RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS · Constitucional, sentencia C-619-02) •Daño patrimonial al Estado •Relación de causalidad . ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL

RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS

Laura Emilse Marulanda Tobón Auditora General de la República

LA VIGILANCIA DE LA GESTIÓN FISCAL

DE LA CONTRALORÍA GENERAL DE LA

REPÚBLICA SE EJERCERÁ POR UN

AUDITOR ELEGIDO PARA PERIODOS DE

DOS AÑOS POR EL CONSEJO DE

ESTADO, DE TERNA ENVIADA POR LA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. ARTICULO 274

DIFERENTES DESARROLLOS NORMATIVOS. HOY LA AGR

VIGILA 64 CONTRALORIAS. CGR, DEPARTAMENTALES,

DISTRITALES Y MUNICIPALES. FBS DE LA CGR.

SUJETOS DE CONTROL:

CGR

32 DEPARTAMENTALES

5 DISTRITALES

27 MUNICIPALES

AUDITOR GENERAL DE LA REPUBLICA

Oficina de Planeación

Oficina Control Interno

Oficina Jurídica

Oficina Estudios Especiales y Apoyo Técnico

AUDITOR AUXILIAR

SECRETARÍA GENERAL

DIRECCIÓN RECURSOS FINANCIEROS

DIRECCIÓN DE TALENTO HUMANO

DIRECCIÓN DE RECURSOS FÍSICOS

AUDITORIA DELEGADA PARA LA

VIGILANCIA DE LA GESTIÓN FISCAL

DIRECCIÓN DE CONTROL FISCAL

DIRECCIÓN RESPONSABILIDAD FISCAL Y JC

GERENCIAS SECCIONALES

I -M

EDEL

LIN

II -

BO

GO

TÁ

III -

CA

LI

IV -

B/M

AN

AG

A

V -

B/Q

UIL

LA

VI -

NEI

VA

VII

-AR

MEN

IA

VIII

-C

ÙC

UTA

IX -

VIL

LA/C

ENC

IO

X -

MO

NTE

RÍA

MISIÓN DE LA AGR

“La Auditoría General de la República coadyuva a la transformación, depuración y modernización de los órganos instituidos para el control de la gestión fiscal, mediante la promoción de los principios, finalidades y cometidos de la función administrativa consagrados en la Constitución Política, el fomento de la cultura del autocontrol y el estímulo de la participación ciudadana en la lucha para erradicar la corrupción.” (Artículo 3 del decreto 272 de 2000).

Constitución Nacional: Artículo 6

“Los particulares solo son responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las leyes. Los servidores públicos lo son por la misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus funciones.”

RESPONSABILIDADES DEL SERVIDOR PÚBLICO

El tema de la responsabilidad nace desde el propio concepto de Estado y es connatural a él. Pero no de cualquier Estado sino solamente de un Estado de Derecho. Estado de Derecho sin responsabilidad no es Estado de Derecho.

La responsabilidad además de ser un elemento del concepto de Estado, también es un principio que surge de la Constitución Política en su artículo 6 y que también hace parte del principio de legalidad, motivo por el cual ambos están íntimamente ligados. “Si se viola el principio de legalidad, necesariamente se aplica el principio de responsabilidad”.

RESPONSABILIDAD

El profesor Gustavo Penagos, define la responsabilidad dentro de nuestro ámbito normativo así: “la responsabilidad es la situación en la que se encuentra el Estado o su representante (funcionario o empleado público), por un hecho antijurídico y lesivo del interés legítimamente protegido”

• La del Estado: Art. 90 inciso primero de la C.P. • La del Servidor Público: Art. 90 inciso segundo, art.

6, 121, 122, 123 inciso segundo y 124 de la C.P.

RESPONSABILIDAD

1. Patrimonial: llamamiento en garantía y acción de repetición. (Art. 90 C.P.; Ley 678)

2. Fiscal: Competencia de las Contralorías.

3. Penal: Delitos contra la Administración Pública: Peculado, cohecho, abuso de autoridad, prevaricato, extralimitación de funciones.

4. Política: Se controla al gobierno – se mira la oportunidad y conveniencia- Moción de censura; citación a Ministros, Informes)

5. Disciplinaria: Procuraduría General de la Nación, Personerías Municipales, Control Interno Disciplinario.

RESPONSABILIDADES DEL

SERVIDOR PÚBLICO

Miembros de Corporaciones Públicas: Senadores, Representantes

a la Cámara, Diputados, Concejales, Ediles.

Empleados Públicos:

A) Empleados públicos por período

- Elección popular (Presidente, Vicepresidente, Alcaldes,

Gobernadores)

- Elección Colegiada (Personero, Procurador, Magistrados,

Contralor, Fiscal, Defensor del Pueblo, Registrador)

B) Empleados públicos de libre nombramiento y remoción.

C) Empleados públicos de carrera administrativa.

D) Trabajadores Oficiales.

¿QUIÉNES SON

SERVIDORES PÚBLICOS?

11

EL PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL

ACCIÓN FISCAL

Es la potestad que tiene el Estado, representado por los órganos de control fiscal, para determinar responsabilidad fiscal a los servidores públicos o particulares que, en ejercicio de actos propios de gestión fiscal, o con ocasión o en contribución con la gestión fiscal, por acción o por omisión y en forma dolosa o gravemente culposa, causen daño al patrimonio del Estado.

PROCESO DE RESPONSABILIDAD

FISCAL

ARTÍCULO 1º LEY 610 DE 2000. “El proceso de responsabilidad fiscal es el conjunto de actuaciones administrativas adelantadas por las Contralorías con el fin de determinar y establecer la responsabilidad de los servidores públicos y de los particulares, cuando en el ejercicio de la gestión fiscal o con ocasión de ésta, causen por acción u omisión y en forma dolosa o culposa un daño al patrimonio del Estado”.

RESPONSABILIDAD FISCAL

Es la obligación de reparar el daño causado al patrimonio público, por parte de un servidor público o particular, que por acción o por omisión, en ejercicio de gestión fiscal y en forma dolosa o gravemente culposa haya dado lugar al mismo.


MARCO NORMATIVO:

• Constitución Política (arts. 268 nume. 5º, y 272 inc. 6º.)

• Ley 42 de 1993: Etapas: la investigación y el juicio

• Ley 610 de 2000

• Ley 1474 de 2011

COMPETENCIA PARA LA EVALUACIÓN

Y LA DETERMINACIÓN DE LA


ÓRGANOS DE CONTROL FISCAL

CONTRALORÍA GENERAL DE LA

REPÚBLICA

AUDITORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

CONTRALORÍAS TERRITORIALES

CONTRALORÍAS DEPARTAMENTALES

CONTRALORÍAS MUNICIPALES

CONTRALORÍAS DISTRITALES

COMPETENCIAS • La Contraloría General de la República, respecto de

daño patrimoniales producidos a la Nación. • Contralorías Departamentales, Distritales y

Municipales, si el daño se produce a los recursos o patrimonio propio del respectivo ente territorial. Si el daño es sobre los recursos que la Nación transfiere a estos entes territoriales, la competencia es prevalente de la CGR y concurrente con las contralorías territoriales.

• Si el daño se produce sobre el patrimonio administrado por una Contraloría, por un agente suyo, la competencia para determinar la responsabilidad fiscal está en cabeza de la AUDITORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA.

CARACTERÍSTICAS DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL: • Es patrimonial • No es sancionatoria ni penal • Es independiente y autónoma • Es diferente de la responsabilidad patrimonial del

servidor publico (acción de repetición) • Se predica de los servidores públicos y de los

particulares que realicen gestión fiscal, y que causen un daño al patrimonio del Estado.

• Es subjetiva (culpa grave o dolo) • Existe un proceso especial para su declaración

LA RESPONSABILIDAD FISCAL

SUPRA ELEMENTO

• La gestión fiscal

ELEMENTOS • Conducta: dolo o culpa grave (Corte

Constitucional, sentencia C-619-02) • Daño patrimonial al Estado • Relación de causalidad

ELEMENTOS DE LA


20

DAÑO AL PATRIMONIO DEL PÚBLICO

LA CONDUCTA A TÍTULO DE DOLO O CULPA GRAVE

NEXO CAUSAL

CUANTIFICABLE

LEY 1474 DE 2011

CONDUCTA - DAÑO

Culpa grave - artículo 118. Ley 1474 de 2011 Se presumirá que el gestor fiscal ha obrado con culpa grave en los siguientes eventos: a) Cuando se hayan elaborado pliegos de condiciones o términos de referencia en

forma incompleta, ambigua o confusa, que hubieran conducido a interpretaciones o decisiones técnicas que afectaran la integridad patrimonial de la entidad contratante;

b) Cuando haya habido una omisión injustificada del deber de efectuar comparaciones

de precios, ya sea mediante estudios o consultas de las condiciones del mercado o cotejo de los ofrecimientos recibidos y se hayan aceptado sin justificación objetiva ofertas que superen los precios del mercado;

c) Cuando se haya omitido el cumplimiento de las obligaciones propias de los contratos

de interventoría o de las funciones de supervisión, tales como el adelantamiento de revisiones periódicas de obras, bienes o servicios, de manera que no se establezca la correcta ejecución del objeto contractual o el cumplimiento de las condiciones de calidad y oportunidad ofrecidas por los contratistas;

d) Cuando se haya incumplido la obligación de asegurar los bienes de la entidad o la de

hacer exigibles las pólizas o garantías frente al acaecimiento de los siniestros o el incumplimiento de los contratos;

e) Cuando se haya efectuado el reconocimiento de salarios, prestaciones y demás

emolumentos y haberes laborales con violación de las normas que rigen el ejercicio de la función pública o las relaciones laborales.


GESTION FISCAL

• Requisitos- C-840-2001 • “…la responsabilidad fiscal únicamente se puede pregonar respecto de

los servidores públicos y particulares que estén jurídicamente habilitados para ejercer gestión fiscal, es decir, que tengan poder decisorio sobre fondos o bienes del Estado puestos a su disposición. Advirtiendo que esa especial responsabilidad está referida exclusivamente a los fondos o bienes públicos que hallándose bajo el radio de acción del titular de la gestión fiscal, sufran detrimento en la forma y condiciones prescritos por la ley”. (se destaca).

• No todo servidor público es gestor fiscal • Las entidades públicas no son gestores fiscales

para efectos de la Ley 610 de 2000, por lo tanto no son responsables fiscales.


GESTIÓN FISCAL

• Situación contratistas

Contratos cuyo objeto es administrar recursos públicos: gestión fiscal sobre todos los recursos Otros contratos: gestión fiscal sobre el anticipo

• Situación aseguradoras

No son gestores fiscales Su obligación nace del contrato de seguro


CONDUCTA

• Inicialmente dolo y cualquier grado de culpa: Ley 610 de 2000.

• Sentencia C-619-02: dolo y culpa grave • Ley 1474 de 2011 (art. 118): dolo y culpa

grave


CONDUCTA • Criterios de valoración de la conducta muy amplios

que no se limitan a la infracción de una norma (art 6 Ley 610 de 2000). Hay responsabilidad cuando la gestión fiscal es: Antieconómica Ineficaz Ineficiente Inequitativa (inexequible sent. C- 340-07) Que no se oriente a los fines esenciales del Estado

• Presunciones de culpa grave (art. 118 Ley 1474 de 2011)


DAÑO PATRIMONIAL

• Se requiere un daño al patrimonio público (art. 4 Ley 610 de 2000).

• Se entiende por daño patrimonial al Estado: El menoscabo Disminución Perjuicio Detrimento Pérdida Uso indebido (inexequible sent. C-340-07) Deterioro


DAÑO PATRIMONIAL • El daño debe ser cierto y cuantificable con

arreglo a su real magnitud. Su noción se asimila al daño en derecho de responsabilidad civil (sent. C-840-01)

• El carácter autónomo y la posibilidad de acumular responsabilidades no implica acumulación de indemnización de perjuicios (Sent. SU-620-96)

• El fallo de responsabilidad cuantificará el daño y lo actualizara con base en el IPC (art. 53 Ley 610 de 2000 y art. 101 Ley 1474 de 2011)

LA RESPONSABILIDAD FISCAL.

RELACIÓN DE CAUSALIDAD

La ley 610 de 2000 (art. 6) entiende que hay nexo causal cuando:

• La conducta del gestor fiscal causa el daño directamente

• La conducta del gestor fiscal contribuye al detrimento


PROCESO DE RESPONSABILIDAD FISCAL

ORDINARIO: Proceso escrito. Inicia con el auto de apertura. En la mitad el proceso se decide o archivar o imputar responsabilidad fiscal. Luego se emite fallo con o sin responsabilidad fiscal. Se rige por las normas de la ley 610 de 2000.

VERBAL: Técnica de la oralidad. Inicia con auto de apertura e imputación. Audiencia de descargos y audiencia de decisión. Se rige por la ley 1474 de 2011.

LA RESPONSABILIDAD FISCAL.

CADUCIDAD Y PRESCRIPCIÓN

• Caducidad:

• Transcurridos 5 años desde el hecho generador si no se ha proferido auto de apertura del proceso

• Prescripción:

• Transcurridos 5 años desde el auto de apertura si no se ha dictado fallo de responsabilidad en firme

CARACTERÍSTICAS DEL PROCESO

DE RESPONSABILIDAD FISCAL

• Determinar y establecer la responsabilidad de los servidores públicos y de los particulares, cuando en el ejercicio de la gestión fiscal o con ocasión de ésta, causen por acción u omisión y en forma dolosa o culposa, un daño al patrimonio del Estado.

• Proceso de naturaleza administrativa, a cargo de la Contraloría General de la República y las contralorías departamentales y municipales.

• La responsabilidad que se declara es esencialmente administrativa, porque juzga la conducta de quienes están a cargo de la gestión fiscal, pero es, también, patrimonial, porque se orienta a obtener el resarcimiento del daño causado por la gestión fiscal irregular, mediante el pago de una indemnización pecuniaria, que compensa el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal.

• La responsabilidad fiscal no tiene un carácter sancionatorio ni penal, ni administrativo, sino que su naturaleza es meramente reparatoria. Por consiguiente, la responsabilidad fiscal es independiente y autónoma, distinta de las responsabilidades penal o disciplinaria que puedan establecerse por la comisión de los hechos que dan lugar a ella.

CARACTERÍSTICAS DEL PROCESO DE


• La responsabilidad fiscal es de carácter subjetivo, porque para deducirla es necesario determinar si el imputado obró con dolo o con culpa.

• Para determinar la responsabilidad que les asiste a los servidores públicos y a los particulares, por la mala administración o manejo de los dineros o bienes públicos a su cargo, las contralorías deben obrar con la observancia plena de las garantías propias del debido proceso.

• En síntesis, de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte, la responsabilidad fiscal tiene como principio o razón jurídica la protección del patrimonio económico del Esta-do; su finalidad no es sancionatoria, puesto que no se orienta a reprimir una conducta reprochable, sino eminentemente reparatoria, dado que pretende garantizar el patrimonio público frente al daño causado por la gestión fiscal irregular.

1. La Conducta:

Puede tener lugar por acción o por omisión. Puede ser cometida a título de dolo o culpa grave. Debe ser cometida por servidor público o particular que realice gestión fiscal

2. El Daño Patrimonial:

“DAÑO PATRIMONIAL AL ESTADO. Para efectos de esta ley se entiende por daño patrimonial al Estado la lesión del patrimonio público, representada en el menoscabo disminución, perjuicio, detrimento, pérdida o deterioro de los bienes o recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente, e inoportuna, que en términos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado

3. El Nexo Causal

Es el cordón que une a la conducta de la persona con el resultado dañino, ocasionado al patrimonio del Estado, si no existe nexo de causalidad respecto a una persona, no se le puede determinar responsabilidad fiscal; significa lo anterior que entre estos dos elementos debe existir una relación determinante y condicionante de causa – efecto.

CARACTERÍSTICAS DEL DAÑO

• Cierto • Antijurídico • Pasado o presente • Cuantificable • Consecuencia de actos propios de gestión fiscal • Por acción o por omisión • Puede tener lugar de forma directa o indirecta

PROCESO ADMINISTRATIVO

SANCIONATORIO ARTÍCULO 101. Ley 42 de 1993. Los contralores impondrán multas a los

servidores públicos y particulares que manejen fondos o bienes del Estado, hasta por el valor de cinco (5) salarios devengados por el sancionado a quienes no comparezcan a las citaciones que en forma escrita les hagan las contralorías; no rindan las cuentas e informes exigidos o no lo hagan en la forma y oportunidad establecidos por ellas; incurrirán reiteradamente en errores u omitan la presentación de cuentas e informes; se les determinen glosas de forma en la revisión de sus cuentas; de cualquier manera entorpezcan o impidan el cabal, cumplimiento de las funciones asignadas a las contralorías o no les suministren oportunamente las informaciones solicitadas; teniendo bajo su responsabilidad asegurar fondos, valores o bienes no lo hicieren oportunamente o en la cuantía requerida; no adelanten las acciones tendientes a subsanar las deficiencias señaladas por las contralorías; no cumplan con las obligaciones fiscales y cuando a criterio de los contralores exista mérito suficiente para ello.

Documents

RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES PÚBLICOS · Constitucional, sentencia C-619-02) •Daño patrimonial al Estado •Relación de causalidad . ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL