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MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
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UNIVERSIDAD ANDINA NÉSTOR CÁCERES VELÁSQUEZ
El presente trabajo está dedicado
al responsable del curso,
Dr. Henry Tupa Fernández
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UNIVERSIDAD ANDINA NÉSTOR CÁCERES VELÁSQUEZ
Como se sabe el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de
determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que están
llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable
la aplicación de una ley extranjera
La evidente falta de uniformidad jurídica ius privatista entre los diversos
estados y las disímiles pluralidades legislativas originan grandes
problemas jurídicos que sólo pueden ser resueltos mediante dos
mecanismos optativos: con la unificación de las reglas civiles para
solucionar los problemas derivados de las colisiones internacionales o el
establecimiento de normas jurídicas sustantivas y uniformes para
obtener una uniformidad jurídica con uso general, aceptado por todos los
países mediante los tratados internacionales. Ninguna de estas rutas
merece el rechazo sino más bien constituyen posturas sincrónicas.
Por ello que el propósito del presente trabajo es dar cuenta al lector
sobre los temas referidos al conflicto de leyes, tales como sus
antecedentes históricos, características y el sistema general de solución
de conflicto de leyes.
Para la elaboración del presente trabajo se procedió al análisis de
variadas fuentes de información que permitieron su desarrollo de la
manera más clara y concisa posible, esperando que contribuyan a su
mejor comprensión.
Es así que en el desarrollo del trabajo se apreciara lo antes citado y
algunas apreciaciones personales, comentarios que en suma es el
contenido del presente trabajo, esperando siempre colmar las
expectativas del nuestros lectores
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Dedicatoria……………………………………………………………………...……………… 1
Presentación……………………………………………………………...…………............... 2
Capítulo Primero CONFLICTO DE LEYES
1. Introducción……………………..…………………………………………………… 6
2. Surgimiento del conflicto de leyes………….………………………………………. 7
3. Evolución Histórica del conflicto de leyes………..……………………………….. 8
3.1. Antigüedad…………..…………………………………………………………. 9
3.2. Invasores bárbaras…………………………………………………………….. 9
3.3. Edad Media……………………………………………………………………. 9
Capítulo Segundo DOMINIO DE LA NOCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES
1. Las leyes en conflicto……………………………………………………………… 12
2. Elementos del conflicto de normas………………………………………………… 13
3. Características de la reglas que resuelven el conflicto de leyes………………. 14
3.1. Carácter bilateral de la regla en conflicto…………………………………... 14
3.1.1 El carácter unilateral absoluto………………………………………. 14
3.1.2 El carácter unilateral limitado………………………………………. 15
3.2 Carácter internacional del conflicto…………………………………………. 15
3.3 Carácter de ley de Derecho Privado……………………………………….… 16
4. Conflictos internacionales y conflictos internos…………………………………… 16
4.1. Clasificación de los conflictos internos…………………………………….. 16
4.1.1 Conflictos interlocales……………………………………………….. 16
4.1.2 Conflictos interpersonales……………………………………………. 17
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Capítulo Tercero SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES
1. Los conflictos de leyes y el orden internacional…………………………………. 19
2. Postulados especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes……….. 21
2.1. Primer postulado: Dar a cada cual lo suyo………………………………….. 21
2.2. Segundo postulado: Igualdad……………………………………………… 21
2.3. Tercer postulado: Seguridad jurídica………………………………………… 21
2.4. Cuarto postulado: Libertad……………………………………………………. 21
3. Papel de los intereses en la configuración de la regla de conflicto…………….. 22
3.1. Plano Jurídico………………………………………………………………….. 22
3.2. Plano Político…………………………………………………………………… 23
4. Localización objetiva de las relaciones del Derecho…………………………..… 23
4.1. Localización jurídica en función del objeto de la relación de Derecho…… 23
4.1.1. Esta regla favorece a los intereses de las partes………………. 24
4.1.2. Esta regla favorece a los intereses de terceros………………… 24
4.1.3. Esta regla favorece al interés general……………………………. 24
4.2. localización jurídica en función de la fuente del Derecho…………………. 25
4.2.1. Esta regla favorece a los intereses de las partes… …………... 26
4.2.2. Los interese generales no se comprometen…………………….. 26
4.3. localización fundada en el sujeto de la relación de Derecho……………… 26
5. Categorías y funciones…....……………………………………………………….. 27
6. Adaptación………..………………………………………………………………….. 28
BIBLIOGRAFÍA……………………………………………………………………………. 31
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Capítulo Primero CONFLICTO DE LEYES
1. INTRODUCCIÓN
MOJICA GÓMEZ señala que el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad
de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a
regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable la aplicación de
una ley extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema, es decir, a la
consideración de una ley extranjera, es un fenómeno de solidaridad.
Por su lado DELGADO BARRETO afirma que el conflicto de leyes es un método
normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la relación privada
internacional, escogiendo entre las leyes de los diferentes Estados aquella que
será llamada a regir la relación de derecho
considerada.
La expresión conflicto de leyes, unánimemente
admitida hoy en día, no debe interpretarse
literalmente, porque es inexacta. En efecto,
Niboyet hizo notar que emanando cada una de las
legislaciones de una autoridad soberana, es
imposible que surja un conflicto entre ellas. No
puede imponerse ni la ley nacional fuera del
territorio para el cual ha sido dictada, ni la ley
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extranjera en el territorio nacional. Propiamente hablando es imposible, en
consecuencia, que exista conflicto de leyes. En efecto, para que una ley
extranjera se aplique en un determinado país es necesario que la voluntad de
este país así lo decida. Sería más exacto, por lo tanto, hablar de imperio de las
leyes en el espacio, más que de conflicto de leyes. Así MONROY CABRA citando
a GOLDSCHMIDT expresa: “No conviene hablar de un derecho de colisión,
puesto que en rigor no se da ninguna colisión entre los diferente ordenamientos
jurídicos, ya que objetivamente o se aplica una solo uno de ellos a una
determinada cuestión o al aplicarse varios su coaplicación es posible”. Sin
embargo, la terminología actual está bastante arraigada, de modo que sería muy
difícil modificarla. Como señala MONROY CABRA sería mejor hablar del conjunto
de la reglas de elección, debiéndose añadir mentalmente a esta denominación
que se trata de la elección de varios ordenamientos jurídicos, todos ellos
posiblemente aplicable al caso litigioso.
Aparte de la importancia medular que tiene esta materia en el Derecho
Internacional Privado, debemos manifestar que su estudio es sumamente
complejo. Según Niboyet el estudio de los conflictos de leyes se considera, y con
razón, uno de los más difíciles del Derecho. En el siglo XVIII, Froland no sabía a
que altar encomendarse para hablar acertadamente en esta materia: y el
presidente del Parlamento de Borgoña, Bouhier decía que el espíritu más sutil y
más ágil corre peligro de equivocarse al estudiar estos problemas.
Estudiaremos en primer lugar el dominio de la noción de conflicto de leyes; es
decir, ¿cuándo hay conflicto de leyes? Y en segundo lugar, la solución general de
los conflictos de leyes.
2. SURGIMIENTO DEL CONFLICTO DE LEYES
El conflicto de leyes se da o surge de la
necesidad de determinar la ley aplicable entre
un conjunto de normas que están llamadas a
regir un asunto, al que en virtud de su carácter
se hace viable la aplicación de una ley
extranjera. El simple hecho de recurrir a este
sistema, es decir, a la consideración de una ley
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extranjera, es un fenómeno de solidaridad.
El conflicto de normas surgió inicialmente en las
relaciones entre las provincias de un reino, luego se
manifestó en las relaciones de la cristiandad y
posteriormente en las relaciones de la vida mundial.
Dicho conflicto se encuentra plasmado en reglas
nacionales que difieren de un país a otro. No
obstante, en virtud de un tratado internacional, los
Estados pueden obligarse a aplicar una
determinada regla de conflicto, pero su campo de
aplicación conserva un carácter restringido.
Al igual que los principios de derecho internacional
las reglas de conflicto son establecidas por los
Estados teniendo en cuenta, tanto las actividades de sus nacionales que
trascienden las fronteras, como las actividades en su territorio en las que
interviene extranjeros.
La cuestión es determinar en qué caso se debe someter el ejercicio de un
derecho o de una actividad a una ley nacional, y en qué otros casos a una ley
extranjera. De establecerse la aplicación de una ley extranjera debe determinarse
cuál es la ley extranjera que rige.
El conflicto de leyes presenta ante todo una connotación consuetudinaria, ya que
no hay leyes sustanciales que entren a definir todos los casos. De existir tales
reglas que resuelven todos los casos, simplemente estaríamos frente a un mero
asunto de interpretación o de aplicación de normas.
El conflicto Internacional de normas es legendario, y a diferencia del derecho
nacional, la codificación internacional de normas es imposible.
3. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONFLICTO DE LEYES
El conflicto de leyes tiene sus primeras manifestaciones en la antigüedad, y en
cada una de las etapas de la historia ha tenido sus particularidades.
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3.1. ANTIGÜEDAD.- Las relaciones jurídicas Internacionales se ponen
de presente en el derecho romana donde las reglas del ius civile,
eran aplicables sólo para los romanos. Por ello fue necesario crear
para las demás personas el derecho de gentes, que en sí mismo no
constituye derecho internacional privado sino un conjunto de normas
aplicables a un grupo de personas. El derecho internacional privado
aparece en Roma cuando se establece y admite que los peregrinos
queden sometidos a sus leyes nacionales, primordialmente para los
asuntos de familia y más concretamente en lo relacionado con las
sucesiones.
3.2. INVASIONES BÁRBARAS.- En este periodo de la historia las cosas
cambiaron del todo ya que los bárbaros, como pueblo nómada que
no se encontraba ligado a ningún Estado, al invadir Roma aportaron
sus propias leyes según las cuales la base del Estado estaba
constituida por su gente y no por su territorio. El ordenamiento
jurídico era entonces el del pueblo y no el del territorio, coexistiendo
sobre un mismo territorio varios sistemas Jurídicos. Para resolver el
problema que generaban los distintos ordenamientos, hubo que
acudir al principio de la personalidad de la ley, según el cual cada
quien se encontraba sometido a su ley nacional. Sin embargo, es de
destacar que en materia de actos jurídicos y de inmuebles no había
nada establecido.
3.3. EDAD MEDIA: El feudalismo, representa el nacimiento de un sistema
diametralmente opuesto. El feudal fue un sistema netamente
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territorial que suprimía todo conflicto de leyes. Las leyes y las
obligaciones estaban establecidas para el territorio y reglan sin
excepción para todos los asuntos e Individuos que lo ocupaban. La
ley del señor feudal se aplicaba a todos los bienes que había sobre el
territorio, a todas las personas domiciliadas en el mismo y a todos los
actos realizados allí. En este orden de Ideas, la lex sitae regía para
bienes, la lex domicili para personas y la lex locus actum para actos.
El conflicto de leyes se encontraba totalmente descartado y la ley aplicable era la
del feudo, sin posibilidad alguna de considerar otra ley. En caso de surgir algún
conflicto de leyes éste se resolvía al dirimir el conflicto de jurisdicciones, ya que el
juez competente aplicaba, en todos los casos, su propia ley. A pesar de esto es
en la edad media cuando surgen los conflictos de ley. Este proceso se inició en
Italia donde el feudalismo tenía un carácter muy superficial, siendo las ciudades
mercantiles del norte la columna vertebral para d desarrollo del derecho
internacional privado y el derecho comercial.
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Capítulo Segundo
DOMINIO DE LA NOCIÓN DE CONFLICTO
DE LEYES
1. LAS LEYES EN CONFLICTO
MOJICA GÓMEZ señala que las reglas que resuelven el conflicto de leyes son
reglas nacionales de cada uno de los Estados, las cuales debido a la naturaleza
de los asuntos que atañen, presentan un triple carácter: bilateral. Internacional y
de derecho Privado
Como lo señala CARRILLO SALCEDO una
fuerte tendencia doctrinal sostiene que el
Derecho Internacional Privado aspira a
reglamentar las consecuencias de Derecho
Privado en las relaciones y situaciones
privadas con elementos extranjeros
jurídicamente relevantes. Vale decir que en
nuestra disciplina los conflictos de leyes solo
se plantearían entre leyes de Derecho
Privado, no pudiendo aplicar los tribunales del
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foro reglas de Derecho Público extranjeras por ser normas territoriales. Sin
embargo, en los Estados Unidos de América y en Alemania se admite sobre este
punto una concepción extensiva del Derecho Internacional privado al hacer entrar
en el conflicto de leyes los conflictos de Derecho fiscal, penal y administrativo
Internacional.
2. ELEMENTOS DEL CONFLICTO DE NORMAS
El conflicto de normas como Tal es un conflicto latente, vigente y actual, que
presupone unos elementos en virtud de los cuales cobra cada vez mayor
importancia y desarrollo. Estos elementos son:
2.1. Para el desarrollo de las relaciones internacionales a hace necesario
que el asunto se encuentre vinculado a varios Estados, ya que de lo
contrario el conflicto de normas no surge. En este orden de ideas debe
haber desplazamiento de personas de un Estado a otro, o deben haber
Intercambios comerciales internacionales. Así, el conflicto de normas se
encuentra forzosamente ligado al movimiento de la población, el cual en
la antigüedad no tenia ninguna repercusión ya que imperaba la ley local
de manera uniforme, así como al intercambio del comercio
internacional, el cual alcanzó gran magnitud cuando los Estados dejaron
su política de cierre de fronteras y se abrieron al Intercambio comercial
con otros países
2.2. Se requiere tolerancia de la legislación local y del juez que sea llamado
a resolver el conflicto. Lo anterior teniendo en cuenta que si tanto el
legislador como el Juez deciden que únicamente se aplica la ley
nacional, no es posible siquiera el surgimiento del conflicto de leyes, por
tanto es necesario que el Juez tenga los mecanismos y acepte la
eventualidad de entrar a considerar una ley extranjera.
2.3. Se requiere que los diferentes sistemas jurídicos aplicables sean
diferentes, ya que de ser idénticos el proceso de elección entre la norma
de varios países seria un asunto meramente especulativo y dilatorio.
Por esta razón el conflicto de leyes desaparece cuando se soluciona por
si mismo con la búsqueda de una ley de fondo, uniforme y común a dos
o mis países.
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3. CARACTERÍSTICAS DE LAS REGLAS QUE RESUELVEN EL
CONFLICTO DE LEYES
3.1. CARÁCTER BILATERAL DE LA REGLA EN CONFLICTO.
Las reglas de conflicto son de carácter bilateral ya que tienden a reglamentar los
conflictos internacionales de derecho privado. Siendo bilateral la regla de conflicto
puede designar como aplicable una ley nacional o una ley extranjera.
El carácter bilateral de las reglas de
conflicto ha sido fuertemente controvertido
por varios autores que defienden su
carácter unilateral y determinan que todo
conflicto de normas se resuelve
defendiendo la competencia de la ley del
foro en virtud de: las reglas de
nacionalidad, las reglas aplicables a los
extranjeros y las reglas que resuelven los
conflictos de jurisdicción. Cuando la ley del foro no es aplicable la competencia
debe determinarse sobre bases diferentes. La tesis unilateralista ha sido
sostenida en Alemania cuando se elaboró el Código Civil por Schwell. Fue
retomada en Francia por Niboyet y sistematizada posteriormente en Italia por
Quadrí, cuyas ideas han sido analizadas y perfeccionadas en ciertos aspectos
por Gothot.
En últimas, lo que busca el carácter unilateral de la regla de conflicto es
determinar que la ley aplicable es la del foro. A pesar de que esta teoría no tuvo
mucho eco, es importante mencionar que se bifurcó en dos rangos:
3.1.1 EL CARÁCTER UNILATERAL ABSOLUTO.- Según el cual
cuando no es posible determinar la ley del foro como aplicable, el
Juez simplemente se desinteresa del asunto o se declara
incompetente. Esta resistencia a la competencia de una ley
extranjera, poco a poco fue abandonada incluso para los asuntas
concernientes al estatuto personal. Un ejemplo de este carácter
es el caso Patiño.
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Esta unilateralidad absoluta enfrenta dos problemas: las lagunas
y el cúmulo de normas. El primero se presenta cuando no hay ley
aplicable y el segundo cuando hay varias leyes llamadas a ser
aplicadas. Cuando se pone de presente un cúmulo de normas
aplicables, el carácter bilateral de la regla de conflicto adquiere su
mayor fuerza e Importancia, como consecuencia de la vinculación
que se realiza respecto de los diferentes elementos con los
distintos ordenamiento Jurídicos potencialmente aplicables.
3.1.2 EL CARÁCTER UNILATERAL LIMITADO.- Pretende encontrar
sólo una ley aplicable, siendo excesivamente riguroso. Por ello,
se vio atenuado y en consecuencia determina la ley aplicable
acudiendo al análisis del conflicto de sistemas y de jurisdicciones,
entrando incluso a considerar La posibilidad del exequátur,
siempre que el mismo sea viable según la normatividad nacional.
3.2. CARÁCTER INTERNACIONAL DEL CONFLICTO
Se dice que el conflicto es internacional
cuando involucra las leyes de Estados
independientes. El conflicto debe ser
siempre internacional y deben ver
llamadas a aplicarse las legislaciones
de por lo menos dos Estados
soberanos. La soberanía de los mismos
se determina por las reglas del derecho
Internacional público, y surge un problema cuando alguno de los Estados que
interviene no se encuentra reconocido.
El conflicto de normas puede en muchas ocasiones resolverse mediante la
aplicación de una ley extranjera. Sin embargo, tratándose de Estados con
sistemas jurídicos diversos pueden presentarse problemas o dualidad con las
normas aplicables. Esta dualidad con frecuencia se presenta en materia de
estatuto personal, cuando se hace aplicable la ley de un determinado Estado
federal, como es el caso de los Estados Unidos de Norteamérica.
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3.3. CARÁCTER DE LEY DE DERECHO PRIVADO
El conflicto de leyes, atendiendo su naturaleza y el tipo de situaciones jurídicas
que resuelve es un conflicto entre leyes de derecho privado. Por tanto, las reglas
de dicho conflicto son reglas de derecho privado.
4. CONFLICTOS INTERNACIONALES Y CONFLICTOS INTERNOS
El conflicto internacional —si bien es el ejemplo típico— no agota la temática del
conflicto de leyes, pues el conflicto puede también oponer leyes que pertenecen a
un mismo orden jurídico: denominándose entonces conflicto interno porque se
plantea al interior de un Estado o de una unión de Estados, como es el caso de
los Estados federales.
Tanto en el conflicto internacional como en el conflicto interno, el conflicto es
sustancialmente el mismo, pues no solo participan de la misma naturaleza, sino
que utilizan la misma técnica jurídica del método conflictual. Sin embargo, la
independencia política de los países cuyas leyes entran en conflicto plantea
problemas originales que dan a los conflictos internacionales su verdadera
amplitud.
4.1. CLASIFICACIÓN DE LOS CONFLICTOS INTERNOS.- Aguilar Navarro,
siguiendo a E. Vitta, clasifica los conflictos en:
4.1.1. CONFLICTOS INTERLOCALES.- Se producen en los Estados
pluriterritoriales (el territorio se toma en su sentido legal) y adoptan
como modalidades:
ESTADOS FEDERALES.- Estados políticamente unitarios, pero
jurídicamente en una relativa descentralización por la permanencia
de zonas de derecho particular (foral como en España):
ESTADOS LEGISLATIVAMENTE UNITARIOS.- pero que en
función de una anexión territorial mantienen provisionalmente una
pluralidad jurídica.
Entre los conflictos interlocales los más frecuentes, y también los más
importantes, son los conflictos interfederales. Los ejemplos más saltantes son
los que nos proporcionan EE.UU., Rusia. Suiza. Canadá y Austria. En estos
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países cada Estado federado tiene sus propios jueces y sus propias leyes. En
EE.UU., al lado de los conflictos que se presentan entre la ley de un Estado y
una ley extranjera existe otro Derecho Internacional Privado hecho
únicamente de los conflictos internos que nacen entre las leyes de los
diferentes Estados constitutivos de la unión.
4.1.2. CONFLICTOS INTERPERSONALES.- Los conflictos interpersonales
tienen una raíz étnica, confesional. Los conflictos interpersonales han
tenido en las situaciones coloniales una especial verificación, y hoy se
presentan con nuevas características por la existencia de un Estado
que es plurirracial.
Los conflictos Interpersonales acaecen cuando al interior de una misma
soberanía los diversos grupos sociales pertenecientes a diferentes etnias,
confesiones o razas están regidas jurídicamente por distintos derechos. La
diferencia esencial entre estos y los conflictos Interlocales radica en que las
leyes en presencia no rigen en territorios distintos. Históricamente, estos
conflictos los encontramos en la época de la personalidad de las leyes. Con el
establecimiento del Imperio Otomano este sistema adquirió gran importancia
apoyándose en la distinción entre comunidades musulmanes y no
musulmanas. Más tarde tuvo vigencia dentro del régimen colonial y aun
subsiste en los países donde el estatuto personal está regido por la religión:
los países de mayoría musulmana, la India y. por otras causas, también en
los nuevos Estados de África.
Se ha indicado como una especie de conclusión que los conflictos
interpersonales están más alejados del Derecho Internacional Privado que los
interlocales. El mecanismo de la norma de conflicto sigue funcionando, aún
cuando con normas peculiares. Así, tratándose de los puntos de conexión, hay
alguno que carecen de relevancia (Por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio); en
tanto que la religión y la raza tiene una relevancia determinante, al igual que muy
marcada la autonomía de la voluntad.
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Capítulo Tercero
SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS
DE LEYES
1. LOS CONFLICTOS DE LEYES Y EL ORDEN INTERNACIONAL
En el actual estado de evolución del Derecho Internacional Privado, cada Estado
posee dentro de su legislación Interna un sistema de normas de conflicto,
aplicable por sus órganos
Jurisdiccionales. Estos
últimos, dado el carácter
indirecto y bilateral de la regla
de conflicto, están obligados
en ciertos casos a aplicar una
ley material extranjera para
resolver el problema que
plantea la designación de la
ley competente, a no ser que
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medie la excepción del orden público.
MIAJA se pregunta si cada legislador estatal goza de una facultad omnímoda de
reglamentar a su arbitrio los conflictos de leyes, o si está obligado a respetar en
el ejercicio de esta actividad ciertas normas Impuestas por el Derecho
Internacional. A su vez responde que la opinión mas generalizada, aún entre los
autores de firmes convicciones nacionalistas, es que el Estado tiene una
obligación de carácter general: la de tener un sistema de normas de solución de
los conflictos de leyes y que sus tribunales no rehúsen aplicar este sistema en los
juicios en que Intervengan extranjeros, pues la conducta contraría sería
constitutiva de una denegación de justicia, determinante de responsabilidad
internacional. En consecuencia, lo único exigible por el Derecho Internacional es
la existencia de reglas conflictuales y su efectiva aplicación.
Respecto al contenido de este sistema, el Estado tiene ante todo las obligaciones
que convencionalmente haya asumido. Esto significa amoldar su legislación, en
esta materia como en todas, a los tratados suscritos y ratificados.
La regla del Derecho Internacional Privado solo en casos extremos puede
resultar contraria al Derecho Internacional: hipótesis en la que aun vinculando en
el orden interno a sus destinatarios, podría engendrar una responsabilidad
internacional.
Sin llegar a este supuesto —agrega Miaja—, no basta con que una regla estatal
de Derecho Internacional Privado no se oponga al
Derecho Internacional para que pueda estimarse que ha
cumplido con su misión. No se agota esta con la
satisfacción de necesidades nacionales, sino también
requiere que el legislador interno —o el Juez, que llena
una laguna de su sistema conflictual en la sentencia—
actúe como si fuera legislador o Juez internacional, con el
pensamiento puesto en que al regular relaciones privadas
extranacionales asume una función que va más allá de la
que normalmente ejercita dentro de la sociedad estatal a
la que sirve.
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2. POSTULADOS ESPECIALES DE LA JUSTICIA EN MATERIA DE
CONFLICTO DE LEYES
Al tratar la regla de conflicto se debe tener una idea clara de los postulados
especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes. Como lo ha observado
VALLINDAS:
2.1. PRIMER POSTULADO: DAR A CADA CUAL LO SUYO.- Uno de los
principales postulados de la justicia según la célebre definición de
Ulpiano es dar a cada cual lo suyo (suum cuique tribuere). En materia
de conflicto de leyes este postulado conduce a atribuir a cada una de
las legislaciones materiales en contacto el papel que le corresponde.
La regla de conflicto debe escoger aquella ley que asegura mejor los
intereses privados en Juego.
2.2. SEGUNDO POSTULADO: IGUALDAD.- Un segundo postulado de la
Justicia es la igualdad, que también se presenta bajo un aspecto
especial en el dominio de los conflictos de leyes. El postulado de la
justicia es aquí la igualdad frente a la regla de conflicto, la igualdad
de las leyes internas sustantivas frente a ella. La regla de conflicto
debe colocar en un pie de igualdad el Derecho nacional y el Derecho
extranjero y reconocerles iguales campos de aplicación.
2.3. TERCER POSTULADO: SEGURIDAD JURÍDICA.- La seguridad
jurídica es otro de los postulados de la Justicia. La regla de conflicto
debe garantizar, en tanto que posible, la seguridad de la ley aplicable,
asegurando a los interesados que sus relaciones y situaciones
jurídicas serán regidas por una ley determinada, y que ellos puedan
predecir.
2.4. CUARTO POSTULADO: LIBERTAD.- Se refiere a la libertad para la
elección de la ley aplicable. En la vida Internacional de los individuos
no se debe pasar de una cierta libertad en cuanto a la ley aplicable.
La complejidad de las relaciones o situaciones que pueden nacer en
el comercio Internacional necesita una flexibilidad de la regla de
conflicto, sobre todo en lo que concierne a las transacciones de
carácter económico, salvaguardando el postulado de la seguridad
jurídica.
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El bien común en las relaciones privadas
internacionales exige en la generalidad de los
casos una repartición objetiva de competencias:
que cada ley, dada su localización, rija las
relaciones que caen normalmente bajo su
imperio. Pero el problema propio del Derecho
Internacional Privado aparece entonces: la
localización de una relación privada es algo más
complejo que la de un hecho punible o gravable,
porque sus elementos son normalmente más diversos y ella se inserta en el
orden Internacional por sólo alguno de estos elementos. Así, la transición entre
una relación privada puramente interna y una relación privada propiamente
Internacional es insensible. El asunto se complica porque un sistema Jurídico no
se caracteriza sino incompletamente por el territorio sobre el cual ejerce su
dominio. Por esta razón la localización no es necesariamente espacial, como se
ve en el caso de la nacionalidad o eventualmente en materia de contratos.
3. PAPEL DE LOS INTERESES EN LA CONFIGURACIÓN DE LA REGLA
DE CONFLICTO
El Derecho Internacional Privado por su propia naturaleza, debe tratar de
conciliar tanto intereses nacionales como internacionales. Nos dicen Loussouam
y Bourel que si bien la protección de los intereses nacionales alcanza su
paroxismo con la intervención del orden público. Jamás está ausente de la regla
de conflicto y su toma en consideración se manifiesta, de una parte, sobre el
plano Jurídico y. de la otra, sobre el plano político.
3.1. PLANO JURÍDICO.- Hoy en día se admite unánimemente que en las
construcciones los conceptos jurídicos de cada país tienen una
influencia determinante sobre las reglas de conflictos de leyes. A partir
del momento en que una de las bases fundamentales sobre las que se
funda la búsqueda de las soluciones de los conflictos de leyes está
representada por el examen de la finalidad social de las leyes y por el
análisis de las instituciones y de los mecanismos de Derecho interno, es
evidente que los intereses nacionales se encuentran tomados en
consideración.
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Sin negar el carácter ineluctable del particularismo, la utilización de un
método fundado exclusivamente sobre el análisis del Derecho interno
sería poco firme, porque este Derecho responde a las necesidades de
la vida nacional y no a las del comercio Internacional. El análisis del
Derecho interno tiene ciertamente un lugar Importante en la elaboración
de las reglas de conexión, pero sólo proporciona un elemento de
decisión que debe ser completado por otras bases antes de proceder a
la proyección del Derecho interno.
3.2. PLANO POLÍTICO.- Hay que tener en cuenta que si bien en materia de
Derecho Civil los intereses privados ocupan el primer plano y su
satisfacción sirve al bien común, esto no excluye su subordinación
eventual a los intereses políticos. El papel de estos es notorio en
materia de sucesión (supresión del derecho de primogenitura, partición
igual). La política que se trata en el Derecho Civil interno es una política
interior distinta de la política Internacional.
Los intereses que motivan las soluciones de los conflictos de leyes son múltiples:
su importancia varía de acuerdo con las diferentes materias y existe un abanico
muy amplio de procedimientos de localización.
4. LOCALIZACIÓN OBJETIVA DE LAS RELACIONES DEL DERECHO
Una relación de derecho puede localizarse en función de sus elementos básicos:
sujetos, objeto o fuente jurídica. Según el método conflictual, el problema radica
en elegir qué ley es la que hay que aplicar a los estatutos, personal, real o de los
actos y hechos jurídicos, cuando los elementos se ubican en países distintos o en
sistemas jurídicos diversos, aunque estén sometidos a una misma soberanía
como es el caso de los Estados federales.
4.1. LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DEL OBJETO DE LA
RELACIÓN DE DERECHO
La primera conexión es la que se realiza en función del objeto corporal, si es que
hay alguno. Para repartir las relaciones de derecho entre los diferentes Estados
es necesario en primer lugar localizarlas, pues un sistema jurídico rige en un
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territorio en el cual la fuerza pública puede
ejercerse. La coerción y la coacción
constituyen características básicas de la
norma jurídica.
El bien corporal es el único de los
elementos de la relación privada
internacional que ocupa un lugar en el
espacio. La localización de los actos jurídicos o de los sujetos de derecho es
menos natural y fácil. Esta conexión representa la típica localización objetiva
requerida por el orden internacional.
4.1.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS
PARTE.- Pues estos se centralizan naturalmente en el lugar de la
situación del objeto. Si se trata, por ejemplo, de la venta de un
inmueble, es allí donde el comprador lo va a explotar y donde
descubrirá los defectos del bien transferido. La regla secular del
procedimiento civil que da competencia al juez del lugar de la
situación del inmueble no es sino el reflejo de esta localización de
los intereses de las partes, localización sin lugar a dudas menos
estrecha cuando se trata de bienes muebles, en razón pre-
cisamente de su naturaleza.
4.1.2 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS DE LOS TERCEROS.-
Por ser conocida por todos. Los terceros podrán ignorar el
domicilio o la nacionalidad de las partes, incluso el lugar donde el
contrato ha sido concluido, pero no pueden ignorar la situación
del bien. Si se vende, por ejemplo, un inmueble situado en el
Perú, será la ley nacional la que decidirá en qué medida la
publicidad protege al adquiriente frente a terceros, principalmente
contra un segundo adquiriente, o frente a acreedores con
garantía hipotecarla.
4.1.3 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS GENERAL.- El interés
general que persigue el Estado al dictar la ley civil se encuentra
también salvaguardado porque el interés de terceros representa,
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asimismo, el de cualquier miembro de la colectividad: vale decir,
del bien común.
La localización del objeto representa así la centralización efectiva de los diversos
intereses que gravitan en torno de la relación jurídica. Por su parte, el Estado que
busca asegurar una aplicación tan homogénea como posible de su ley tiene el
derecho de prescribir la aplicación de su ley a las relaciones jurídicas que
conciernen a los bienes situados en su territorio.
4.2. LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DE LA FUENTE DEL
DERECHO: AL ACTO O AL HECHO JURÍDICO
Un segundo elemento de la relación jurídica que puede servir de base a su
localización es la fuente. El régimen de los derechos reales, al cual hicimos
referencia en la localización anterior, ofrece
una perspectiva distinta que no se presenta
cuando tratamos del derecho de
obligaciones, por ser la obligación una noción
abstracta que no se localiza materialmente
como el objeto del derecho real, sino que se
dirige al acto o al hecho jurídico. Esto explica
que procedemos a la localización teniendo en
cuenta criterios distintos.
Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil
un punto de vinculación espacial es el lugar donde se produjo el
hecho generador de la obligación de indemnizar.
En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en
cuenta que estas no están necesariamente ligadas a un lugar
determinado, a lo cual habría que añadir adicionalmente la dificultad
de disociar la obligación de los actos que la engendran, como lo
demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la
localización del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones
por él generadas, por constituir la fuente de las mismas.
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4.2.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.-
Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil
un punto de vinculación espacial es el lugar donde se produjo el
hecho generador de la obligación de indemnizar.
En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener
en cuenta que estas no están necesariamente ligadas a un lugar
determinado, a lo cual habría que añadir adicionalmente la
dificultad de disociar la obligación de los actos que la engendran,
como lo demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que
la localización del contrato determina la ley aplicable a las
obligaciones por él generadas, por constituir la fuente de las
mismas.
4.2.2 LOS INTERESES GENERALES NO SE COMPROMETEN.-
Porque el Derecho Privado los asegura en principio al defender los
intereses particulares. Estos exigen una mayor libertad en los
contratos internacionales para hacer frente a la variedad de
situaciones y a la amplitud de la concurrencia, lo cual exige la
máxima flexibilidad de las reglas.
4.3. LOCALIZACIÓN FUNDADA EN EL SUJETO DE LA RELACIÓN DE
DERECHO
Las localizaciones anteriores estaban referidas a derechos patrimoniales
(derechos reales y derechos de obligaciones), mientras que la localización
fundada en el sujeto de la relación de derecho se refiere a relaciones
extrapatrimoniales comprendidas en el estatuto personal que abarca: el estado y
capacidad civil de las personas y el derecho de familia: e incluso para
determinados países, como es el caso del Perú, Alemania, Italia, etc., también
comprende el derecho de sucesiones.
La localización de la persona se puede concebir en relación con el atributo de la
personalidad de su titular: el domicilio o la nacionalidad. Nos recuerda BATIFFOL
que la división del mundo contemporáneo en Estados que conectan el estatuto
personal a la ley nacional y Estados que lo someten a la ley del domicilio es la
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fuente más importante de los conflictos de sistemas.
En la Conferencia de Derecho Internacional Privado de
La Haya se ha intentado llegar a una solución unitaria:
sin embargo, no se ha logrado que ninguna de las dos
concepciones en presencia abandone su posición por
el hecho de reflejar tal opinión una distinta concepción
en cuanto a la noción de Estado y al método de
Derecho.
El factor preponderante en esta noción de estatuto personal es la autoridad de la
ley, si la ley peruana otorga la capacidad de ejercido de los derechos
patrimoniales a la persona que alcanza la mayoría de edad de 18 años, no es
admisible que el menor de edad viaje a un país donde la mayoría de edad se
adquiere a los 16 años y posteriormente regrese al Perú después de haber
realizado el acto nulo, por falta de capacidad del agente. El estado y capacidad
de una persona —Integrante de una colectividad— no se modifica por un
desplazamiento temporal, que es un fenómeno accidental. Su estatuto personal
puede modificarse si el individuo cambia de domicilio o de nacionalidad sin que
medie fraude a la ley.
5. CATEGORÍAS Y FUNCIONES
Según BATIFFOL y LAGARDE, el razonamiento hecho basándose en la
experiencia histórica hace ver que las conexiones fundamentales ligadas a la
situación del objeto, lugar del acto u origen de la persona (a lo cual DELGADO
BARRETO agrega el domicilio) corresponden a necesidades reales.
Sin embargo, no siempre su puesta en práctica puede hacerse de acuerdo con
razonamientos deductivos seguros, particularmente en la situación limite de las
categorías en que ellas desembocan, en cuyo caso habrá que tomar en cuenta
otra consideración particularmente fundada sobre la finalidad de las leyes. Por
ejemplo, la conexión por la persona está limitada a las materias
extrapatrimoniales: sin embargo, penetra en otros dominios, como el del contrato,
donde decide sobre los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia e intimidación)
vinculados al proceso de formación del contrato, que es materia patrimonial.
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La consideración de los fines a alcanzar se presenta también en todos los niveles
para suplir e incluso corregir las insuficiencias del razonamiento deductivo. El
respeto a los conjuntos legislativos y a la homogeneidad de las soluciones
aparece en primer plano, manifestando el interés del Estado en una adecuada
aplicación judicial de su propia ley y de las leyes extranjeras. A esto habría que
añadir los intereses políticos generales, en la limitada medida en que Intervienen.
El interés (bien comprendido de las partes) se reputa convergente, apareciendo
más en relieve en la preocupación del orden jurídico más eficaz, y donde también
el interés general del Estado se encuentra tomado en cuenta. En fin; se pensará
en la armonía internacional de las soluciones que expresa a través del interés
directo del orden Internacional, un interés no menos cierto de las partes aunque
equívoco en lo referente a que la armonía por ella misma, no es suficiente, si se
alcanza por una solución que sería enfadosa desde otros puntos de vista.
6. ADAPTACIÓN
En casos extremos, el principio mismo del
método conflictual puede ser puesto en
causa. Dentro de un mismo ordenamiento
jurídico, los contenidos de las diversas reglas
casi siempre armonizan unos con otros. Su
pertenencia a un todo organizado hace que
estén ligados por lazos sistemáticos que
forman un conjunto legislativa En cambio, el
método conflictual, dado su carácter indirecto, conduce frecuentemente a la
aplicación de normas de diversos ordenamientos jurídicos. Sin duda, es normal y
aceptable que la aplicación combinada de dos leyes produzca un resultado de
conjunto diferente del que derivaría de la aplicación integral de cada una de ellas.
Sin embargo, también puede suceder que se llegue a situaciones contradictorias
e injustas que hagan necesario corregir el resultado de la aplicación de las reglas
de conflicto, y esta es precisamente la finalidad del proceso de adaptación. Fue
Zittelmann el primero en reconocer el carácter específico de estos problemas que
podrían surgir en situaciones diferentes.
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Para Kegel, el problema de la
adaptación consiste en buscar una
solución ante una contradicción de dos
o más regímenes materiales
competentes a un mismo tiempo. Por
su estructura este es un problema de
calificación, ya que en él también se
trata de interpretar conceptos sistemáticos empleados por las normas de colisión:
pero con la diferencia de que aquí no se trata de normas de colisión de Derecho
Internacional Privado, sino de normas de colisión de contenidos normativos que
son preceptos que determinan si es posible aplicar conjuntamente reglas
positivas de contenido diverso, llamadas también normas de colisión material
imitando la expresión judicial de competencia por materias.
Kegel, en la obra que hemos citado, da un ejemplo. Un juez alemán tiene que
pronunciarse sobre la sucesión de un padre francés domiciliado en Francia y de
su hija inglesa con domicilio en Inglaterra, quienes fallecen Juntos en un
accidente de aviación. El padre instituyó a su hija heredera directa y a un amigo
como heredero sustituto: por su parte, la hija instituyó a su padre como heredero
directo y a una amiga como heredera sustituta. Tanto el amigo como la amiga
reclaman cada cual las dos herencias.
Según el Derecho alemán, la sucesión se rige por la ley nacional del causante: en
consecuencia, la sucesión del padre se rige por el Derecho francés y la de la hija
por el Derecho Inglés. Ambos derechos mantienen las presunciones del Derecho
Romano: por consiguiente, sólo puede heredar el que sobrevive al causante.
Sobre las presunciones de vida y muerte decide el Derecho nacional de cada
cual: esto es, respecto del padre, el Derecho francés, y de la hija, el Derecho
Inglés. Según el primero se presume que sobrevive la hija por ser la menor, y
conforme al segundo, el padre por ser varón. Para solucionar el caso, Kegel
propone que el juez alemán aplique su propio Derecho material que consagra la
teoría del fallecimiento simultáneo. En esa forma, el amigo acaba por recibir la
herencia del padre y la amiga la de la hija.
EL artículo 9o de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional Privado de 1979, referido a la adaptación, dispone:
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Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los
diferentes aspectos de una misma relación jurídica, serán aplicadas
armónicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por
cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas
por su aplicación simultánea se resolverán teniendo en cuenta las
exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
La idea fuerza de este articulo estriba en la necesidad de armonizar las diversas
reglas en presencia, a fin de lograr en cada caso concreto su solución equitativa.
Como la adaptación se resuelve según el método sintético judicial, una norma no
puede proceder de otro modo que el elegido por el artículo 9º: esto es, dando
pautas muy amplias.
La adaptación en general es un tema cuya elaboración doctrinal dista mucho de
estar acabada, y ha sido y seguirá siendo objeto de discusión entre los
especialistas, preocupados no solo por determinar la ley aplicable a las
relaciones jurídicas que contienen elementos extranjeros, sino también por
procurar una actuación coordinada y armoniosa entre distintos los sistemas
jurídicos en presencia.
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Bibliografía
BASADRE AYULO, Jorge. “Derecho Internacional Privado”. Ediciones
Legales”, Lima, 2010.
DELGADO BARRETO, Cesar; DELGADO MENÉNDEZ, María Antonieta y
CANDELA SÁNCHEZ, Cesar Lincoln. “Introducción al Derecho Internacional
Privado”” Fondo Editorial PUCP, Lima, 2006.
MOJICA GÓMEZ, Liseth A. “Derecho Internacional Privado. Manual Práctico”.
Centro Editorial Universidad del Rosario, Colombia, 2003
MONROY CABRA, Marco Gerardo. “Tratado de Derecho Internacional
Privado". Editorial Temis S.A., Bogotá, 1999.
TOVAR GIL, María del Carmen y TOVAR GIL, Javier. “Derecho Internacional
Privado”. Fundación M. J. Bustamante De La Puente, 1987. Lima