Upload
others
View
0
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
OFFENTLIGHEDSLOVENSKRAVTILFORVALTNINGSMYNDIGHEDERSKONTRAKTER
GENSIDIGFORSØRGELSESPLIGT–ENDELIGAFKLARING
KRIMINALITETSBEKÆMPELSEIALMENEBOLIGOMRÅDER
BESTIKKELSEAFOFFENTLIGTANSATTE
–HVORGÅRGRÆNSEN?
UDGAVE3|SEPTEMBER2015
RET&INDSIGT
NYHEDSMAGASINFORDENOFFENTLIGESEKTOR
Kærelæser
Hortenermedifront,nårfagligvidenskalfortolkesogformidles,ogvisætterenæreiløbendeattilbydefagligearrangementeromaktuellejuridiskeemnerindenforallevoresspecialer.Medarrangementernetilbydervieneffektivmådeatholdesigfagligtopdateretpå,ligesomarrangementernegivermulighedforfagligsparringogerfaringsudvekslingmedandreindenforsammebrancheellerområde.
SometnyttiltagpræsenterervimeddenneudgaveafRet&Indsigtenarrangementsfolderforefteråret2015,hvormanvilkunnefindeensamletoversigtoverdenkommendetidsarrangementer.
IdenneudgaveafRet&Indsigtbringervienrækkeartikleromforskelligeemnerindenforforvaltningsretten.Duvilkunnelæseomgrænsenmellembestikkelseoglovligmodtagelseafgaversamtomoffentlighedslovenskravtilforvaltningskontrakter.Vibringerogsåenartikelomkonsekvensenafmangelfuldsagsbehandlingiforbindelsemedbehandlingenafsageromgensidigforsørgelsespligt,ogendeligenartikelomHøjesteretsdomombrugenafbestemmelseritakstbladetilatregulereforholdmedtilbagevirkendekraft.
Pådetkommunalretligeområdebringervi–somlediennyartikelrækkeombestyrelsesansvar–enartikelomgrænsernefortegningafbestyrelsesansvarsforsikringerforkommunalbestyrelsesmedlemmer.Vistillerendvidereskarptpågrænserneforkommunernesinvesteringerielproduktionsanlægbaseretpåvedvarendeenergi,samtStatsforvaltningensnyetilsynspraksisomvedtægterfor§60fællesskaber.Indenformiljørettenrejserviiartiklen‘Plantjek–oprydningilokalplaner’spørgsmålet,omderkanværefordelevedatryddeopikommunensplaner,ligesomvistillerskarptpåplanlovensnyebestemmelseromreguleringafbeboersammensætning.
Påforsyningsområdetbringervienartikelomsubstitutionsprisprincippet,somforeskriverenvæsentligmodifikationtilhvileisigselvprincippetpåvarmeforsyningsområdet.
EndeligindeholderdettenummerafRet&Indsigtenartikelomarbejdsgiveransvaretvedglideskader,samtenartikelomkriminalitetsbekæmpelseialmeneboligområder.
Godlæselyst!
INDHOLDLEDER
KlavsV.GravesenAdvokat
Ret&Indsigtudgivesaf:
HortenAdvokatpartnerselskab
PhilipHeymansAllé7
Box191
2900Hellerup,København
Telefon33344000
www.horten.dk
Ansvarshavenderedaktør:
KlavsV.Gravesen,[email protected]
Enhvergengivelse,mangfoldiggørelseellerkopiering
afindholdfradennepublikationerbetingetaf
forudgåendeskriftligtilladelsefraudgiverog/eller
andrerettighedshavere.
Indholdetidettenyhedsmagasinkanikkesidestilles
ellererstattesmedjuridiskrådgivning.Hortener
ikkeansvarligforukorrekteellerufuldstændige
teksterogfigurer.
HortenRet&Indsigtproduceresaf727
Redaktionenerafsluttetden13.august2015
Titel:Ret&Indsigt
ISSN(Papirform):19032617
ISSN(Online):19032609
OMHORTENHosHortenarbejdervihverdaghårdtforatgivevoresklienterenfordelindenforderesområder.Detkrævermodattagestilling–ogatsigedetligeud.Menvitørudfordredet,somandretagerforgivet.Vistillerspørgsmål,delervidenoggårforrest–særligtisektorer,dererprægetafintensivlovreguleringoghastigudvikling.Hortenerledendejuridiskrådgiver,ogvibrugervoressolideerfaringtilatskabebedremulighederogresultaterfordanskeogudenlandskevirksomheder,kommunerogandreoffentligemyndigheder.
FølgHortenpå:www.horten.dkwww.linkedin.com/company/hortenwww.facebook.dk/hortenlaw
SetidligereudgaverafRet&Indsigtpåwww.horten.dk/viden
541 TRYKSAG
815
Ret&Indsigter
tryktpåFSCog
svanemærketpapir.
03RET&INDSIGTNR3|201502 RET&INDSIGTNR3|2015
4 Bestikkelseafoffentligtansatte–hvorgårgrænsen?Hvorgårgrænsenmellembestikkelseoglovligmodtagelseafgaver?
6 ArbejdsgiveransvaretvedglideskaderHøjesteretpræcisereriennydomarbejdsgiveresansvarformedarbejderesglideskader.
8 OffentlighedslovenskravtilforvaltningsmyndighederskontrakterOffentlighedslovensregleromoutsourcingafborgerrelateredeopgaveogudarbejdelseafdatabeskrivelser.
10 Gensidigforsørgelsespligt–endeligafklaringAnkestyrelsenfastslårmedtonyekendelserderetligekonsekvenserafenmangelfuldsagsbehandling.
12 KommunersinvesteringivedvarendeenergiDejuridiskerammerforkommunernesinvesteringielproduktionsanlægbaseretpåvedvarendeenergi.
14 PrisfastsættelseaffjernvarmemedsubstitutionsmulighedSubstitutionsprisprincippetogprisfastsættelsemellemvarmeforsyningsvirksomheder.
15 Nytilsynspraksisomvedtægterfor§60fællesskaberFremtidssikringafvedtægterfor§60fællesskaber.
16 KriminalitetsbekæmpelseialmeneboligområderUdlejerberettigettilatophævealmentboliglejemålsomfølgeafgrovkriminalitetbegåetudenforboligafdelingensområde.
18 Plantjek–oprydningilokalplanerDerkanværemangeårsagertil,atenlokalplanerblevetutidssvarende.Visernærmerepå,hvordanmanvurdereraktualitetenogrydderopikommunensplaner.
20Kommunalbestyrelsesmedlemogbestyrelsesmedlemietselskab–etforsikringsmæssigtperspektivVisernærmerepåkommunalbestyrelsesmedlemmerogbestyrelsesmedlemmersmulighederforatbliveomfattetafenbestyrelsesansvarsforsikring.
22 OpkrævningafsupplerendeanlægsbidragmedtilbagevirkendekraftHøjesteretharafsagtenprincipieldomommulighederneforatanvendenyebestemmelseriettakstbladtilatregulereforholdmedtilbagevirkendekraft.
24ÆndringeriplanlovenskalfremmealsidigbeboersammensætningDeternumuligtatstillekravilokalplanen,omatoptil25%afboligmasseninyeboligområderskaludgørealmeneboliger.
26KortNyt
Anholdelsen af 13 personer i en sag om bestikkelse i Region Sjælland har på ny skabt fokus på bestikkelse inden for det offentlige. Grænsen mellem bestikkelse og lovlig modtagelse af gaver og andre goder kan være svær at drage. Denne artikel giver et overblik over de forvaltnings retlige og strafferetlige regler om bestikkelse, og over hvilke konsekvenser det kan have at modtage bestikkelse. Vi giver også nogle enkle forholds regler, som kan forebygge, at der opstår uhensigtsmæssige situationer.
FORVALTNINGSRETTEN INDEHOLDER IKKE REGLER OM BESTIKKELSEDerfindesikkegenerelleforvaltningsretligeregler,somregulererspørgsmåletombestikkelse.
Denforvaltningsretligereguleringafoffentligtansattesmodtagelseafgavermv.erderforudledtafdegenerelleforvaltningsretligeprincipper,somgælderforalleansatteidenoffentligesektor.Formåletmeddisseprincippereratsikrelovligogrigtigforvaltning.Princippernebidragertilatsikreborgerenstillidtilforvaltningengennemsikkerhedfor,atforvaltningentræfferafgørelserpåetsagligtgrundlagoguafhængigtafpersonligeogøkonomiskeinteresser.
Hovedreglen: Modtag ikke gaverPersonalestyrelsenharivejledningomgodadfærdidetoffentligefra2007angivetoverordnederetningslinjerforoffentligtansattesmodtagelseafgavermv.Vejledningenersuppleretmedetnotatfra2010.Ifølgedisseretningslinjererdetudgangspunktet,atoffentligt
ansatteikkemåmodtagegaverellerandrefordelefraprivateiforbindelsemedarbejdet.Somoffentligtansatbørmanafviseethverttilbudherom.Dogkanenoffentligtansataccepteresædvanligelejlighedsgavervedfødselsdage,jubilæer,afskedmv.,beskednegaverfraforretningsforbindelservedhøjtidersamttaknemmelighedsgaver,hvordetvilværeuhøfligtikkeattageimodgaven.
Hvad siger Folketingets Ombudsmand?FolketingetsOmbudsmandharadskilligegangeudtaltsigomlovlighedenafoffentligtansattesmodtagelseafforskelligegaverogfordele,senesttogangeiforåret2015.
DenførsteudtalelsebehandledelovlighedenafdeltagelseietDRarrangementmedprivateledsagere1fortremedarbejdereiStyrelsenforSlotteogKulturejendomme,somstilledeenejendomtilrådighedforDRtiletfødselsdags
1FOB2015.4
arrangement.Medarbejdernesdeltagelsevaraftjenstligkarakterogvarderforikkekritisabel.IforbindelsemedsagenindhentedeombudsmandenenudtalelsefraModerniseringsstyrelsen,sombl.a.udtalte,atprivateledsageresomudgangspunktselvskalbetaleforderesdeltagelseieventuellearrangementer,hvorenoffentligansatdeltagersomfølgeaftjenesteligeforhold.Ombudsmandenerklæredesigenigidetteogfremhævedeidenforbindelsedeforvaltningsretligeprincipper,sombl.a.skalsikretillidtiloffentligtansattesupartiskhed.
IforbindelsemedombudsmandensbehandlingafsagenmeddelteKulturministerietombudsmanden,atministerietvilleanmodeStyrelsenforSlotteogKulturejendommeomatændrestyrelsensretningslinjerformodtagelseafgaver.Retningslinjerneskulleikkeindeholdeenfastminimumsgrænse,somdetvartilfældet,mensikre,atderblevudøvetetkonkretskønihvertenkelttilfælde.
Idenandenudtalelse2forholdtombudsmandensigtil,omenhospitalsdirektørledsagetafsinkonelovligtkunnemodtageenprivatfrokostinvitationfraenambassadør,hvismorlåindlagtpåhospitalet.Ombudsmandenudtalte,atdeltagelsensomdetaltovervejende
2FOB2015.2
udgangspunktburdehaveværetafvistafhospitalsdirektøren.Situationenvardogusædvanlig,konfliktfyldtogsærligtressourcekrævende,ogombudsmandenfandtderfor,somfølgeafkonkreteomstændigheder,ikkegrundlagforatkritiseresituationen.
Ogsåidennesagudtalteombudsmanden,atlovlighedenafengaveellerandenfordelaltidafhængerafenkonkretvurdering.
STRAFFELOVENDetervigtigtatsondremellemstrafferetligeogforvaltningsretligefølgerafbestikkelse,dadisseikkenødvendigvisfølgesad.Detkanforekomme,atenperson,sommodtagerengaveellerandenfordel,udenathandlingeneromfattetstraffelovens§144,kanhandleistridmedforvaltningslovenogdealmindeligeforvaltningsretligeprincipper,herunderprincippetomoffentligtansatteshabilitet.
Bestikkelseafoffentligtansatteerkriminaliseretigennemstraffelovens§§122og144medenstrafferammepå6år.Bestemmelsernedækkersammeforseelse.Straffelovens§122gøraktivbestikkelsestrafbart;denperson,somyderbestikkelse,straffes.Denperson,sommodtagerbestikkelse,kanstraffesefterstraffelovens§144ompassivbestikkelse.
Deterkunoffentligtansatte,derkanstraffesforatmodtagebestikkelseefterstraffelovens§144.§144omfatterpersoner,derhandleri“… dansk, udenlandsk eller international offentlig tjeneste eller hverv…”. Derimoderderikkebegrænsningerfor,hvemderkanstraffesforatydebestikkelseefterstraffelovens§122.
Demestindlysendetilfældeafbestikkelsevedrørerøkonomiskefordele,f.eks.kontantepengebeløb.Deterdogikkekunmodtagelseaføkonomiskefordele,derstraffesefterstraffelovens§144.Alleformerforgoderogfordeleersomudgangspunktomfattet.Dettekanf.eks.væreinvitationertilarrangementerogrejser,deltagelseiprivatarrangeredekursersamtpersonligegentjenester,f.eks.engavetildenansatteshustru.
BESTIKKELSE I FORBINDELSE MED UDBUDNårenoffentligordregiver(kommune,ministeriummv.)indgåraftalerefterudbud,erdeenkeltemedarbejderehosordregiver(også)underlagtstraffelovensregleromforbuddetmodatmodtagebestikkelse.
Derudovereroffentligeordregiverenaturligvisforpligtettilatoverholdedealmindeligeudbudsretligeprincipper,herunderprincipperneomligebehandling,gennemsigtighedogproportionalitet.
Bestikkelseiforbindelsemedudbudsprocesserharstorekonsekvenserfordenprivateleverandør.Enoffentligordregivervilværeforpligtettilatudelukkevirksomheder,dertidligereharværetdømtforbestikkelse.Detteviltilligegældeefterikrafttrædelsenaf
dennyeudbudslov.Offentligeordregiverevilogsåværeforpligtettilatudelukkevirksomheder,hvoretmedlemafbestyrelsen,direktionenellertilsynsrådettidligereharværetdømtforbestikkelse.
ANSÆTTELSESFORHOLDSomnævntkandetværesværtatafgøre,hvaddererrigtigtogforkert,nårmansommedarbejdertilbyderellerfårtilbudtengaveellerandenfordel.Detgælderbådefordenoffentligtansatte,sommodtagertilbuddet,ogdenprivatansatte,som–bevidstellerubevidst–giverettilbud,deroverskridergrænserne.
Bådeenovertrædelseafreglerneommodtagelseafgaverogovertrædelseafarbejdsgiverensretningslinjerforatydegaveransesforenmisligholdelseafansættelsesforholdet.
Foratundgåusikkerhedogrisikoforovertrædelseafreglernekanbådeprivateogoffentligeorganisationermedfordelfastsætteklareogpræciseretningslinjerfor,hvilkegaverdenansattemågive,henholdsvismodtage.Retningslinjernekanogsåmedfordelbeskrive,hvordanenmedarbejderskalagere,nårretningslinjerneikkebliverfulgt.
Iensagfra2007havdeenborgertestamenteretsinformuetilfiresocialogsundhedshjælpere.Kommunenorienteredemedarbejderneom,atdetvilleværeuforeneligtmedderesansættelseatmodtagearven,ogatmodtagelsevillemedføreafskedigelse.Damedarbejdernemodtogarven,blevdederforafskediget.Kommunenblev
frifundetveddenefterfølgendesagvedArbejdsrettenmedhenvisningtil,atdetvarenfølgeafansættelsesforholdet,atoffentligtansatplejepersonale,bortsetfrabeskedneerkendtligheder,ikkemåmodtagegaverellerarvefterdepersoner,somdeyderbistand.
Mangelpåinternereglerindebærerikke,atmedarbejderenkanmodtagegavermv.udenbegrænsningogudenansættelsesretligsanktion.Somnævnt
gælderdestrafferetligeogdeforvaltningsretligereglerforalleoffentligtansatte.Formåletmedretningslinjereraleneatskabeklarhedogatpræciseren
BESTIKKELSEAFOFFENTLIGTANSATTE–HVORGÅRGRÆNSEN?
5 GODE RÅD TIL ARBEJDSPLADSENS RETNINGSLINJER FOR AT UNDGÅ BESTIKKELSERETNINGSLINJERNE BØR
1.Væreklartformuleretmedkonkreteeksempler2.Værelettilgængelige3.Løbende blivegenopfrisketoverformedarbejderne4.Indeholdeprocedurerformedarbejderen,sombliveropmærksompå
bestikkelse(tilbudtafellertilkollegaer)5.Indeholdeprocedurerformedarbejderen,somfårtilbudtbestikkelse
AndreasChristensenAdvokat
04 05RET&INDSIGTNR3|2015RET&INDSIGTNR3|2015
LineMarkertAdvokat
RikkeSøgaardBerthAdvokat
MariaSchmiegelowAdvokatfuldmægtig
Højesteret fastlægger i en ny dom grænserne for arbejdsgivers ansvar for medarbejderes glideskader. Dommen fastslår, at ansvaret for en glideskade skal vurderes efter det almindelige og lempeligere grundejeransvar, når skaden sker på et område, som ikke anvendes til arbejdets udførelse eller udgør en umiddelbar adgangsvej til arbejdspladsen.
Dommenerrelevantforarbejdspladser,hvorbesøgendeogmedarbejderebenyttersammeparkeringsarealerogadgangsvejeitilknytningtilf.eks.rådhuse,sygehuseellerandreoffentligttilgængeligeanlæg.
TIDLIGERE RETSPRAKSIS PÅLAGDE ARBEJDSGIVEREN ET SKÆRPET ANSVARIenafgørelsefra2001pålagdeVestreLandsretarbejdsgiverenenskærpetansvarsnorm,somgikudoverdetalmindeligegrundejeransvar.Denneretspraksisharsidenværetfulgtafdomstolene.
Idommenblevenarbejdsgiverkendtansvarligforenmedarbejdersfaldkl.7.00ommorgenenpåetareal,derikkevarblevetgruset.Arealetvarenparkeringsplads,dertilhørtearbejdsgiverenogblevanvendtiforbindelsemedarbejdetsudførelse.Pådenbaggrundudtaltelandsretten,atdermåttepåhvilearbejdsgiveren“en – set i forhold til det almindelige grundejeransvar – videregående forpligtelse til at sørge for, at de ansatte kan færdes sikkert på et areal, som benyttes under udførelsen af arbejdet.”
DetharpåbaggrundafVestreLandsretsdomindtilnuværetantaget,atenarbejdsgiverspligttilatforetagevintervedligeholdelseskullebedømmesudfraenskærpetansvarsnorm,somgikudoverdetalmindeligegrundejeransvar.
ØSTRE LANDSRET ANLAGDE EN DIFFERENTIERET VURDERINGDennyligtafsagteafgørelsefraHøjesteretblevførstbehandletafØstreLandsretsom2.instansogangikenmedarbejder,somkl.21.25faldtpåetparkeringsarealejetafarbejdsgiveren.Skadensketeiforbindelsemed,atmedarbejderenstegudafsinbil,hvorvedhanpågrundafisslagfaldtogpådrogsigetvarigtmén.
ARBEJDSGIVERANSVARETVEDGLIDESKADER
FinnSchwarzAdvokat
ØstreLandsretlagdevægtpå,atderikkeforelåsærligeoplysningeromvejrforholdenedenpågældendedag,ogatarbejdsgiverenhavdeforetagetglatførebekæmpelsetidligerepådagen.Vintervedligeholdelsenvarigang,menendnuikkenåettilparkeringspladsen,dauheldetindtraf.Landsrettenfandtpådenbaggrund,atarbejdsgiverenhavdeopfyldtdesædvanligekrav,somstillestilglatførebekæmpelse.
Landsrettengikikkeindiensondringaf,omansvaretskullevurderesefterenskærpetansvarsnormforarbejdsgivereellerefteretalmindeligtgrundejeransvar,menkonstateredeblot,atuansethvilketansvar,derblevlagttilgrund,måtteglatførebekæmpelsenansesforatværetilstrækkelig.ØstreLandsretfastslogderved,atansvarsnormenikkeersåstreng,atarbejdsgiverenikkevedenrelevanttilrettelæggelseafvintervedligeholdelsesforanstaltningerne–uansetomrenholdelsenernåettildetpågældendested–bliverfrigjortforeterstatningsansvar.DervedanlagdeØstreLandsretenmeredifferentieretvurderingafarbejdsgiverensansvarsnormenddenpraksis,derhavdeudvikletsigvedVestreLandsretsiden2001.
Arbejdsgiverenblevherefterfrifundet,menpåbaggrundafsagensprincipiellekarakterblevdenskadelidtemedarbejderbevilligetanketilladelsetilHøjesteret.
HØJESTERETS AFGØRELSE NUANCERER ANSVARSNORMENHøjesteretlagdetilgrundisagen,atuheldetsketepåetområde,somikkeblevbenyttetunderarbejdetsudførelse.UheldsstedetkunneefterHøjesteretsopfattelsederforikkeansesforatværeetarbejdsstedellerenadgangtilarbejdspladseniarbejdsmiljølovensforstand,hvorforarbejdsmiljølovgivningenikkekunneanvendesvedvurderingenafarbejdsgiverensansvar.
Højesteretudtalte,atenarbejdsgiverefteralmindeligeerstatningsreglererunderlagtensærligpligttilatsikre,atdeansattekanfærdessikkertpåområder,derbenyttesunderudførelsenafarbejdet.HerefterudtalteHøjesteret:“Denne særlige pligt for arbejdsgiveren kan efter vores opfattelse ikke ud strækkes til et parkeringsareal, som ikke anvendes under udførelsen af arbejdet, og som ikke udgør en umiddelbar adgangsvej til virksomheden.”
Arbejdsgiverensansvarforglideskadenskullederforbedømmesefteretalmindeligtgrundejeransvarforglatførebekæmpelse.
Daarbejdsgiverenhavdeforetagetglatførebekæmpelsetidligerepådagenogdesudenvarigangmedatforetagesaltningogrydningafarealet,dauheldetskete,fandtHøjesteret,atarbejdsgiverenhavdeopfyldtsinforpligtelsesomgrundejertilatsikreforsvarligeforholdpåparkeringspladsen.Daderligeledesikkeforelåoplysningerneomsærligevejrforhold,somgavanledningtiliværksættelseafglatførebekæmpelsetidligere,kunnedetikkelæggesarbejdsgiverentillast,atglatførebekæmpelsenikkevarfærdiggjortpåtidspunktet,hvormedarbejdernemødtepåarbejde.
Højesteretsflertal(41)stadfæstedeherefterlandsrettensdom,mendogmedennogetanderledesbegrundelseendlandsrettens.
HVILKEN ANSVARSNORM GÆLDER FOR ARBEJDSGIVERE EFTER HØJESTERETS DOM? DeterpåbaggrundafHøjesteretspræmisserafgørendeatfastslå,omdetpågældendeareal,herundereksempelvisenparkeringsplads,anvendesunder udførelsen af arbejdet,oghvorvidtarealetudgørenumiddelbar adgangsvejtilarbejdspladsen.
IdenomtaltedomafsagtafVestreLandsretfra2001blevparkeringsarealetanvendtiforbindelsemedudførelsenafarbejdet,ogarbejdsgiverenhavdederforenvideregåendeforpligtelsetilatsikreforsvarligeforholdpåparkeringsarealet.DennesærligeforpligtelsemåefterHøjesteretsdomansesforfortsatatgældeidensituation,hvorparkeringsarealetanvendesunderarbejdetsudførelse.Arbejdsgiverenerderforfortsatidissesituationerpålagtdenskærpedeansvarsnorm.
Anderledesforholderdetsig,hvisderertaleometareal,derikkeanvendesiforbindelsemedselveudførelsenafarbejdet,oghvortilandreenddeansatteharadgang.IdennesituationvilderefterHøjesteretsafgørelsekunblivepålagtarbejdsgiverenetalmindeligtgrundejeransvarogikkeetskærpetarbejdsgiveransvar.
Deterderforafgørendeatforetagedennesondringfremover,idetsondringen
harbetydningforarbejdsgiverensforpligtelsetilatsikreforsvarligeforholdformedarbejderne.
AFGØRELSENS BETYDNING DerskalmedHøjesteretsafgørelseanlæggesenmeredifferentieretstillingtagentil,hvilkenansvarsnormdergælder,ogdeterderfornødvendigtatforetageenkonkretvurderingafdetpågældendearealsformålogplacering.
Dettekanværesærligtrelevantpåarbejdspladser,hvorbesøgendeogmedarbejderebenyttersammeparkeringsarealerogadgangsvejeitilknytningtilf.eks.rådhuse,sygehuseellerandreoffentligttilgængeligeanlæg.
Meddennyesteretspraksisvilsådannearbejdspladserinoglesituationerkunværeunderlagtetalmindeligtgrundejeransvarforglatførebekæmpelseogikkeetskærpetansvar,somnormaltpålæggesarbejdsgiveren.
SamtidigliggerHøjesteretsansvarsvurderingtætopaddenansvarsnorm,dergælderfordetoffentligesvintervedligeholdelsesforpligtelse.Fordetoffentligesforpligtelserforglatførebekæmpelseerdetafafgørendebetydning,atdereksistereretvintervedligeholdelsessystem,ogatdettevintervedligeholdelsessystemtilpassesdekonkretevejrforhold.Omvendtkrævesdetikke,atvintervedligeholdelsenallestedereroptimal,menderimodtilstrækkeligiforholdtilområdernesvigtighed,ligesomdetanerkendes,atdenfaktiskgennemførtevintervedligeholdelsekanresulterei,atdererområder,derendnuikkeervintervedligeholdt,fordiandreområdererprioriteretførstn
06 07RET&INDSIGTNR3|2015 RET&INDSIGTNR3|2015
Den nye offentlighedslov, som trådte i kraft 1. januar 2014, indebar en række store ændringer i reglerne om aktindsigt. Mindre opmærksomhed har bestemmelserne i offentlighedslovens § 6 og § 12 imidlertid fået. Særligt bestemmelsen i offentlighedslovens § 6 stiller krav til visse forvaltningsmyndigheders kontrakter ved outsourcing af borgerrelaterede opgaver. Bestemmelsen i offentlighedslovens § 12 vedrører udarbejdelse af databasebeskrivelser. Selvom denne bestemmelse ikke opstiller et egentligt krav til forvaltningsmyndigheders kontrakter, vil det være en god idé at overveje, om bestemmelsen bør udløse egentlige kontraktkrav.
KRAV VED OUTSOURCING AF FORVALTNINGSMYNDIGHEDERS LOVPLIGTIGE, DVS. BORGERRELATEREDE OPGAVER – OFFENTLIGHEDS LOVENS § 6Offentlighedskommissionenovervejedevedændringafoffentlighedslovenomprivatevirksomheder,selvejendeinstitutionermv.,somefteraftaleudføreropgaverfordetoffentlige,ogsåskulleværeomfattetafoffentligheds
lovensregler.Detteblevdogikketilfældet–menistedetblevderindsatennybestemmelseioffentlighedslovens§6.
Bestemmelsenomfatterdesituationer,hvorenforvaltningsmyndighedoverladerdettilentredjepart,herundervirksomhed(somikkeeromfattetafoffentlighedslovens§§35)atudføreopgaver,som“efter lovgivningen
påhviler det offentlige”,dvs.desituationer,hvorlovpligtigeopgaveroutsources.
Isådannesituationerskalforvaltningsmyndighedensikre,atvirksomheden“løbende giver oplysninger til myndigheden om udførelsen af opgaverne”.
Disseoplysningereromfattetafrettentilaktindsigtefteroffentlighedsloven.
Formåletmedoffentlighedslovens§6ersåledesatsikreoffentlighedenadgangtil–viaaktindsigthosforvaltningsmyndigheden–atfåindbliki,hvordanenpågældendevirksomhedmv.udføreropgaver,somdenerblevetoverladtfraforvaltningsmyndigheden.
Detervæsentligtatfremhæve,atdetfølgerafforarbejdernetiloffentlighedsloven,atbestemmelsenaleneomfatterborgerrelateredeopgaver.Dermedomfatterbestemmelsenikkeopgaver,dervedrørermyndighedensinterneelleradministrativeforhold,f.eks.udliciteringafrengøringafmyndighedenskontorer,serviceringenafmyndighedenscomputersystemeroglignende.Hvisenudliciteringf.eks.betyder,ateventuellefejlikommunernesdatasomfølgeafudliciteringenkanfåbetydningforborgerrelateredeydelser,vilderkunneargumenteresfor,atkommuneniforbindelsemedensådanudliciteringvilværeforpligtettilatsikre,atoffentlighedslovens§6bliveroverholdtidennesammenhæng.
Forvaltningsmyndighederskalderforvedoutsourcing,herunderdelegationafborgerrelateredeopgaver,væreopmærksompåfølgende:
- Derbørværeenskriftlig aftale eller lignendeom,attredjepartener
forpligtettilløbendeatgiveoplysningeromudførelseafenopgave.Detteerforudsatiforarbejdernetiloffentlighedsloven.
- Oplysningerneskalindhentesén gang årligt,medmindreopgavenskarakterindebærer,atderbørindhentesoplysningeroftere,f.eks.hverthalveår.Dettekunneværetilfældet,hvisopgavenerafvæsentligbetydningforoffentligheden.
- Derskalaleneindgåsaftalerellerlignendeforborgerrelateredeopgaver,somoverladestilenvirksomhedmv.efter 1. januar 2014.
- Denenkeltemyndighedharenbredmarginmedhensyntilvurderingenaf,hvilke/omfanget af oplysningerderskalindhentes.Dererikkekravomindhentelseafenlængereogdetaljeretredegørelseomudførelsenafdeoverladteopgaver.Dogskaldeoplysninger,derindhentes,ialmindelighedhaveetsådantomfang,atdegiveretoverblikover,hvorledesvirksomhedenmv.udførerdeoverladteopgaver,herunderomvirksomhedenleveroptildemerespecifikkeforpligtelseroverforf.eks.borgerne,dermåttefølgeaflovgivningenpådetpågældendeområde.
- Myndighedenerikkeansvarligforoplysningernes rigtighed.Vedmistankeom,atoplysningerneerurigtige,børdetdogfåbetydningfordenpågældendevirksomhedsadgangtilatfortsættemedatudføredenpågældendeopgave.Dettebørreguleresvedaftalen.
- Hensettilatmyndighedensforpligtelsetilatsikreoplysningererrelativny,børmyndighedenvedindgåelseafaftalen/udbudomfattendeborgerrelateredeopgaverfremhævevirksomhedensforpligtelseefter§6,idetderformentligikkeermangevirksomheder,dereropmærksommepådennebestemmelse.
Hvisenforvaltningsmyndighedglemmeratiagttage§6vedaftaleindgåelsevedoutsourcingafopgavertilenvirksomhedmv.,antagesdet,atvirksomhedenikkeerforpligtetafbestemmelseni§6.Detteskyldes,atdeterforvaltningsmyndigheden–ogikkevirksomhedenmv.–derersåkaldt“pligtsubjekt”efterbestemmelsen.Deterderforogsåtvivlsomt,omenvirksomhedvilværeforpligtettilatgiveoplysningerneefteroffentlighedslovens§6,såfremtdetalenefremgårafkontraktengenerelt,atvirksomhedenvedleveringafsinydelsetilforvaltningsmyndighedenskalopfyldegældendelovgivning.Underalleomstændighedervilderisidstnævntetilfældedermedhellerikkepåforhåndværesikretensærskiltprissætningafdennedelafvirksomhedensopgave.
DATABASEBESKRIVELSER – OFFENTLIGHEDSLOVENS § 12Offentlighedslovenindeholderligeledesi§12ennyskabelse.Bestemmelseni§12indebærer,atderfordatabaserskaludarbejdesen“databasebeskrivelse”,derkansøgesomaktindsigti.
Bestemmelsenangårdogalenedatabaser,somenforvaltningsmyndighedanvenderisagsbehandlingenelleriforbindelsemedudarbejdelseafoffentliggjorteanalyser,beregningeroglignende,dvs.sagsbehandlingsdatabaserogberegningsdatabaser.
Databasebeskrivelsenskalindeholde:
- enbeskrivelseafdetyperafoplysninger,derindgåriendatabase,
- hvilketgrundlagoplysningernebyggerpå,samt
- oplysningerom,hvilkeformaterdatabasenanvender(f.eks.tekst,tal,billede),herunderoplysningeromdatabasensgrundstrukturogeksportformater.
Formåletmedbestemmelseneratsikreoffentlighedenskendskabtil,hvordandenenkeltedatabasegrundlæggendeeropbygget.
Pligtentilatudarbejdedatabasebeskrivelsergældersomudgangspunktalenedatabaser,deretableresellerudviklesefter1.januar2014.Dogskalderikkeudarbejdesdatabasebeskrivelser,såfremtudarbejdelsenherafvilindebæreetvæsentligtressourceforbrug.
Databeskrivelseskalialmindelighedhavekarakterafetenkelttekstdokumentogindeholdeengenerelogkortfattetbeskrivelseaf,hvordandenpågældendedatabaseoverordneteropbygget.Databeskrivelsenskalsåledesikkenødvendigvishavekarakterafenitfagligmanualvedrørendedenpågældendedatabase.
Detfremgårafforarbejderne,atdatabasebeskrivelsenskaludarbejdesafdenpågældendeforvaltningsmyndighedellerleverandørenafdatabasen.Forvaltningsmyndighedenbørderforoverveje,omdetvilværehensigtsmæssigtvedindgåelseafkontrakterometableringogudviklingafendatabase,atleverandørenafdatabasenerforpligtettilatudarbejdeheleellerdeleafdatabasebeskrivelsen.
Konsekvenserneafikkeatoverholdereglernekanblivedyr.Såfremtforvaltningsmyndighedenikkeharoverholdtreglerneogfåetudarbejdetdatabasebeskrivelseniforbindelsemedetableringenellerudviklingenafdatabaserefter1.januar2014,hvordetikkevillehaveindebåretetvæsentligtressourceforbrug,vilenforvaltningsmyndighednemligefterfølgendeværeforpligtettilatudarbejdeensådandatabasebeskrivelseuansetomkostningern
OFFENTLIGHEDSLOVENSKRAVTILFORVALTNINGSMYNDIGHEDERSKONTRAKTER
CharlotteKunckelAdvokat
AndersValentinerBranthAdvokat
08 09RET&INDSIGTNR3|2015 RET&INDSIGTNR3|2015
bortfalder,ogsamleverenistedetskalforsørgeuddannelsesellerkontanthjælpsmodtageren(trin2).
HÅNDTERING AF SAGER OM GENSIDIG FORSØRGELSESPLIGTKommunerneersomoffentligemyndighederundergivetforvaltningslovenogdeuskrevneoffentligretligeretsgrundsætninger,nårdeskaltræffeafgørelser.Detbetyderbl.a.,atreglerneompartshøring,skriftlighed,begrundelseogunderretningomafgørelsenskaliagttagesiforbindelsemedsagsbehandlingen.
Dareglerneomgensidigforsørgelsespligttrådteikraft,skullederoverfordeborgere,hvorderalleredevartruffetafgørelseomtildelingafuddannelsesellerkontanthjælp,alenetræffesafgørelseomspørgsmåletomgensidigforsørgelsespligt(trin2).
Inyesager,dererkommettilsiden1.januar2014,skaldertræffesafgørelsebådeiforholdtiltildelingenafuddannelsesellerkontanthjælp,ogiforholdtilspørgsmåletom,hvorvidtderergensidigforsørgerpligt,dvs.bådetrin1ogtrin2.Førstnårderertagetstillingtilbeggedele,kanhjælpenberegnes.
HVAD ER GÅET GALT?Iforholdtilafgørelserneomgensidigforsørgelsespligt(trin2)harenrækkekommuneralenepartshørtansøgeren.Herudoverharmangekommuneralenegivetansøgerenmeddelelseomafgørelsen,hvorimodsamleverenikkeharmodtagetafgørelsen.
Daafgørelsenomgensidigforsørgelsespligtimidlertidmedfører,atsamleverenskalforsørgeansøgeren,erogsåsamleverenpartidennesag.Dettefølgerikkeudtrykkeligtaflovenstekst,menfremgårafforarbejderne.Partsstatusindebærer,atsamleverendelsskalpartshøres,ogdelsskalhaveorienteringomafgørelsen–herunderbegrundelseogklagevejledning.
Spørgsmåletharværet,hvilkenkonsekvensdetharforafgørelserne,hvisdeerblevettruffet,udenatbådeansøgerogsamlevererblevetpartshørt,ellerhvisafgørelsenikkeerblevetmeddelttildembegge–ellerenkombinationafdissefejl.
Efterforskelligeudmeldingererdernukommetafklaringpåspørgsmålene.
ANKESTYRELSENS PRINCIPAFGØRELSER AF 8. JULI 2015Ankestyrelsenerklageinstansforenrækkeafkommunernesafgørelserihenholdtilaktivloven,oghar,efteren
godhåndfuldsageriforåret,derikkegavensamletafklaring,pånytagetstillingtilkonsekvensenafmangleriforbindelsemedsagsbehandlingenisagerneomgensidigforsørgelsespligt.
PartshøringAnkestyrelsenhartagetstillingtildenvigtigeregeliforvaltningslovenompartshøring.Styrelsenharindledningsvistfastslået,atbådeansøgerogsamlevererparter,ogbeggeskalpartshøres,indendertræffesafgørelse.
Ankestyrelsenudtaler,atmanglendepartshøringmedførerenformodningom,atafgørelsenerpåvirketafmanglen.Derforerafgørelsenugyldig,medmindrekommunenkanpåvise,atdenmanglendepartshøringikkeharpåvirketafgørelsensindhold.Konsekvensenafmanglendepartshøringskalvurderespåbaggrundafdenkonkretesag–ogdeterkommunen,derharbevisbyrdenfor,atafgørelsensindholdikkeharhaftbetydning.Hvisdenmanglendepartshøringikkeharværet“afvæsentligbetydning”forafgørelsensindhold,erafgørelsenifølgeAnkestyrelsennormaltikkeugyldig.
Meddelelse om afgørelsen HerudoverharAnkestyrelsenslåetfast,atenafgørelseomatansetopersonerforsamlevendeefteraktivlovenskalmeddelesbeggeparter,dvs.bådeansøgerenogsamleveren.Deterikketilstrækkeligt,atsamleverenerblevetorienteretomafgørelsenviaansøgeren.
Ankestyrelsenfastslårherefter,atafgørelsenikkeharvirkning,førdenermeddeltbeggeparter.Erdenikkedet,kanafgørelsenikkehåndhæves.Kommunenkansåledesikkenedsættehjælpentilansøgerenpågrundlagafsamleverensindtægterellerformue,førafgørelsenermeddeltbeggeparter.
HVAD NU?Kommunerneharividtomfangalleredegenoptagetdesager,hvorderharværetmangleriforbindelsemedsagsbehandlingen,ogdererividtomfangsketefterbetalingafuddannelsesellerkontanthjælpen.
Idetilfælde,hvorsamleverenikkeharfåetmeddelelseomafgørelsenom,atdererforsørgelsespligt,harafgørelsenikkevirkning.Ansøgerenharderforværetberettigettildenfuldeydelse.
Idesager,hvorsamleverenikkeerblevetpartshørt,erdetvoreserfaring,atvedkommendesomaltovervejendehovedregelhellerikkeharfåetmeddelelseomafgørelsen.Hvisderimidlertidmåtteværetilfælde,hvorsamleveren
ikkeerblevetpartshørt,menharfåetmeddelelseomafgørelsen,erderenformodningom,atafgørelsenomgensidigforsørgelsespligterugyldig.
Hermåkommunenvurdere,omdenmanglendepartshøringkanhavepåvirketafgørelsensindhold.Erdetteikketilfældet,vildenmanglendepartshøringnormaltikkemedføre,atkommunensafgørelseerugyldig.1
Daafgørelserneomgensidigforsørgelsespligtilangtovervejendegradertruffetpåbaggrundafdeobjektivekriterieriloven,vildenmanglendepartshøringtypiskikkehavepåvirketafgørelsensindhold–medmindrederf.eks.erfejlioplysningerne.Hvisdenenestemangeler,atderikkeersketpartshøringafbådeansøgerogsamlever,menatdebeggeharmodtagetorienteringomafgørelsen,vilafgørelsenidissetilfældederforikkeværeugyldig–ogderskalikkeskeefterbetaling.
Kommunerneharbrugtmegentidpågenoptagelseafdissesager,ogderharværetenomfattendebevågenhedimedierne.Derudoverharkommunerneskulletefterbetaleuddannelsesogkontanthjælptilborgerne.
Sagerneillustrerer,atdetvedimplementeringafnyereglerkanlønnesigatfåfastsatprocesseroglavetparadigmer,dersikrer,atdeforvaltningsretligeregleriagttagesisagsbehandlingenn
1Tilyderligereillustrationomkonsekvensenafmanglendepartshøring,seafgørelse201539af22.juni2015fraFolketingetsOmbudsmand.
GENSIDIGFORSØRGELSESPLIGT–ENDELIGAFKLARING
MiaCericAdvokatfuldmægtig
RikkeSøgaardBerthAdvokat
Reglerne om gensidig forsørgelsespligt blev indført med virkning fra 1. januar 2014. I forbindelse med implementeringen er der imidlertid sket fejl i en række kommuner – blandt andet i forbindelse med partshøring. Men hvad er konsekvensen af disse sagsbehandlingsfejl? Kommunerne har været i tvivl, og Ankestyrelsen er netop kommet med to nye principafgørelser, der bidrager til en afklaring på problemstillingen.
“KÆRESTEPENGE” – HVAD ER DET? Gensidigforsørgelsespligterimedierneblevetkendtsom“kærestepenge”.Reglerneerfastsatilovomaktivsocialpolitik(aktivloven)ogindebærer,atsamlevendeharpligttilatforsørgehinanden,hvisdeneneellerbeggeansøgeromellermodtageruddannelsesellerkontanthjælp.Samlevendeparersåledesblevetligestilletmedægtefællerpådetteområde.
Konkretbetyderdet,athvismanborsammenmedsinkæreste,ogdenne
harenformueellerenindtægtoveretvistbeløb,haringenafparternerettiluddannelsesellerkontanthjælp.Kærestenharsåledesmedreglernefåetforsørgelsespligtpåsammemåde,somhvisparretvargift.
Aktivlovenopstillerenrækkeobjektivebetingelser,som–hvisdeeropfyldt–betyder,attopersoneransessomsamlevende.Deterf.eks.tilfældet,hvisdeobjektivebetingelseriaktivlovens§2b,stk.1,nr.15,eropfyldt,ogenellerflereafbetingelsernei§2b,stk.2,er
opfyldt.Deterf.eks.tilfældet,hvistougiftepersonerover25år,derharfællesbopæl,haretfællesbarn.
Derudovererderogsåmulighedforatansetopersoner,deropfylderdeobjektivebetingelseriaktivlovens§2b,stk.1,nr.15,somsamlevendeudfraenskønsmæssigvurdering,jf.stk.3.
Reelterdertaleomenformfortotrinsraket:- Kommunenskalførstogfremmesttage
stillingtil,omdenpågældendeansøgererberettigettilatmodtageuddannelsesellerkontanthjælp(trin1).
- Dernæstskalkommunenundersøge,omansøgereneromfattetafreglerneomgensidigforsørgelsespligt,såledesatrettentiluddannelsesellerkontanthjælpnedsætteseller
11RET&INDSIGTNR3|201510 RET&INDSIGTNR3|2015
Kommuner investerer i stigende grad i vedvarende energiproduktionsanlæg som f.eks. vindmøller og solcelleanlæg med henblik på at reducere deres CO
2-udslip. I
denne artikel skitserer vi de overordnede juridiske rammer for kommunernes investering i elproduktionsanlæg baseret på vedvarende energi.
HJEMMELSGRUNDLAGETSomvibl.a.skrevomienartikelidetsenestenummerafRet&Indsigtfølgerdetafkommunalfuldmagtsreglerne,atkommunerikkemådriveerhvervsvirksomhed,medmindredererlovhjemmeltildet.Ensådanlovhjemmelfindesielforsyningslovenforsåvidtangårelforsyningsvirksomhed.
Detfølgerafelforsyningslovens§4,stk.1,2.,atkommunerkandeltageiaktivitetervedrørendeproduktion,transport,handelogleveringafel,når dette sker igennem selskaber med begrænset ansvar.Bestemmelsengiverhjemmeltil,atkommunaltejedeselskaberkanetablereogejeanlæg,somproducererelektricitet.Dettegælderogsåelektricitetbaseretpåvedvarendeenergi(VEelektricitet)somf.eks.vindmøllerogsolcelleanlæg.Dererikkehjemmeltil,atkommunerneselvetablererogejerelproduktionsanlæggenedirekte.Ejerskabetskalskegennemetselskab.
KAN KOMMUNER INVESTERE I VINDMØLLER MV. UDEN FOR KOMMUNEGRÆNSEN?Detkanfornoglekommunervære for svært at findetilstrækkeligtmedegnedeplaceringertilopstillingafvindmøllerogandreelproducerendeVEanlæg
indenforkommunegrænserne,tilatkommunernekanopfyldeegnemålsætningerpåområdet.Derforerdetnærliggendeforkommunerneatovervejemulighedenforatinvestereivindmøllermv.,someropstilletudenforkommunegrænsen.
Hervedopstårspørgsmålet,omdetkommunalretligelokalitetsprincipertilhinderfor,atkommunerinvestererielproducerendeanlæg,somerbeliggendeudenforkommunegrænsen.Lokalitetsprincippetindebærerbl.a.,atenkommuneikkekandeltageiaktiviteter,derkunelleridetvæsentligstekommerandreendkommunensborgeretilgode.
Kommunalfuldmagtsreglerne,herunderlokalitetsprincippet,vigerdogforskrevneretsregler.Deteralmindeligtantaget,atkommunalfuldmagtsreglernepåelforsyningsområdeterfravegetvedelforsyningsloven,somantagesatindeholdeenudtømmendereguleringafkommunernesmulighederforatudøveaktiviteterpåelforsyningsområdet.Daelforsyningslovenikkefastlæggergeografiskebegrænsningerikommunernesmulighederforatetablereogejeelproduktionsanlæg,antagesdet,atderikkeernogettilhinderfor,atkommunernekaninvestereivindmøller
mv.,somerbeliggendeudenforkommunegrænsen.
KOMMUNERS DELTAGELSE I FINANSIERINGEN AF VEANLÆGSelvomkommunerikkemåejeogdrivevindmøllerogandreelproducerendeVEanlægdirekte,menkunindirekteigennemetselskabmedbegrænsetansvar,måkommunerneundervissebetingelsergodtmedvirketilfinansieringenafdepågældendeanlæg.
Energistyrelsenharsåledesietnotataf16.januar2014om”Kommunersmulighedforatengageresigikystmøller”udtalt,atdetfølgerimplicitafhjemmelentildeltagelseiaktiviteterpåelforsyningsområdet,atenkommunekanbrugemidler,herunderindskyde midler, yde lån og stille garantifordeselskaber,somdereselforsyningsvirksomheddrivesi.
Energistyrelsenudtalteendvidere,atitilfælde,hvorenkommunekundeltagermedenandelietselskab,kankommunenalenedeltageifinansiering,herundergarantistillelse,medenandel,somsvarertilkommunens forholdsmæssige andelafdensamledeejerkredsdeltagelse.
Energistyrelsenbegrundededennebegrænsningikommunernesfinansieringsmulighederpåfølgendemåde:
”Reglerne i el og gasforsyningsloven giver ikke hjemmel til finansiering og garantistillelse overfor 3. mand, som agerer på energiområdet, idet der i givet fald ville være tale om en form for kommunal udlånsvirksomhed.”
Udoverdenævntebegrænsningerskalkommunenvedenevt.deltagelseifinansieringenafetkommunaltselskab,somproducererVEelektricitet,iagttagedebegrænsninger,somfølgerafdedanskeogEUretligeregleromstatsstøtte.
KOMMUNERS ØKONOMISKE STØTTE KAN UDGØRE (ULOVLIG) STATSSTØTTEBådedendanskekonkurrencelovogEUFtraktatenregulereradgangentilatydestatsstøtte.Afgørendefor,omstøtteneromfattetafkonkurrencelovenellerEUreglerne,er,omstøttenharsamhandelspåvirkning.
Reglernegælderogsåforkommuner,ogerrelevanteimangetilfælde.Kommunernebørderforværeopmærksomme,nårdedirekteellerindirektetilførermidlertil,yderlåntil,ellerstillergarantifordatterselskaber,dererstiftetmeddetformålatinvestereivindkraft.IEnergistyrelsensnotataf16.januar2014udtalteEnergistyrelsensåledesogså,atdeterkommunensansvaratafklare,hvorvidtderiforbindelsemedenkonkretinvesteringopstårstatsstøtteretligeproblemer.
Somudgangspunktkanenkommuneinvestereisitegetvindselskab,nårdetskerpåmarkedsvilkår.Afgørendeer,omenprivatinvestor,somhandlerpånormalemarkedsbetingelser–ientilsvarendesituation–villeværeblevetforanledigettilatforetagesammeinvestering.
Nårenkommunetilførermidlertiletafkommunenejetselskab,somagererpåetkonkurrenceudsatmarked,børkommunensåledessikre,atdetteskerpåmarkedsvilkår.Agererkommunenpåsammevilkårsomenprivatinvestorvillehavegjortientilsvarendesituation?
ForenrækkestøtteforanstaltningererderiEUregiudstedtsærskilteretsakter,somnærmeredefinererrammernefor(lovlig)støtte.
Ønskerkommunenf.eks.atydelånellerstillegaranti,skalkommuneniagttageKommissionensmeddelelseomstatsstøtteiformafgarantier1.Imedførafmeddelelsenvilensåkaldtindividuelgarantieksempelvisværeioverensstemmelsemedstatsstøttereglerne,når4betingelsereropfyldt.
1KommissionensmeddelelseomanvendelsenafEFtraktatensartikel87og88påstatsstøtteiformafgarantier(2008/C155/02).
1.Låntagermåikkeværeenkriseramtvirksomhed,og
2.garantiensstørrelseskalmålespådettidspunkt,hvorgarantienydes,hvilketbl.a.indebærer,atgarantienskalværeknyttettilenbestemtfinansieltransaktion,og
3.garantienmåhøjstdække80%afdeenkelteudeståendelån,og
4.låntagerskalbetalemarkedsprisforgarantien.
Udgøreninvesteringstatsstøtte,fordiinvesteringenikkeerydetpånormalemarkedsvilkår,skalinvesteringen–såfremtdenharsamhandelspåvirkning–somudgangspunktanmeldestilKommissionenogafventedennesgodkendelse,indenudbetalingkanske.
DerervissemulighederforatydestatsstøtteudenatskullegennemføreenforudgåendeanmeldelsetilKommissionen.Dissemulighedererdogbegrænsetbådebeløbsmæssigtogiforholdtil,hvilkeomkostningerogaktivitetersomkanstøttes.
OVERHOLDELSE AF UDBUDS REGLERNE Ligesomdetertilfældetforbl.a.kommunaltejedevandselskaber2,erkommunaltejedevindselskabersomudgangspunktomfattetafforsyningsvirksomhedsdirektivet.Ejerkommunenvindselskabetsammenmedenprivataktør,vilanskaffelserforetagetafselskabetdogkunnefaldeudenforforsyningsdirektivetsanvendelsesområdeafhængigtaf,hvilkengradafindflydelsedenkommunaleejerhariselskabet.
Ervindselskabetomfattetafforsyningsvirksomhedsdirektivet,skalselskabetoverholdedirektivetsregler,nårselskabetindgåroffentligekontrakteromkøbafvarer,tjenesteydelserog/ellerbyggeoganlægsarbejdermedhenblikpåatudøvefølgendeaktiviteter:i)driveellerstillenettilrådighedforproduktion,transportellerdistributionafelektricitet,ellerii)forsynenetmedelektricitet–og–ibeggetilfælde–nårkontraktensværdioverstigertærskelværdierneidirektivet3.
Pligtentilatoverholdeudbudsreglerneiforsyningsvirksomhedsdirektiveterikkeudenundtagelser.Direktivetsreglerskalsåledes“kun”overholdes,nårderindgåsenaftale,somindebærer
2Bemærk,atspildevandsselskabereromfattetafudbudsdirektivet–ogikkeforsyningsvirksomhedsdirektivet.
3Bemærk,atselskaber,dereromfattetafforsyningsvirksomhedsdirektivetogsåerforpligtettilatoverholdereglerneitilbudslovensafsnitI,nårderertaleomindkøbafbyggeoganlægsarbejdemedenkontraktværdipåmereend300.000kr.
“enanskaffelse”.Enanskaffelsekanbeståiudførelseafetbyggeoganlægsarbejdeellerleveringafvarerog/ellertjenesteydelser.
Detbetyder,atetkommunaltejetselskabikkeerforpligtetafreglerneiforsyningsvirksomhedsdirektivet,hvisselskabetinvestererivedvarendeenergivedatkøbeejerandeleietprivatejetselskab,derejerogdriverenvindmølleparkelleretsolcelleanlæg.Afgrænsningenaf,hvorvidtselskabet–ogdetkonkreteindkøb–eromfattetafforsyningsvirksomhedsdirektivetsregler,erikkeletogviloftestkræveenkonkretudbudsretligvurdering.
ANVENDELSEN AF OVERSKUD ELLER SALGSPROVENU FRA VINDMØLLER MV.Hvisenkommunemodtagerudlodningfraetselskab,somproducererel,herunderudlodningfraselskabersomejervindmøllerellersolcelleanlæg,skaldetudloddedebeløbmodregnesikommunensbloktilskudmed40eller60%efterreglerneielforsyningslovens§37.Detsammegælderfordetsalgsprovenu,somkommunenmodtager,hvisselskabetsælges.
Overskudellersalgsprovenufrakommunaleelproduktionsselskaberkanindenforrammerneafeneksisterendeselskabsstrukturbrugestilandreenergiforsyningsaktivitetermv.,menikkevandogspildevandsforsyningsaktiviteter,udenatdetteudløsermodregningikommunensbloktilskud,jf.reglerneheromielforsyningslovens§37an
KOMMUNERSINVESTERINGIVEDVARENDEENERGI
AnneSophieSvaneAdvokat
RenéFrisdahlJensenAdvokat
AndreasChristensenAdvokat
12 13RET&INDSIGTNR3|2015 RET&INDSIGTNR3|2015
15RET&INDSIGTNR3|201514 RET&INDSIGTNR3|2015
Varmeforsyningen i Danmark har siden 1981 hvilet på, at varmeforsynings virksomhederne må – og kun må – indregne nødvendige omkostninger i varmeprisen (hvileisigselvprincippet).1 Der gælder få, men vigtige modifikationer af hvileisigselvprincippet.
Enafdemestvæsentligemodifikationerrelaterersigtilprisfastsættelsenmellemvarmeforsyningsvirksomheder.Deterprincippetom,atvarmeforsyningsvirksomheder,derråderoverenellerflereeksisterende,faktiske,mulige,realistiskeoglovligesubstitutionsmuligheder,alenekanprisfastsættesinvarmesvarendetildenlavesteafdenomkostningsbestemteprisogsubstitutionsprisen–idagligtalesubstitutionsprisprincippet.Energiklagenævnetharienafgørelseudtalt,atsubstitutionsprisprincippetsformåleratmodvirkeurimeligepriser.
Ipraksisbrugesprincippetførstogfremmestpåvarmeproduktion,oghistorisksetharsubstitutionsprisprincippetisærdomineretindenforprisfastsættelseafvarmefraforbrændingafaffald.Mensubstitutionsprisprincippetgælderogsåforvarmetransmissionsogdistributionsanlæg,dvs.,hvorvarmenkanføresfremadalternativeveje.
Atbrugesubstitutionsprisprincippeterbetingetaf,atvarmemodtagerenharetfysiskeksisterendealternativtvarmeforsyningsanlægmedtilstrækkeligkapacitetogtilstrækkeligtbrændsel,ogatanlæggeterlovligtatbruge,herunderlovligtkanproduceregrundlast.Framyndighedernessidekanderf.eks.værefastlagtbestemtebrændslereller
brændselsmængder,dermåanvendesellerikkeanvendes.Idissesituationer,hvorvarmemodtagerenikkehartilstrækkeligkapacitettilatsubstituereheledenproduktion,sommodtagerenharbehovfor,erdetimidlertidikkeheltafklaret,ommanvilansevarmemodtagerensalternativfordelvissubstitutionsmulighed.
Findesderensubstitutionsmulighed,viludgangspunktetværesubstitutionsmulighedensgennemsnitligeproduktionspris(imodsætningtildensmarginalpris).Substitutionsprisenerderforikkedenomkostning,somvarmemodtagerenunderdegivneomstændighederselvkunneproduceredenpågældendevarmemængdetil,mendengennemsnitligeomkostningsomdenvillevære,hvisvarmemodtagerenshelebehovblevproduceretpåvarmemodtagerensegneanlægogvedmaksimaludnyttelseheraf.Detfølgeraftoafgørelserfra1990’erneomvarmeforsyningeniSkagen,henholdsvisiHjørring.
Substitutionsprisprincippetgældersomnævntmellemforsyningerogkansåledesikkepåberåbesafslutbrugeremedegnevarmeproduktionsmuligheder,f.eks.egnekedler.Detkomklartfremiennyafgørelsefra2015fraEnergiklagenævnet,hvorenboligblokiKøbenhavnsområdetikkefikmedholdi,atderkunnesubstitueresmellemboligblokkensegnekedlerogvarmeforsyningensmotoranlæg,fordivarmenfravarmeforsyningens
motoranlægblevforbrugtafboligblokkenogikkeleveretvideretilandre.
ET FORHANDLINGSMÆSSIGT LOFT FOR PRISENDetersomregelkommercieltfornuftigtforenvarmekøberatundladeatbetalemereforvarmenendvarmekøberenvilkunneindregneiprisen,nårvarmenskalleveresvidere,ogvarmeforsyningslovengiverEnergitilsynetbeføjelsetil–efterenforhandlingmedvarmekøber–atgivepålæg,hvisprisenpåvarmenbliverurimelig.Ipraksisendersubstitutionsprisenderforoftesometforhandlingsmæssigtloftfor,hvadenvarmekøbervilbetaleforvarmen.Detgiverimidlertidgrobundforudfordringerfordengrønneomstilling–ognavnligomstillingtilvarmeproduktionpåbiomasseogbiogasiområder,hvordissenyebrændslerskalkonkurreremodeksisterende,billigerevarmeproduktionn
PRISFASTSÆTTELSEAFFJERNVARMEMEDSUBSTITUTIONSMULIGHED–ETFORHANDLINGSMÆSSIGTLOFTFORPRISEN
ThomasAndersenThraneAdvokatfuldmægtig
EigilWormAdvokat
I forbindelse med beredskabsreformen og den igangværende proces med sammen lægning af de kommunale beredskaber til nye § 60fællesskaber har Stats forvaltningen haft anledning til at forholde sig til en række spørgsmål om de kommunale fællesskaber, herunder om fremtidssikring af fællesskabernes vedtægter.
KOMMUNERNES AFGIVELSE AF KOMPETENCE TIL FÆLLESSKABETNårkommunerstifteret§60fællesskab,indebærerdet,atkommunalbestyrelsenmistersinpositionsomøversteorganfordetområde,somoverdragestilfællesskabet.
Denkompetence,somejerkommunerneoverdragertilfællesskabet,erfastsatifællesskabetsvedtægterogkanikketilbagetagesadhoc.Ændringafdenoverdragnekompetencekræversåledessomabsolutudgangspunktenvedtægtsændring.
Nypraksisviserdog,atderermulighedforenvisfremtidssikringafvedtægterneforhervedatgøredisserobusteiforholdtilf.eks.kommenderegelændringer.
PROCES FOR UDARBEJDELSE OG ÆNDRING AF VEDTÆGTEROverdragelsenafbeføjelsertilfællesskabetskalsomanførtnedfældesi§60fællesskabetsvedtægter.Vedtægterneskalførstgodkendesafkommunalbestyrelseniderespektiveejerkommuner.Efterfølgendeskalvedtægterne(endeligt)godkendesafStatsforvaltningen.
Detsammegælderforændringafvedtægterneefterfølgende.Vedtægtsændringerbliverderforsomudgangspunktbehandletpåsammemådesomvedtagelseafdeoprindeligevedtægter.
Udarbejdelsenaffællesskabetsvedtægter–ogogsåefterfølgendeændringheraf–ersåledesenproces,somtypiskermegettidsogressourcekrævende.Deterderforhensigtsmæssigtatudarbejdevedtægterne,sådisseersårobusteog
fremtidssikredesommuligt.VihariforbindelsemedberedskabsreformenværetigoddialogmedStatsforvaltningenommulighedenforatfremtidssikrefællesskabernesvedtægter,ogviharfåetforhåndsgodkendtbestemmelserherom.
FREMTIDSSIKRING AF VEDTÆGTERNENårkommunernefastsætterindholdetafvedtægterne,børkommunernesikresig,atvedtægterneihvertfaldtagerhøjdeforændringer,sommanvedmedmegetstorsandsynlighedbliverrelevanteindenforenoverskueligfremtid.Detkaneksempelvisvære,nårmanventerpåenvarsletlovændring.
Statsforvaltningenhariforbindelsemedvedtægterforberedskabsenhederforhåndsgodkendtbestemmelserom,atder–nårlovgivningengivermulighedfordet–skerenautomatiskkompetenceoverdragelseafmyndighedsopgaver.TilsvarendeharStatsforvaltningengodkendt,atsammensætningenafberedskabskommissionenændres,hvisenlovændringbetyder,atpolitietikkelængereerpligtmæssigrepræsentantiberedskabskommissionen.Detbetyder,atdisseændringervilskeautomatisk,udenatdetkrævervedtægtsændring.
Dekonkretebestemmelserivedtægterneerudarbejdet,såændringerneskalforankresibilagtilvedtægterne,sådettilenhvertidklartfremgår,hvaddergælderforfællesskabet.Endvidereerderfastsatbestemmelseom,atnyeogændredebilagskalsendestilStatsforvaltningentilorientering.
Hvordanmankonkretskalformulerevedtægterne,foratdekanrummeenændring,måvurderesfrasituationtil
situation.Hvisændringenerordretangivetivedtægterne,giverdetikkeanledningtildestoreproblemer,menmankanogsåkommeudforsituationer,hvorenændringerforudsatudendirekteatværenævnt.Someksempelkannævnes,atvedtægter,somgiverfællesskabetlovtilatfusioneremedetandetkommunaltfællesskab,eftergældendepraksisogsågiverfællesskabetlovtilattilpassevedtægternetildetandetfællesskab,selvomdetteikkeerangivetdirekteivedtægterne.
IKKE FRIPASMulighedenforatfremtidssikrevedtægternegælderdogikkesometgenereltfripasudenomkommunalbestyrelserneogStatsforvaltningen.Hvisdenpågældendelovændringikkehardetindhold,sommanhavdeforudsat,dakommunalbestyrelsernegodkendtevedtægterne,vilændringenikkeværegyldigudenfornyetgodkendelse.Detsammegælderiforholdtilenfusion,hvormanikkekanændrevedtægterneudover,hvadderernødvendigtfor,atfusionenkanlykkesn
NYTILSYNSPRAKSISOMVEDTÆGTERFOR
§60-FÆLLESSKABER
MaleneGraffAdvokat
RikkeSøgaardBerthAdvokat
1Vihartidligerebeskrevetdetteudgangspunkti
Ret&Indsigtnr.2,2015.
17RET&INDSIGTNR3|201516 RET&INDSIGTNR3|2015
GitteChristensenAdvokatfuldmægtig
BjarneBecherJensenAdvokat
KRIMINALITETSBEKÆMPELSE
IALMENEBOLIGOMRÅDER
Østre Landsret fastslog ved dom af 28. maj 2015, at en ophævelse af et alment boliglejemål som følge af grov kriminalitet begået af lejers søn uden for boligafdelingens område var berettiget.
Sagenvedrørteetbandeskyderi,somhavdefundetstedpåenparkeringspladsudenforetindkøbscenter.Parkeringspladsenlåganskefåmeterfradetalmeneboligområde.Dervarsåledesfritudsynoguhindretadgangmellemparkeringspladsenogboligafdelingensområde.Parkeringspladsenvarikkeendelafdenalmeneboligorganisationsejendom,hverkenmatrikulærtellerpåandenmåde,ogparkeringspladsenogboligafdelingensområdevariøvrigtadskiltafensmal,kommunalejetsti.Denpågældendeparkeringsplads,indkøbscenteret,stisystemetogboligafdelingensområdeudgjordeikkedestomindreetsammenhængendeboligområde.
Gerningsmanden,dervarsøntilenafboligafdelingenslejere,blevefterfølgendedømtforathaveværetibesiddelseafenpistologforathaveaffyretetskarptskududoveretområde,hvorderbefandtsigandremennesker.Skuddethavdedogikkeramtboligafdelingensområde.
Daboligorganisationenblevbekendtmeddomsfældelsenistraffesagenmodlejerssøn,blevlejeforholdetmedlejerophævetunderhenvisningtilsønnensuhensigtsmæssigeadfærd.
ØstreLandsretkomfremtil,atdenalmeneboligorganisationmedrettehavdeophævetdetlejemål,hvorgerningsmandenboedemedsinfamilie.
ØstreLandsretlagdebl.a.vægtpå,atskudepisodeneftersintildelsukontrolleredeogpotentieltmatrikeloverskridendekaraktervaregnettilatskabeog/ellerforstærkeenbetydeligutryghedblandtbeboerneidetheltnærliggendeboligområde.
EndvidereudtalteØstreLandsret,athensettildennæreogumiddelbare
sammenhængmellemdetområde,hvorskyderiethavdefundetsted,oghensettil,atstienmellemdetoområderfandtesatindgåsomennaturligadgangsvejforbeboereellerandre,derlovligtfærdespåboligafdelingensområde,varbetingelserneforatophævelejeaftalenmeddenpågældendelejeropfyldt.
Detvarsåledesudenbetydning,atparkeringspladsen,hvordenkriminellehandlinghavdefundetsted,formeltsetikkeudgjordeendelafboligafdelingensområde.
Derfindesikkeidentryktepraksisandreeksemplerpå,atenalmenudlejerindrømmesrettilatophævealmeneboliglejemålunderhenvisningtiladfærdudøvetandrestederendidenpågældendealmeneboligafdeling.Detmåderforforventes,atdommenviludgøreetvæsentligtfortolkningsbidragvedvurderingenafudlejeresrettighederiforholdtilkriminalitetsbekæmpelseialmeneboligområdern
Er alle kommunens lokalplaner fortsat aktuelle, og hvordan vurderes det, om en plan er blevet utidssvarende? Kan der være fordele i at rydde op i kommunens planer, og hvordan gøres det? Det er nogle af de spørgsmål, som vi ser på i artiklen.
Lokalplanerudløsessomhovedregelafentenetkonkretprojektellerafenmerelangsigtetoggenerelmålsætninghosplanmyndighedenomatstyrearealanvendelsenogdenfysiskeudviklingietområde.
Denenkeltelokalplansrelevanserimidlertidikkealeneknyttettilkonkreteforholdogønskerindenfordetpågældendelokalplanområde.Ogsådentidsmæssigerammeogsammenhængenmeddenregulering,derskerudenforplanensafgrænsedeområde,harbetydningforenlokalplansaktualitet.
Måskehardeøkonomiskekonjunkturerændretsig,såledesatdetprojekt,dergavanledningtilplanen,alligevelikkeermuligtatrealisere.Ellerbefolkningssammensætningenietbestemtområdeændrersigsåledes,atdebehov,dergavanledningtilplanen,ikkelængereertilstede.
HVORNÅR ER EN LOKALPLAN UTIDSSVARENDE?Lokalplaner,derikkeerkonsistentemedaktuelleønskerogbehovforprojekterietgiventområde,ellersomikkeerioverensstemmelsemedplanmyndighedensmålsætningerforetområde,kankaldesutidssvarende.Omenlokalplanerutidssvarendeharikke(kun)nogetmedplanensalderatgøre,meneristedetenbetegnelsefor,omtidensåatsigeerløbetfraplanen.
Vedrørerlokalplanenetbestemtogafgrænsetbyggeprojekt,somdetikkelængeresynesmuligtelleraktueltatrealisere,kandetværeganskeenkeltatfastlægge,atenlokalplanerblevetoverhaletafudviklingenidetomkringliggendesamfund.
Erenlokalplanikkeafgrænsettiletbestemtprojekt,ervurderingenaf,omlokalplanenfortsatertidssvarende,dog
ikkealtidheltsåligefor.Ogdog.Dererihvertfaldtoparametre,somerheltoplagteatanvendevedvurderingenaf,omenlokalplanfortsatertidssvarende.Deterdels,hvoroftedererbehovforellerovervejelseromatanvendeplanlovens§19tilatdispenserefralokalplanen.Joofteredererbehovfordispensationfraplanensbestemmelser,jomeretalerdetfor,atplanen–ellerenkelteafplanensbestemmelser–erutidssvarende.
Detandetparameterer,hvoroftedererbehovforellerovervejelseriforholdtilnedlæggelseafforbudefterplanlovens§14.
HVORFOR ER DET VIGTIGT AT FINDE UD AF, OM EN LOKALPLAN ER UTIDSSVARENDE?Bådeplanlovens§19omdispensationfraenlokalplansbestemmelserogplanlovens§14omnedlæggelseafforbudmodellerstilladteforanstaltningererfarligebestemmelseridenforstand,atderummerethøjtkonfliktpotentiale.
Enbygherre,dermødesmedetforbudefterplanlovens§14,viloplevedetsomenormtindgribende,atdetprojekt,somhanudafdengældendelokalplankanlæsesigtil,athanharlovtilatopføre,alligevelstoppes–ellerihvertfaldsættespåpauseindtildeterovervejet,omprojektetheltskalbremsesvedennylokalplanlægningforområdet.Selvomforbudefterplanlovens§14eretheltlegitimtplaninstrument,erdetenmulighedsomipraksis–medrette–anvendesmedmegetstorforsigtighed.
Tilsvarendevilenomfattendepraksismeddispensationerfralokalplanensbestemmelserindeholdekonfliktpotentialeiforholdtilnaboerogandreberørteparter,somfinderdetvanskeligt,atpraksiserenanden,enddenderfremgåraflokalplanensbestemmelser.Ligesomutidssvarendebestemmelserilokalplanerindebærerenrisikoforatkommetilatdispensereividereomfangellerihvertfaldpåkantenaf,hvadderermuligtindenforrammerneafplanlovens§19.Dispensationskompetencenefterbestemmelsenersåledesbegrænsettilaleneattilladedispensationer,derkanrummesindenforplanensprincipper.
Pågrundafkonfliktpotentialetogafhensyntilatsikreborgerneforudsigelighed,vedatdeudafgældendelokalplanerkanlæse,hvadderermuligtogikkemuligt,erdetklogtoghensigtsmæssigtatforsøgeatreducererisikoenforatblivebragtisituationer,hvordisseto
instrumenter–forbudsinstrumentetogdispensationsadgangen–skalanvendesaltforofte.
HVORDAN RYDDES DER OP I PLANERNE?Tidligerekunnelokalplaner–medenkeltesærligeundtagelser–kunophævesvedvedtagelsenafennylokalplan.
I2012komderimidlertidennybestemmelseilokalplanens§33,stk.1,nr.2,somgørdetmuligtatophæveenlokalplan,nårudviklingenindenforlokalplanensområde“ikke længere gør det muligt at administrere tilladelser mv. uden anvendelse af § 14 og § 19”.
Virkningenafenophævelseafenlokalplanefterbestemmelsener,atområdetfremoveradministrerespågrundlagafkommuneplanensrammebestemmelserogbygningsreglementet.Detbetyderbl.a.,atkommunenkanreageremedforbudafhensyntilrækkefølgeogrammenikommuneplanenefterdenlettereprocedureiplanlovens§12stk.2eller3.
Bestemmelsengiveraleneenmulighedforatændreenlokalplanisinhelhed–ellereventueltatudtageetdelområdefralokalplanen.Erdetkunenkeltebestemmelseriengældendelokalplan,somvurderesatværeutidssvarende,mådervedtagesettillægtillokalplanenmedenændringafdepågældendebestemmelser.
Bestemmelsentagersitudgangspunktien“temperaturmåling”hoskommunenpå,hvorrealistiskogønskværdigplanenssigteogindholderiforholdtildengældendehorisontikommunensplanlægning.Denmålingbehøverikkeathvilepåomfangetaffaktiskudstedtedispensationerellerforbud,menkanogsåvurderespågrundlagafenanalyseaf,hvorstorrisikoenforatskulletytildissemidleransesatvære.
Bestemmelsensynesikkeathavevundetstorudbredelseendnu,mendeteretrigtigeffektivtredskabidenkommunaleværktøjskasse,somderbørværeopmærksomhedomkringn
PLANTJEK–OPRYDNINGILOKALPLANER
MarieBockhahnAdvokat
PoulHvilstedAdvokat
18 19RET&INDSIGTNR3|2015 RET&INDSIGTNR3|2015
20 21RET&INDSIGTNR3|2015 RET&INDSIGTNR3|2015
Som bestyrelsesmedlem er man underlagt et personligt erstatningsansvar. Det betyder, at et erstatningskrav skal betales af egen lomme, medmindre man kan friholdes, f.eks. på grund af en bestyrelsesansvarsforsikring. Det er imidlertid ikke altid tilladt at blive friholdt som kommunalbestyrelsesmedlem.
TENDENSER Gennemdeseneste1015årerfokuspåbestyrelsesansvarstegetmarkant.Derhargennemdesenereårudvikletsigentendenstilstadigflereogmereomfattendeerstatningssagerombestyrelsesansvar.Selvomfokushidtilprimærtharværetrettetmodbestyrelsesmedlemmeridetprivateerhvervsliv,forudsestendensenogsåatkunneudbredesigtilkommunalbestyrelsesmedlemmerioffentligebestyrelseshverv.
Samtidigerudviklingen,atenrækkebestyrelsesposterieksternebestyrelserudenfordetkommunaleregibesættesafkommunalbestyrelsesmedlemmerefterdirekteellerindirekteudpegningfrakommunalbestyrelsensside.
Deterderforblevetmereaktueltatsepåmulighederneforattegneenbestyrelsesansvarsforsikringforkommunalbestyrelsesmedlemmerogfåetklartbilledeaf,hvadforsikringendækker.
HVORFOR ER DER BEHOV FOR EN FORSIKRING? Etbestyrelsesmedlem,derharudvistenageren–ellerenpassivitet–derharresulteretietøkonomisktabforselskabet,ejerneellertredjemand,kanifaldeetpersonligtogubegrænseterstatningsansvar.Detbetyder,atetbestyrelsesmedlemkandømmestilatbetaleeterstatningsbeløbmedsinprivateformue.
Dergældersammereglerforbestyrelsesmedlemmeridetprivateerhvervslivsomforbestyrelsesmedlemmerioffentligtejedeselskaber.Behovetforatværneomdenprivateformuegørdetderforrelevantattegneenbestyrelsesansvarsforsikringogsåforbestyrelseshverv,derhardirekteellerindirektetilknytningtiloffentligehverv.
BESTYRELSESANSVARSFORSIKRINGENEnbestyrelsesansvarsforsikringyderdækningfordeterstatningsansvar,som
deenkeltebestyrelsesmedlemmermåtteblivemødtmedsomfølgeafetpersonligtledelsesansvar.
Enbestyrelsesansvarsforsikringtegnessædvanligvisikkeafdeenkeltebestyrelsesmedlemmer,menafdenjuridiskeenhedsombestyrelsespostenvedrører(aktieselskabet,fondenetc.).Udoverbestyrelsenerdirektionentypiskogsåomfattetafforsikringen.
Dererforsikringsdækningforsåvelselveerstatningskravetsomdesagsomkostninger,dererforbundetmedatforsvaresigmodkravet.
Enbestyrelsesansvarsforsikringernormalvistegnetefterdetsåkaldte”claimsmadeprincip”.Detbetyder,atforsikringendækkerkrav,somrejsesmoddeenkeltebestyrelsesmedlemmer,mensforsikringenerikraft.Detersædvanligt,atsåveltidligeresomnuværendebestyrelsesmedlemmereromfattetafforsikringsdækningen.Detafgørendeerderfor,omforsikringenerikraft,nårderrejsesetkravogikke,omdenvarikraftpådettidspunkt,hvorfejlenblevbegået.
KAN EN KOMMUNE TEGNE BESTYRELSES ANSVARSFORSIKRING FOR KOMMUNALBESTYRELSESMEDLEMMERNES HVERV I SELSKABER MV.?Tiltiderrejserspørgsmåletsig,omenkommunekantegneogbetaleenbestyrelsesansvarsforsikring,derdækkerdepersoner,somkommunenvælger,udpegerellerindstillertilbestyrelsesposteriaktieselskaber,fondemv.Dettekanf.eks.væreaktuelt,hvisenbestyrelse,hvortilkommunalbestyrelsenharudpegetetellerfleremedlemmer,hartegnetenbestyrelsesansvarsforsikring.
Kommunestyrelseslovenindeholderi§16,stk.1,enudtømmendevederlagsregel,derregulererkommunensadgangtilatvederlæggekommunalbestyrelsesmedlemmerforderesvirkeikommunaltregi.
Kommunensbetalingafetgodesomf.eks.enbestyrelses
ansvarsforsikringansessometvederlag,ogderforskalforsikringenkunnerummesafkommunestyrelseslovensvederlagsregler.
Indenrigsministeriethari1999udtaltsigomadgangentilattegnebestyrelsesansvarsforsikringer.Denneudtalelseharlagtgrundstenenetildenpraksis,somfølges.Dervilderforividtomfangblivehenvisthertil.
Indenrigsministerietharfastslået,atdetliggerindenforrammerneafvederlagsbestemmelsenikommunestyrelseslovens§16,stk.11,atkommunenafholderudgiftentilforsikringspræmienpåenbestyrelsesansvarsforsikring.
Forsåvidtangårposter,derikkeeromfattetafkommunestyrelseslovens§16,stk.11,udtalteIndenrigsministeriet,atkommunenmåafholdeomkostningentilattegneenansvarsforsikringfordeterstatningsansvar,etkommunalbestyrelsesmedlemmåtteifaldeforsitvirkeieneksternbestyrelseefterudpegningihenholdtilkommunestyrelseslovens§68a.Indenrigsministerietpointerede,atadgangentilattegneenbestyrelsesansvarsforsikringerbetingetaf,atdenydelse,kommunalbestyrelsesmedlemmetopnår,vedatkommunenbetalerpræmienforenbestyrelsesansvarsforsikring,eraf“beskedent omfang”.Meddetnuværendeprisniveauforbestyrelsesansvarsforsikringervurderesdettebeskedenhedskravsomaltovervejendehovedregelatværeopfyldt.
Bevæggrundenforkonklusionenvar,atkommunenharenlovligkommunalinteresseiatkunneudpegeegnedepersonertilbestyrelseshverv.Disseegnedepersonermåikkeafskrækkesfraatpåtagesighvervetsomfølgeafmanglendemulighedforatopnåforsikringsdækningfordetpersonligeerstatningsansvar.
KONKRETE INDSKRÆNKNINGER I FORSIKRINGSDÆKNINGENTrodsIndenrigsministerietspraksis,jf.ovenfor,harkommunalbestyrelsesmedlemmerikkemulighedforatbliveomfattetafenbestyrelsesansvarsforsikring,derdækkerligesåbredt,sombestyrelsesmedlemmeridetprivateerhvervsliv.
Indenrigsministeriethariføromtalteudtalelsekonkluderet,atderikkelovligtkantegnesenbestyrelsesansvarsforsikring,derdækkerdeterstatningsansvar,sometkommunalbestyrelsesmedlemkanifaldeover for kommunensomfølgeafsitvirkeikommunalbestyrelsen,økonomiudvalget/deståendeudvalgog§60fællesskaber.
Indenrigsministerietlagdevægtpåkommunestyrelseslovens§50c,hvorafdetfremgår,atStatsforvaltningenkananlæggeerstatningssagmodetkommunalbestyrelsesmedlem,someransvarligtfor,atkommunenerpåførtettab.Enbestyrelsesansvarsforsikringkansåledesf.eks.ikkedækkeetkravfrakommunenrejstmodbestyrelseniet§60fællesskab,elleret§60fællesskabskravmodsinegenbestyrelse.
Irelationtilbestyrelsesansvarsforsikringerforhvervidetprivateerhvervslivvilledetsvaretil,atderikkekunneopnåsforsikringsdækningfordekrav,somenvirksomhedmåttefremsætteoverfortidligereellernuværendebestyrelsesmedlemmer.Sådanneindskrænkningergældersædvanligvisikke.
Indenrigsministerietsvurderingskyldesformentlighensynettil,atdennebestemmelsekanfåvirkningeftersinordlydoghaveenskærpendeeffektiforholdtildenindsats,somdetenkeltebestyrelsesmedlemleverer.
Derimodvilenbestyrelsesansvarsforsikringf.eks.kunneomfattekreditorerskravmodbestyrelsesmedlemmerogetaktieselskabskravmodbestyrelsen.
GENERELLE INDSKRÆNKNINGER I FORSIKRINGSDÆKNINGENDeterikkemuligtattegneenbestyrelsesansvarsforsikringfordet
bødeansvar,etkommunalbestyrelsesmedlemmerkanpådragesig,jf.kommunestyrelseslovens§61,stk.1.Detteerikkeudtrykfor,atdergælderensærligindskrænkningimulighedenforatforsikringsafdækkeerstatningsansvaretforoffentligtudpegedebestyrelsesmedlemmer.Deterimidlertidudtrykforengenerelregelom,atdetikkeerlovligtatblivefriholdtforenbøde,manerpålagt.
Forbuddetmodatblivefriholdtforbødenerunderforudsætningaf,atmanikkeblotermedhæftendeforbøden,menerobjektforbøden.Detteernetoptilfældetfordetenkeltekommunalbestyrelsesmedlem,jf.kommunestyrelseslovens§61,stk.1.Forbuddetmodforsikringfølgerogsåafforsikringsaftalelovens§35,hvorafdetfremgår,ateninteresseskalværelovligforatværeforsikringsbar.Enretsstridighandling,derharudløstenbøden,udgørikkeenlovliginteresse.
OPSUMMERINGKommunalbestyrelsesmedlemmerharmulighedforatbliveomfattetafenbestyrelsesansvarsforsikring,somdækkererstatningskravfremsataftredjemand,ogsomivissetilfælde–afhængigtafhvilkenenhedbestyrelseshvervetudføresi–kandækkeselskabetsogkommunenskravmodbestyrelsen.Forsåvidtangår§60fællesskaber,ermulighedenforatforsikrebestyrelsenderimodbegrænsettilformentligaleneatomfattekravrejstaftredjemandn
KOMMUNAL-BESTYRELSESMEDLEMOGBESTYRELSESMEDLEMIETSELSKAB–ETFORSIKRINGSMÆSSIGTPERSPEKTIV
LineMarkertAdvokat
ChristinaSteenAdvokat
RikkeSøgaardBerthAdvokat
Højesteret har 19. maj 2015 afsagt en principiel dom om mulighederne for at anvende nye bestemmelser i et takstblad til at regulere forhold med tilbagevirkende kraft. Konkret vedrørte sagen mulighederne for at opkræve supplerende anlægsbidrag som følge af stigninger i vandforbruget sket i tidligere år.
SagendrejedesigomcampingpladsenHasmarkStrandFerieparkpåFyn.Detprivatevandværk,somforsynercampingpladsen,havdei2008opkrævetetsupplerendeanlægsbidragpå644.000kr.somfølgeafstigningericampingpladsensvandforbrugsidendenoprindeligetilslutningi1960’erne.
Denbestemmelseitakstbladet,somvandværketberegnededetsupplerendeanlægsbidragihenholdtil,blevførstindsatitakstbladeti2008ogvarenbestemmelseomberegningafforhøjettilslutningsbidragforerhvervoginstitutionerbaseretpåforbrug.Førdennebestemmelseskulleerhvervbetalealmindeligttilslutningsbidragudenmulighedforforhøjelseiforholdtilvandforbrugetpådenenkelteejendom.
Detbidrag,somvandværketopkrævedei2008efterdennenyebestemmelseitakstbladetomberegningafvandforbrugpåbaggrundafforbrug,varbaseretpåstigningerivandforbrugetindtruffetindentakstbladetblevvedtaget.Konkretvardertaleomstigningerivandforbrugetpåejendommeniårene20032007.
Pådenmådeblevtakstbladetfor2008tillagttilbagevirkendekraftpåændringerivandforbruget,somvarsketitidligereår,hvorderikkevarhjemmeltilatberegnetilslutningsbidragpåbaggrundafforbrug.
HøjesteretstadfæstedeØstreLandsretsdomisagenogfandtsåledes,atderikkevargrundlagforattillæggetakstbladetfor2008tilbagevirkendekraft.Dennyebestemmelseitakstbladetkunnederforaleneanvendestilatopkrævesupplerendetilslutningsbidragpåbaggrundafstigningeri
vandforbrugetfracampingpladsen,somvarsketefterændringenaftakstbladet.Detvilsige,atændringenitakstbladetkunkunneanvendesiforholdtilefterfølgendeændringerivandforbruget.
Deændringericampingpladsensvandforbrug,somvarsketindenændringenaftakstbladet,måttealtsåvurderespåbaggrundafdereglerforberegningaftilslutningsbidrag,somvargældendepådetidspunkter,hvorændringerneivandforbrugetrentfaktiskindtraf.
Højesteretsdomerpålinjemedalmindeligeforvaltningsretligeprincipperom,atreguleringmedtilbagevirkendekraftforudsætterudtrykkelighjemmel.Detkanikkeudelukkes,atvandværketvillehavekunnetforetageopkrævningen,såfremtNordfynsKommuneveddenlovpligtigegodkendelseaftakstbladethavdetagetudtrykkeligtstillingtil,atbestemmelsenogsåkunneanvendesbagudrettetn
OPKRÆVNINGAFSUPPLERENDEANLÆGSBIDRAGMEDTILBAGEVIRKENDEKRAFT MarieBockhahn
HenrietteSojaAdvokat
22 23RET&INDSIGTNR3|2015 RET&INDSIGTNR3|2015
Ved en ændring af planloven vedtaget i februar 2015 gav den daværende regering mulighed for at stille krav i lokalplanen, om at op til 25 % af boligmassen i nye boligområder skal udgøre almene boliger. Formålet med at indføre “25 %reglen” er at fremme en varieret og alsidig beboersammensætning i nye boligområder gennem lokalplanlægning for almene boliger.
KRAV OM 25 % ALMENE BOLIGERForudforændringerneiplanlovenharlovensformålaleneværetatregulereanvendelsenafarealer,ogderharikketidligereværethjemmeltilatregulereegentligeejerogbrugerforholdilokalplaner.
Vedændringenafplanlovenharkommunalbestyrelsenfåetmulighedforatkræveilokalplanen,at25%afboligmassenskaludgørealmeneboliger.Mulighedenforatplanlæggeforalmeneboligergælderforbådeprivatogoffentligtejedegrunde.
Reglernefinderaleneanvendelseforområder,derikkealleredelovligtanvendestilboligformål,ellersomikkealleredeerudlagttilboligformålilokalplaner.Dervilderforalenekunnelokalplanlæggesfor25%almeneboligeriområderudenlokalplan,ogilokalplanlagteerhvervsområderellerområder,dererudlagttiloffentligtformål,menendnuikkeudlagttilboligformål.
Mulighedenforatfastsættekravomalmeneboligerilokalplanenvilogsågældeerhvervsarealerilokalplaner,somifølgedeneksisterendelokalplananvendestilblandetboligogerhverv.
Detafgørendeeridenforbindelse,omderalleredeskerlovliganvendelseafejendommenetilboligformål.Derkansåledesikkestilleskravomalmeneboligerpådearealerindenforetlokalplansområde,hvorderiforvejenerlovligteksisterendeboliger,ellerhvorderalleredeervedtagetenlokalplan,hvorefterarealerneerudlagttilboligformål.
Ifølgeforarbejdernetillovenforventesdet,atkommunalbestyrelsensikrersig,atdererenalmenboligorganisation,deripraksisvilrealiserelokalplanenvedatovertagegrundenogbyggealmeneboliger,indenderindsætteskravomalmeneboligerilokalplanen,mendeterikkeetlovkrav.
Detbemærkes,atlovændringenikkeændrerpå,atgrundejereogkommunensomhidtilfrivilligtkanindgåaftaleromatopførealmeneboliger.KONSEKVENSER AF 25 %REGLENDetbliverikkemuligtvialokalplanenattvingeengrundejertilatsælgedendelafgrunden,derudlæggestilalmeneboliger.
Endviderekaneksisterendelovliganvendelsefortsætteuhindretogsåeftereteventueltsalg.Vedændretanvendelsevilejerendogværeforpligtettilatoverholdelokalplanen,jf.planlovens§18,herundereneventueludlægningtilalmeneboliger.
Efterlovomalmeneboligerskalboligforeningenejegrunden,hvorpåboligerneopføres.Engrundejerkanderforikkeselvopfyldekravetom25%almeneboliger,menvilværenødsagettilatsælgede25%afgrundentilenalmenboligorganisation.
OVERTAGELSE OG ERSTATNINGPlanlægningefterplanlovenersomudgangspunkterstatningsfriregulering,daderikkepålæggesejereogbrugereaffastejendomenhandlepligt,ogda
denhidtidigelovligeanvendelseikkeindskrænkes.
Ihenholdtilplanlovens§48kanejerenafenejendom,derienlokalplanellerbyplansvedtægtheltellerdelviserforbeholdttiloffentligtformål,forlangeejendommenellerdeleherafovertagetafkommunenmoderstatning.Overtagelsespligtenpåhvilerkunkommunen,hvisdetpågældendearealikkekanudnyttespåenøkonomiskrimeligmådeioverensstemmelsemeddenfaktiskeudnyttelseafejendommen.
Reglenomovertagelsespligtogerstatningfinderogsåanvendelse,hvisderstilleskravom,at25%afboligarealetudgøralmeneboligerilokalplanen.Bestemmelsenfindersåledesanvendelse,hvisengrundejerkommeridensituation,atejendommenikkekanudnyttespåenøkonomiskrimeligmåde,fordikommunalbestyrelsenikkekangivetilsagnomøkonomiskstøtte,ellerfordiderikkekonkreterenalmenboligorganisation,dervilkøbegrunden,hvorvedgrundejerenreeltbliverramt,somhviskommunenhavdeudlagtgrundentiloffentligtformål.Dettebørkommunernesærligtværeopmærksommepå.
BETYDNINGEN FOR GRUNDEJERNE25%reglenkanfåindflydelsepåmarkedsprisenforgrunde,derikkealleredeanvendesellererlokalplanlagttilboligformål.Lovforslagetvarblandtandetderforogsåudsatforkritikfradendaværendeopposition,ligesomEjendomsforeningenDanmarkvarimodlovforslaget.
Oppositionenmentebl.a.,atlovengiverkommunerneenrettilatdisponereoverprivatejetgrund,grænsendetilekspropriation,ligesomreglenifølgeoppositionenmedførerenusikkerhedforejendomsinvestorer,bl.a.fordikommunalbestyrelsenkanfastsættekravom25%almeneboligerilokalplanenforetgrundareal,selvomeninvestorharkøbtengrunditillidtilenrammeplanlægningforgrundenfornyeboligområderuden,atrammeplanenhavdeøremærketendelafgrundarealernetilalmeneboliger.
EjendomsforeningenDanmarkudtryktebekymringforreglensbetydningforejendomsinvesteringeriDanmark.DesudenvardetEjendomsforeningenDanmarksopfattelse,atderpåbaggrundaffrivilligeaftalermellemkommunerneogejendomsudviklerneerenrækkeområderiKøbenhavnogAarhus,hvordererengodblandingafprivateboliger.
Deterforventningen,atmulighedenforatstillekravom25%almeneboligerprimærtvilbliveanvendtafkommunerneistørrebyomdannelsesområderiKøbenhavn,herundernavnligiNordhavn,SydhavnogNordøstamager.IfølgetalfraKøbenhavnsKommunevurderesdet,atmulighedenforatvedtagebestemmelserilokalplanenomalmeneboligervilresultereiomkring2.800almeneboligeriperioden20152025.
25%reglenforventesdogogsåanvendtafdestørrekommunerudenforKøbenhavntilatskabeflerealmeneboligerinyeboligområder,menomfangetheraferikkeanslået.
Reglerneerindførtsomen10årigforsøgsordning.I20242025skalreglerneheromtagesoptilrevision,hvoreffektenafforsøgsordningenskalevalueres.
Isommeren2015harKøbenhavnsKommuneindgåetenpartnerskabsaftalemedBy&Havnomopførelseaf20%almeneboligeriIndreNordhavn,primærtpåområdetSundmolen,somforventespåbegyndti2019.Idettetilfældeerudviklingafalmeneboligersåledessikretvedenaftaleogikkevedkravheromilokalplanenn
HelleKofoedHansenAdvokat
KristofferWestbergAdvokat
MichaelNeumannAdvokat
ÆNDRINGERIPLANLOVENSKALFREMMEALSIDIGBEBOERSAMMENSÆTNING
25RET&INDSIGTNR3|201524 RET&INDSIGTNR3|2015
KORTNYT
ARBEJDSSKADER–ENGUIDETILPRAKTISKHÅNDTERINGAFFYSISKEOGPSYKISKEARBEJDSSKADERPartneriHorten,FinnSchwarz,ogadvokatfuldmægtigMariaSchmiegelowharudarbejdethåndbogenArbejdsskader – En guide til praktisk håndtering af fysiske og psykiske arbejdsskader.Håndbogengiveretpraktiskindblikiarbejdsgiverens
civilretligeogstrafferetligeansvarforarbejdsskader.Håndbogen,derertiltænktsometpraktiskopslagsværk,indeholderenfyldigomtaleaftryktogutryktretspraksissamtenrækkegoderådiforbindelsemeddenpraktiskehåndteringafarbejdsskader.
EteksemplarafhåndbogenkanfåsvedhenvendelsehosadvokatFinnSchwarz,[email protected],elleradvokatfuldmægtigMariaSchmiegelow,[email protected].
27RET&INDSIGTNR3|201526 RET&INDSIGTNR3|2015
SidensidstenummerharviiHortenbudtvelkommentilfølgendejurister:
NYANSATTEJURISTERI
HORTEN
KONFERENCEOMKLIMATILPASNINGKlimaforandringerneindebærerhyppigerevoldsommevejrhændelseraføgetintensitetogvarighed.Nødvendighedenafklimatilpasningaffødermangeartedespørgsmål,somiværstefaldkanbremsenødvendigeklimatilpasningsprojekter,hvisikkedeadresseresrettidigt.
HortenafholderisamarbejdemedJUCogByggecentrumenkonferenceomklimatilpasningmeddeltagelseafallerelevanteinteressenter.Konferencenermålrettetalle,derbeskæftigersigmedklimatilpasning–specieltienjuridiskogtekniskkontekst.
Formåletmedkonferenceneratgiveensamletfremstillingafderegelsæt,dergælderforhåndteringenafforhøjedenedbørsmængder,grundvandsstigninger,havvandsstigningersamtdeherafafledteudfordringer.
HortenrepræsenterespåkonferencenafadvokatHenrietteSoja(ordstyrerogoplægsholder),advokatPoulHvilsted(oplægsholder)samtadvokatLineMarkert(oplægsholder).
Arrangementetafholdesmandagden9.november2015kl.9.00til18.30hosJUC,Bredgade34,1260KøbenhavnK.Yderligereinformationfindespåwww.juc.dk/klima15.
TilmeldingTilmelddigpåwww.juc.dk/klima15,sendenemailtil[email protected]ellerringtilJUCpåtelefon70208260.
MartinaKöhnAdvokat
Commercial
MalteKjærSøgaardAndersenAdvokatfuldmægtig
Skat
HortenAdvokatpartnerselskabPhilipHeymansAllé72900Hellerup,København
Tlf.3334[email protected]
horten.dk
KOMMENDEARRANGEMENTER
Et fusionsforløb i praksisTid: 9.september2015kl.13.0016.00Sted: HjulmandKaptain,Frederikshavnsvej215,9800Hjørring
ITudbudsrettens AZ2dageskursus
Tid: 9.10.september2015kl.9.3016.00Sted: Horten,PhilipHeymansAllé7,2900Hellerup,København
Persondataret for forsyningsvirksomhederTid: 18.september2015kl.10.0013.00Sted: KalundborgForsyning,Dokhavnsvej15,4400Kalundborg
Arbejdsklausuler i offentlige kontrakterTid: 22.september2015kl.9.0011.00Sted: Horten,PhilipHeymansAllé7,2900Hellerup,København