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Curso Elemental de Derecho Comercial

Sección VI. LA EMPRESA, ELEMPRESARIO Y EL

ESTABLECIMIENTO DECOMERCIO.

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Capítulo 01 LA EMPRESA.I. Distinción previa:Desde ya debemos dejar asentado que el término empresa irremediablemente evoca un

número bastante amplio de significados, asociándose generalmente al concepto de empresaeconómica. Sin embargo, este vocablo, que puede significar tanto una mera actividaddesarrollada con cierta planificación, como también un conjunto de medios materiales einmateriales ordenados a un fin determinado, debe ser delimitado para los efectos denuestro estudio en el campo del derecho comercial. En efecto, previamente establezcamosque en materia económica, empresa se conceptúa como “la reunión de los factoresproductivos bajo la dirección de una persona que ordena y coordina la explotación, enbusca del lucro, asumiendo el riesgo de las decisiones que ello importa”. Este concepto fueutilizado largamente en el derecho comercial, sin embargo, hoy aparece como insuficientepara explicar los problemas que la fenomenología jurídica requiere solucionar. Como sedice, en nuestra materia surge la cuestión de distinguir el tratamiento que debe darse a laactividad de quien ejerce como empresario y al régimen a que este se haya sometido, adiferencia de lo que puede ocurrir con los bienes que componen su actividad.

En materia económica, empresario y empresa resultan ser ideas convergentes y casiidénticas, pues el primero se confunde como uno de los elementos mismos de la empresa,esto es: aquel que organiza y dirige la actividad del ente, pasa a formar parte del cuerpoestructural de esa organización de medios materiales e inmateriales, en una relaciónsimbiótica indisoluble. En materia jurídica, en cambio, empresario y empresa son términosdistintos, en que la segunda no es sino una actividad con especiales características delprimero, y que aquel debe realizar según sea su conveniencia. Igualmente, empresa siendouna actividad, presupone la reunión de ciertos elementos para ser desarrollada y que de talforma le dé un cuerpo real. Así entonces, el derecho comercial distingue tres ámbitosdiferentes:

1º El sujeto (empresario).

2º La actividad (empresa).

3º Los medios materiales e inmateriales que dan cuerpo a la actividad(establecimiento de comercio).

II. Concepto:Empresa es desarrollo de una actividad económica dentro parámetros de organización y

racionalidad, tendiente a permanecer en el tiempo y a participar en el mercado.

III. Elementos:

1.- Es una actividad.

Empresa es el ejercicio de una actividad económica, conforme a ciertos criterios quepermitan participar en el mercado de una manera eficiente, respetando las actividades yderechos ajenos, conforme al marco regulatorio que para tales efectos ha establecido el

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derecho dentro de las distintas ramas que lo componen. Así por ejemplo, la legislacióneconómica se preocupa del sistema de los mercados en que deben desenvolverse la empresade los particulares, generando reglas para tales efe ctos. El derecho comercial por su parte sepreocupa de determinar las formas, efectos, probanzas y en general el marco jurídico por elcual se rige la actividad, cuando, efectuando actos de comercio, los entes que ejercenempresa interactúan entre sí. El derecho del trabajo, por otra parte, se ocupa de lasrelaciones laborales que surgen como elemento indispensable para realizar la actividadconstitutiva de empresa, entre el empresario (empleador) y los trabajadores.

2.- Organizada y racional

Ahora bien, esta actividad, que por esencia debe ser organizada y racional, generalmenteno admite la injerencia del derecho en las formas organizacionales y de estrategia a travésde las cuales ordena sus medios materiales e inmateriales para la obtención de sus fines.Sabemos que el mercado es libre y como tal este principio es la regla en estas materias,salvas sin duda ciertas restricciones y limitaciones que miran al bien común y al respeto delderecho ajeno.

3.- Finalidad económica de participar en el mercado

Esta finalidad es la que le da relevancia a esta actividad para ser regulada por el derecho,pues mediante la producción de bienes, la prestación de servicios o la intermediación seafecta de una u otra manera el interés público que existe en la debida distribución de losbienes y satisfacción de las necesidades.

IV. La Mercantilidad:Esta se dará según sea la naturaleza de los actos que se desarrollen en el ejercicio de la

actividad, conforme es la regla general en estos asuntos. Así la actividad será mercantil ocivil según sea la naturaleza de los actos que realice.

Capítulo 02 EL EMPRESARIO:I. Concepto:Es aquel sujeto, sea persona jurídica, natural o un ente cualquiera, que asumiendo la

responsabilidad de dirigir y organizar la empresa, responde de los riegos de la gestión, seaque actúe personalmente o no en dicha gestión.

En tales circunstancias, el empresario como se reseñó puede adoptar diversas formasjurídicas para actuar en la vida del derecho, es decir, puede ser tanto una persona natural,como también una persona juríd ica, en las distintas formas que hay para ello por ejemplo:sociedad colectiva o sociedad anónima, e incluso puede actuar bajo la forma de comunidado sociedad de hecho. Ahora bien, este empresario es susceptible de ser consideradocomerciante, cuando se adecua a la normativa legal respectiva y en consecuencia serácomerciante la persona natural que teniendo capacidad para contratar hace del comercio suprofesión habitual, mientras que en lo que dice relación con las sociedades estas serán

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comerciantes, cuando sean formadas para la realización de actos de comercio, según laclasificación del artículo 2059 del Código Civil.

El empresario puede ejercer por sí mismo la administración o bien delegar tal función enotras personas, lo cual es sin perjuicio de la responsabilidad que le cabe como mandante detales gestores.

Finalmente, quien soporta los riesgos de la gestión siempre es el empresario, pues éstepor definición debe tener un interés directo en el desarrollo de la actividad.

Capítulo 03 EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO.I. Concepto:A pesar de que conceptualizar esta figura jurídica es de suyo complejo, con fines

puramente didácticos esbozaremos un concepto aproximado de sus líneas básicas:“conjunto de bienes corporales e incorporales, distintos y separados unos de otros, quereunidos únicamente por su afectación a un destino común, trocan en su comunión, en unbien incorporal mueble de propiedad del empresario y que tiene por fin proveer alfuncionamiento y desarrollo de la empresa”.

II. Naturaleza jurídica:

1.- Teoría de la Universalidad Jurídica:

Según esta tesis, el establecimiento de comercio es un conjunto de bienes afectados a unfin determinado, formando un todo indisoluble que subsiste independientemente de sutitular, formando un patrimonio distinto con activos y pasivos.

Debe ser rechazada de plano, pues en nuestro ordenamiento jurídico el propietario delestablecimiento de comercio responde de los pasivos con todo su patrimonio y noúnicamente con el activo del establecimiento, además tampoco se concibe unestable cimiento sin un titular de su dominio.

2.- Teoría de la Universalidad de Hecho:

Consiste ésta en que el establecimiento de comercio está formado por un conjunto debienes materiales e inmateriales, distintos unos de otros, que afectados a una finalidadcomún forman un todo distinto de los componentes individualmente considerados.

Así entonces, los bienes que componen esta universalidad pueden ser enajenados,separada o conjuntamente, pues en el primer caso no se tratará sino de una disposición deacuerdo a la naturaleza misma de la cosa, mientras que en el segundo se enajenará la mismapero confundida dentro de un conjunto que, como tal, adquiere una relevancia especial, estoes, constituir una globalidad de derechos sobre cosas determinadas, corporales eincorporales, que forman una sola cosa inmaterial pues esencialmente se transfieren soloderechos.

III. Elementos Corporales:

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Son todas las cosas corporales que componen materialmente el establecimiento decomercio y que varían según sea éste. Se hace presente, que no forma parte delestablecimiento, para los efectos del acto de comercio contenido en el artículo 3 nº 2 delCódigo de Comercio, el inmueble en que éste funciona, toda vez que lo relativo a losinmuebles queda sujeto a las disposiciones del derecho civil.

IV. Elementos Incorporales:Encontramos aquí los siguientes:

1.- La Clientela:

Conjunto mas o menos indeterminado de personas que habitualmente requieren losservicios del establecimiento de comercio.

2.- La marca comercial:

Todo signo visible, novedoso y característico que sirva para distinguir productos,servicios o establecimientos (artículo 19 Ley de Propiedad Industrial). Se incluyen tambiénaquí las frases de propaganda para hacer identificable un producto, servicio oestablecimiento.

3.- Los diseños industriales:

Toda forma tridimensional asociada o no con colores y cualquier artículo que sirva depatrón para la fabricación de otras unidades, siempre que se distingan de sus similares, seapor su forma, colores u ornamentación teniendo así una apariencia especial, nueva ydiferente perceptible por la vista.

Tanto las marcas como los diseños o las patentes en su caso, son materias propias de unalegislación especial, que cae dentro del ámbito civil, cual es la propiedad industrial, perosin embargo, se reconoce que como derechos incorporales que son, pueden ser parte de unauniversalidad de hecho dentro de la cual pierden su fisonomía propia confundiéndosedentro del todo al que pertenecen, y como tales, pueden ser enajenados como componentesde la universalidad; después de todo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Loanterior, es sin perjuicio de cumplir con los requisitos particulares que ordena la leyespecial para su enajenación.

4.- El derecho de llaves:

Según el profesor Sandoval, este elemento puede conceptuarse como la fuente deutilidad o beneficio que significan para el establecimiento comercial circunstancias talescomo su prestigio, ubicación, calidad de su clientela o bondad de los productos queexpende 40.

40 Sandoval López, Ricardo. Manual de Derecho Comercial; Tomo I.

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