que realice una inspección ocular en el cauce del río Vico-Chancos, debido a que se viene modificando dicho río, lo que provocó derrumbes, deslizamientos, desmoronamiento y perdida de terreno cultivable de la mencionada Comunidad.

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4.2. La Administración Local del Agua Huaraz realizó una inspección ocular el 05.04.2013 en el río Vico-Chancos, en donde se verificó lo siguiente:

"Entre las coordenadas UTM W 684 217216; 8967,084 con altitud 2878 m. s. n. m a 217243, 8967772, con una altitud de 287 m.s.n.m con una distancia de 80 metros, se observa en la rivera de margen derecha trabajos de protección rivereña con enrocado de mayores piedras con diámetro de 1 mtr realizado al volteo. Los trabajos de enrocado en tramos se encuentra dentro del cauce del río Marcará, de un ancho de 80 —1.20 metros que reduce su ancho en su régimen normal, realizados por la Comunidad Campesina de Vicos para protección de la construcción de la piscina. De igual manera se constató 02 tramos montículos de desmonte de restos de construcción y montículos de tierra en la rivera de la margen derecha la cual no se encuentra desparramada. Se constató dentro de la piscina de los baños termales de Chancos en la rivera de la margen derecha erosión a causa del corriente del agua produciendo la pérdida de superficie del suelo. En la margen izquierda colindante a las instalaciones del hotel de los baños de Chancos, se observó un deslizamiento de una longitud de 10 metros aproximadamente a causa de la erosión de la corriente del agua, así mismo trabajo de protección con pequeño muro de piedra realizado por la Comunidad Campesina de Recuayhuanca. A lo largo del tramo verificado no se observó terrenos de cultivos en ambos márgenes colindante al río Marcará, solo observamos forestaciones regulares en la rivera de la margen izquierda. El presidente de la Comunidad Campesina de Recuayhuanca señaló que los trabajos realizados por la comunidad campesina de Vicos vienen afectando las riveras de la margen izquierda que corresponde a su jurisdicción. El presidente de la Comunidad Campesina de Vicos señaló que estos trabajos se realizaron para la protección de la instalación de la piscina en forma provisional y realizará el retiro de los desmontes de los desmontes de construcción igualmente los montículos de tierra" (sic).

4.3. Mediante el Informe Técnico N° 014-2013-ANA-ALA.HUARAZJCSP de fecha 09.04.2013, la Administración Local del Agua Huaraz concluyó lo siguiente: i) se han realizado trabajos de protección de la ribera con enrocado en la margen derecha del río Marcará, y ii) en tramos las rocas se encuentran dentro del cauce obstruyendo la corriente del agua.

En este informe se adjuntaron fotografías de los hechos verificados en la inspección ocular realizado en fecha 05.04.2013.

4.4. Con el Informe Técnico N° 044-2013-ANA-ALA.HUARAZ-AT/R.P.R de fecha 19.04.2013, la Administración Local del Agua Huaraz concluyó que se ha verificado que la Comunidad Campesina de Vicos ha realizado trabajos de protección ribereña con enrocado en la margen derecha del río Marcará sin contar con la autorización de la Autoridad Nacional del Agua. Las rocas han sido colocadas dentro del cauce del mencionado río obstruyendo la corriente de agua.

Desarrollo del procedimiento administrativo sancionador

4.5. A través de la Notificación N° 054-2013-ANA-ALA-Huaraz de fecha 09.07.2013, la Administración Local de Agua Huaraz comunicó a la Comunidad Campesina de Vicos el inicio del procedimiento administrativo sancionador imputándosele lo siguiente:

a) "Mediante el Informe Técnico indicado en al referencia c) se da cuenta de la supervisión realizada el 05 de abril de 2013, constatando la modificación, ocupación y obstrucción del cauce del río Vicos y/o Marcara. entre las coordenadas UTM WGS -84 217, 216 m-E; 8 967084 m-N y 217 243 m-E; 8 967174 m-N, en una distancia de 80 metros, en el distrito de Marcará, provincia de Huaraz, departamento de Ancash; identificando de estos hechos supuestamente a los miembros de la comunidad campesina de Vicos".

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b) "El hecho imputado se encuentra tipificado como infracción en los numerales 5° y 6° del Artículo 120° de la Ley de Recursos Hídricos, Ley 29338, concordante con los incisos t) y o) del Artículo 277° del Reglamento de la Ley de Recursos Hídricos aprobado mediante Decreto Supremo N° 001-2010-AG. Asimismo, la calificación de las infracciones que tales hechos puedan constituir y la expresión de las sanciones que, en su caso, se le pudiera imponer, así como la norma que atribuye tal competencia".

4.6. En el Informe Técnico N° 120-2013-ANA-ALA.HUARAZ-AT/R.P.R de fecha 11.10.2013, la Administración Local de Agua Huaraz concluyó lo siguiente:

a) Se ha realizado trabajos de protección ribereña con el enrocado al volteo en la margen derecha del río Marcará y en tramos las rocas se encuentran dentro del cauce del indicado río, obstruyendo y desviando las corrientes de agua; dichos trabajos son realizados por la Comunidad Campesina de Vicos sin contar con la autorización de la Autoridad Nacional del Agua.

a) Existen elementos que acreditan las infracciones tipificadas en los numerales 5 y 6 del artículo 120° de la Ley de Recursos Hídricos y los incisos f) y o) del artículo 277° de su Reglamento, que establecen que son infracciones en materia de recursos hídricos ocupar, utilizar o desviar sin autorización los cauces, riberas, fajas marginales o embalses de las aguas y dañar, obstruir o destruir las obras de infraestructura hidráulica pública o cualquier bien asociado al agua natural o artificia.

4.7. Con el Oficio N° 657-2014-ANA-AAA-IV.HCH.ALA-HUARAZ de fecha 15.07.2014, la Administración Local de Agua Huaraz remitió el expediente administrativo a la Autoridad Administrativa del Agua Huarmey-Chicama, para la continuación del trámite correspondiente.

4.8. Por medio de la Resolución Directoral N° 0629-2015-ANA-AAA IV H CH de fecha 03.09.2015, la Autoridad Administrativa del Agua Huarmey-Chicama sancionó a la Comunidad Campesina de Vicos, con una multa equivalente a 0.5 UIT por haber obstruido y desviando las corrientes de agua, sin contar con la autorización de la Autoridad Nacional del Agua, infringido el numeral 5 del artículo 120° de la Ley de Recursos Hídricos así como lo establecido en el literal del artículo 277°del Reglamento de la citada Ley; y, dispuso como medida complementaria el retiro de las rocas que se encuentran dentro del cauce del río Marcará a la altura de los baños termales de Chancos, así como el retiro de los montículos de desmonte ubicados en la ribera y faja marginal de la margen derecha del mencionado río.

Actuaciones posteriores a la imposición de la sanción administrativa

4.9. Mediante el escrito presentado en fecha 06.10.2015, la Comunidad Campesina de Vicos interpuso un recurso de reconsideración de la Resolución Directoral N° 0629-2015-ANA-AM IV H CH, adjuntando como nueva prueba una constancia expedida por el Teniente Gobernador del Centro Poblado de Vicos con la cual informó que la actual Junta Directiva de la Comunidad Campesina de Vicos, no ha colocado las piedras en la margen derecha del río Marcará-Vicos; por lo tanto no cometió infracción.

4.10. Con la Resolución Directoral N° 415-2016-ANA-AAA H CH de fecha 06.05.2016, la Autoridad Administrativa del Agua Huarmey-Chicama declaró infundado el recurso de reconsideración interpuesto por la Comunidad Campesina de Vicos, porque la declaración jurada del Teniente Gobernador no constituía una prueba idónea.

4.11. Mediante el escrito ingresado en fecha 01.07.2016 la Comunidad Campesina de Vicos interpuso un recurso de apelación contra la Resolución Directoral N° 415-2016-ANA-AM H CH de acuerdo con los argumentos descritos en los numerales 3.1 y 3.2 de la presente resolución.

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5. ANÁLISIS DE FORMA

Competencia del Tribunal

5.1 Este Tribunal Nacional de Resolución de Controversias Hídricas tiene competencia para conocer y resolver el presente recurso de apelación, de conformidad con el artículo 22° de la Ley N° 29338, Ley de Recursos Hídricos, los artículos 14° y 15° del Reglamento de Organización y Funciones de la Autoridad Nacional del Agua, aprobado por el Decreto Supremo N° 006-2010-AG1, así como el artículo 20° de su Reglamento Interno, aprobado por la Resolución Jefatural N° 096-2014-ANA.

Admisibilidad del recurso

5.2 El recurso de apelación ha sido interpuesto dentro de los quince (15) días hábiles de notificado el acto impugnado y cumple con los requisitos previstos en los artículos 209° y 211° de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, por lo que es admitido a trámite.

6. ANÁLISIS DE FONDO

Respecto a la infracción imputada a la Comunidad Campesina de Vicos

6.1 El artículo 120° de la Ley de Recursos Hídricos, dispone que:

"Artículo 120°.- Infracción en materia de agua Constituye infracción en materia de agua, toda acción u omisión tipificada en la presente Ley. El Reglamento establece el procedimiento para hacer efectiva las sanciones. Constituyen infracciones las siguientes:

5. Dañar u obstruir los cauces o cuerpos de agua y los correspondientes bienes asociados [-I"

6.2 Asimismo, el literal f) del artículo 277° del Reglamento de la Ley de Recursos Hídricos, aprobado mediante el Decreto Supremo N° 001-2010-AG, establece que:

"Artículo 277°.- Tipificación de infracciones Son infracciones en materia de recursos hídricos las siguientes: [...1 f. Ocupar, utilizar o desviar sin autorización los cauces, riberas, fajas marginales o los embalses de las aguas.

Dicha infracción contempla tres supuestos de hecho que se pueden producir en los bienes naturales asociados al agua y en los embalses de agua, que la Autoridad pretende sancionar al no contar con la autorización respectiva, las cuales se detallan a continuación:

a) Ocupar; se configura cuando el infractor invade o toma posesión parcial o total de los cauces de agua, riberas, fajas marginales o de los embalses de las aguas. Dicha ocupación debe implicar algún grado de permanencia por parle del infractor.

b) Utilizar: se configura cuando el infractor hace uso de los cauces de agua, riberas, fajas marginales o de los embalses de las aguas, sacando un provecho o beneficio de dicha acción.

c) Desviar: se configura cuando se utilizan diversos mecanismos para variar el curso de los cauces de las aguas, como bien natural asociado al agua; es inaplicable a los otros bienes que indica el literal O del artículo 277° del Reglamento de la Ley de Recursos Hídricos.

1 Modificado por el Decreto Supremo N° 012-2016-MINAGRI, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 22.07.2016.

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Un elemento fundamental que debe ser considerado para que se determine la configuración de esta infracción viene dado por la ausencia de la autorización emitida por la Autoridad Nacional del Agua o sus órganos desconcentrados, para ocupar, utilizar o desviar los cauces, riberas, fajas marginales o los embalses de agua.

Respecto al principio del debido procedimiento

6.3 El artículo IV numeral 1.2 del Título Preliminar y el artículo 230° numeral 2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, establecen al debido procedimiento como un principio que sustenta el procedimiento administrativo, según el cual "Los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho (...)"; siendo también de aplicación a los procedimientos sancionadores, y en virtud del cual las entidades deben "aplicar sanciones sujetándose al procedimiento establecido respetando las garantías del debido proceso".

6.4 Respecto al debido procedimiento administrativo, el Tribunal Constitucional en el fundamento 3 de la STC 4289-2004-ANTC (Caso Blethyn Oliver Pinto) precisó: "El derecho al debido proceso y los derechos que contiene son invocables y, por lo tanto, están garantizados, no solo en el seno de un proceso judicial, sino también en el ámbito del procedimiento administrativo. Así, el debido proceso administrativo supone, en toda circunstancia, el respeto -por parte de la administración pública o privada- de todos los principios y derechos normalmente invocables en el ámbito de la jurisdicción común o especializada a los cuales se refiere el artículo 139° de la Constitución (juez natural, juez imparcial e independiente, derecho de defensa, etc.)."

De lo indicado se desprende que el principio del debido procedimiento es un sustento del procedimiento administrativo sancionador, siendo que los administrados y las autoridades deberán actuar sujetándose al derecho y a las garantías del citado principio.

Respecto a los argumentos del recurso de apelación interpuesto por la Comunidad Campesina de Vicos

6.5 En relación con el argumento recogidos en el numeral 3.1 de la presente resolución referido a que La colocación de las rocas en la margen izquierda del río Marcará no es responsabilidad de la Comunidad Campesina de Vicos, ya que estas podrían haberse suscitado por las inclemencias de la naturaleza, este Tribunal precisa que:

6.5.1. En el análisis del expediente administrativo, se advierte lo siguiente:

a) La Administración Local del Agua Huaraz realizó una inspección ocular el 05.04.2013, en las coordenadas UTM WGS: 84: 217216 mE, 8967084 mN y 217243 mE, 8967174 mN en una distancia de 0.80 m paralelo al cauce del río Marcará en la que verificó que en la margen derecha del indicado río se había realizado trabajos de defensa ribereña con enrocado de piedras de diámetro de un metro, realizado por la Comunidad Campesina de Vicos.

b) En el acto de inspección ocular de fecha 05.04.2013, el señor Chalo Julián Herrera presidente de la Comunidad Campesina de Vicos señaló que los trabajos fueron realizados para la protección de las instalaciones de la piscina en forma provisional y se comprometió a retirar el desmonte.

c) La Administración Local del Agua Huaraz mediante el Informe Técnico N°014-2013- ANA-ALA.HUARAZ/CSP de fecha 09.04.2013 concluyó que la Comunidad Campesina de Vicos ha realizado trabajos de protección de la ribera con enrocado en la margen derecha del río Marcará sin contar con la autorización correspondiente.

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d) Con el Informe Técnico N°044-2013-ANA-ALA.HUARAZ-AT/R.P.R de fecha 19.04.2013, la Administración Local del Agua Huaraz concluyó que los trabajos de enrocado en tramos se encuentran dentro del cauce del río Marcará, de un ancho de 0.80 — 1.20 metros que reduce su ancho en régimen normal, realizado por la Comunidad Campesina de Vicos.

e) En el Informe Técnico N° 120-2013-ANA-ALA.HUARAZ-AT/R.P.R. de fecha 11.10.2013, la Administración Local de Agua Huaraz concluyó que se ha realizado trabajos de protección ribereña con el enrocado al volteo en la margen derecha del rio Marcará yen tramos las rocas se encuentran dentro del cauce del río, obstruyendo y desviando la corriente de agua; dichos trabajos son realizados por la Comunidad Campesina de Vicos.

Sobre la base de los mencionados medios probatorios, se concluye que los trabajos de defensa ribereña realizados con el enrocado al volteo en la margen derecha del río Marcará fueron ejecutados por la Comunidad Campesina de Vicos para la protección de las instalaciones de una piscina, que ocasionó la obstrucción y desviación del mencionado río; por lo tanto el nexo causal existente entre la conducta atribuida y la autora del hecho susceptible de infracción está plenamente identificado. En consecuencia, no resulta amparable lo alegado por la impugnante.

6.6 En relación con el argumento recogido en el numeral 3.2 de la presente resolución referido a que la sanción impuesta es arbitraria, debido a que no responde a pruebas evidentes, objetivas y fehacientes, este Tribunal precisa que:

6.6.1. De acuerdo con el numeral 12 del artículo 15° de la Ley de Recursos Hídricos, la Autoridad Nacional del Agua ejerce su jurisdicción administrativa exclusiva en materia de aguas, desarrollando acciones de administración, fiscalización, control y vigilancia, para asegurar la conservación y protección del agua en cuanto a su cantidad y calidad y de los bienes asociados a esta y la infraestructura hidráulica multisectorial, ejerciendo para tal efecto su facultad sancionadora y coactiva.

6.6.2. El numeral 1 del artículo 234° de la Ley del Procedimiento Administrativo General establece que para el ejercicio de la potestad sancionadora se requiere obligatoriamente haber seguido el procedimiento legal o reglamentariamente establecido.

6.6.3. El numeral 5.2.1.2 de la disposición 5.2 de las Normas para la Tramitación del Procedimiento Administrativo Sancionador por Transgresión a la Legislación de Recursos Hídricos, aprobadas por la Directiva General N° 007-2014-ANA-J-DARH, detalla las actuaciones que deben realizar las autoridades instructoras y resolutorias en un procedimiento administrativo sancionador, entre ellas tenemos: i) la realización de inspecciones oculares, ii) la notificación de cargos, iii) la elaboración de informes que determinen la responsabilidad del presunto infractor o su absolución, y iv) la emisión de la resolución correspondiente.

Asimiso, este Tribunal ha señalado en el fundamento 6.2 de la Resolución N° 254-2014- ANNTNRCH de fecha 20.10.2014, recaída en el expediente N° 1263-20142, que la motivación del acto administrativo exige que la administración argumente los aspectos jurídicos mediante la cita de fuentes jurídicas pertinentes, así como la fundamentación correlativa de los hechos.

2 Véase la Resolución N° 254-2014-ANA/TNRCH, recaída en el Expediente N9 1263-2014. Publicada el 20.10.2014. En:

http://www.ana.gob.pe/sites/default/files/normatiyidad/files/254 cut 86738-13 exp. 1263-

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6.6.4. Del análisis del expediente se advierte que la Administración Local del Agua Huaraz realizó una inspección ocular el 05.04.2013, en las coordenadas UTM WGS: 84: 217216 mE, 8967084 mN y 217243 mE, 8967174 mN en una distancia de 0. 80 m paralelo al cauce del río Marcara en la que verificó que la Comunidad Campesina de Vicos ha realizado trabajos de protección de la ribera con enrocado en la margen derecha ocupando el cauce de dicho río.

6.6.5. Mediante los Informes Técnicos N°044-2013-ANA-ALA.HUARAZ-AT/R.P.R y N° 120- 2013-ANA-ALA,HUARAZ-AT/R.P.R la Administración Local de Agua Huaraz concluyó que se ha realizado trabajos de protección ribereña con el enrocado al volteo en la margen derecha del rio Marcara y en tramos las rocas se encuentran dentro del cauce del río, obstruyendo y desviando la corriente de agua; dichos trabajos son realizado por la Comunidad Campesina de Vicos.

6.6.6. En ese sentido, la sanción impuesta a través de la Resolución Directoral N° 0629-2015- ANA-AAA IV HCH se encuentra plenamente sustentada, en base a las actuaciones de investigación, averiguación e inspección realizadas por el órgano instructor, respetando los principios del debido procedimiento, lo cual constituye una garantía para la administrada.

6.7 De lo expuesto en párrafos precedentes, se tiene que a la Comunidad Campesina de Vicos le correspondía una multa por infracción grave o muy grave, es decir un monto mayor de 2 UIT. Sin embargo, este Tribunal no puede vulnerar el principio de "reforma en peor" (reformatio in peius) que constituye una garantía de la administrada. En consecuencia, se considera conveniente conservar la citada multa.

6.8 Finalmente, habiéndose acreditado la comisión de la infracción por parte de la impugnante, corresponde a este Tribunal declarar infundado el recurso de apelación interpuesto por la Comunidad Campesina de Vicos contra la Resolución Directoral N° 415-2016-ANA-AM H CH.

Vista la opinión contenida en el Informe Legal N° 388-2016-ANA-TNRCH/ST y por las consideraciones expuestas, este Tribunal Nacional de Resolución de Controversias Hídricas,

RESUELVE:

1°.- Declarar INFUNDADO el recurso de apelación interpuesto por la Comunidad Campesina de Vicos, contra la Resolución Directoral N° 415-2016-ANA-AAA H CH.

2°.- Dar por agotada la vía administrativa.

Regístrese, notifíquese y publíquese en el portal web de la Autoridad Nacional del Agua.

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