Tema 6 medidas cautelares

Dr. Juan Linares San Román

MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVOArts. 38 a 40 del TUO de la Ley

N° 27584


Las Medidas Cautelares

Gimeno Sendra y González Cuellar: “La medida cautelar es un providencia jurisdiccional dictada con la finalidad de garantizar la eficacia de la sentencia.”

Art. 608 CPC (in fine):

La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisión definitiva.


Características del proceso cautelar

- Reservado:

- En ningún caso debe ser público, sino que exige discreción y prudencia. (Martel Chang)

- Responsabilidad de Jueces, auxiliares, justiciables, abogados y todo aquel que tenga conocimiento de la petición.



- Inaudita et altera pars (sin oír a la parte contraria:

- Para que no se frustre finalidad y eficacia de la medida cautelar.

- Derecho de contradicción es postergado

- Art. 637 CPC: Concedida sin conocimiento de la parte afectada.



- Expeditivo y sumarísimo:

- Presupone urgencia, actuación aquí y ahora del órgano jurisdiccional.

- Debe decidirse rápidamente, verificando copulativamente los presupuestos y la contracautela.

- Art. 611 CPC: De lo expuesto y de la prueba presentada por el demandante.



Autónomo:

- Art. 635 CPC: Proceso autónomo para el que se forma cuaderno especial.

- Persigue asegurar que lo resuelto en el proceso principal se cumpla.


Resolución cautelar y su ejecución

- No estamos ante un caso de cosa juzgada.

- Juez verifica concurrencia de requisitos del art. 611 CPC, para concesión y ejecución.

- Medida cautelar fuera de proceso, también se evalúa condiciones de la acción y presupuestos procesales de forma.


Resolución cautelar y su ejecución

- Presupuestos para su concesión en la doctrina

- Verosimilitud o apariencia del derecho invocado

- Peligro en la demora

- Presupuesto para su ejecución

- La contracautela


Características de la medida cautelar

- Provisoria:

- Destinada a durar en tanto no ocurra un hecho sucesivo y esperado. (Martel Chang)

- Puede ser sustituida o desaparecer

- Permanencia depende del proceso principal


Características de la medida cautelar

- Instrumental:

- No constituye un fin en si mismo, sirve para asegurar los derechos que se definen en el principal.

- Variable:

- Puede sufrir cambios en cuanto a la forma, monto y bienes.


Las medidas cautelares en el PCA (art. 38 del TUO Ley 27584)

• “Artículo 38.- Oportunidad • La medida cautelar podrá ser dictada antes de iniciado

un proceso o dentro de éste, siempre que se destine a asegurar la eficacia de la decisión definitiva.

• Para tal efecto, se seguirán las normas del Código Procesal Civil con las especificaciones establecidas en esta Ley.”

• Concordar con arts. 608 a 687 CPC



• “Artículo 39.- Requisitos • La medida cautelar se dictará en la forma que fuera

solicitada o en cualquier otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la decisión definitiva, siempre que de los fundamentos expuestos por el demandante: (…)”

• Art. 608 CPC, mod. Ley 29803• - Juez competente es aquel habilitado para conocer de

las pretensiones de la demanda.• - A pedido de parte



• “Artículo 39.- Requisitos • (…)• 1. Se considere verosímil el derecho invocado. Para tal efecto, se

deberá ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectación que causaría al interés público o a terceros la medida cautelar y, el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata de la actuación impugnable.”

• Art. 9 Ley 27444: Principio de legalidad del acto administrativo.• Concordar art. 611 CPC, mod. Ley 29384• De lo expuesto y de la prueba presentada.• Sólo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la

relación material o sus sucesores• Debidamente motivada, bajo sanción de nulidad.



• Artículo 39.- Requisitos • (…)• 2. Se considere necesaria la emisión de una

decisión preventiva por constituir peligro la demora del proceso, o por cualquier otra razón justificable. No es exigible este requisito cuando se trate de pretensiones relacionadas con el contenido esencial del derecho a la pensión.”

• Concordar art. 611 CPC, mod. Ley 29384



• “Artículo 39.- Requisitos

• (…)

• 3. Se estime que resulte adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión.”

• Concordar art. 611 CPC, mod. Ley 29384

• La razonabilidad de la medida cautelar para garantizar la eficacia de la pretensión.



• “Artículo 39.-• (…)• Para la ejecución de la medida cautelar el demandante

deberá ofrecer contracautela atendiendo a la naturaleza de la pretensión que se quiere asegurar.

• Tratándose de pretensiones contra actuaciones administrativas con contenido pecuniario, el Juez podrá requerir de una contracautela distinta a la caución juratoria.”

• Concordar art. 611 CPC, mod. Ley 29384• Se precisa la forma, naturaleza y alcances de la

contracautela.



• “Artículo 39.-• (…)• Si la resolución final no reconoce el derecho reclamado

por el demandante, a pedido de la parte interesada se procede conforme a las reglas establecidas en el Código Procesal Civil para la ejecución de la contracautela.”

• Concordar art. 613 CPC, mod. Ley 29384• Ejecución de la contracautela, a pedido del interesado,

ante el juez que dispuso la medida y en el mismo cuaderno cautelar; el que resuelve lo conveniente previo traslado a la otra parte.



• Artículo 40.- Medidas de innovar y de no innovar

• Son especialmente procedentes en el proceso contencioso administrativo las medidas cautelares de innovar y de no innovar.



• Artículo 682 CPC.- “Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que sólo se concederá cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley.”



• Se orienta a provocar un cambio de la situación existente, cuya alteración vaya a ser o sea ya el sustento de la demanda.

• Innovación del statu quo. Efecto modificativo. (Ledesma Narvaez)

• Concurren la casi certeza del derecho y la irreparabilidad del perjuicio.

• Caso letrero luminoso• Caso Moliné en Argentina.



• Artículo 687 CPC, mod. D. Leg. 1069- Prohibición de Innovar

• “Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a conservar la situación de hecho o de derecho cuya situación vaya a ser o sea invocada en la demanda y, se encuentra en relación a las personas y bienes comprendidos en el proceso. Esta medida es excepcional por lo que se concederá sólo cuando no resulte de aplicación otra prevista en la ley."



• Congela en el tiempo y el espacio una situación jurídica que se mantenía la momento de la demanda. (Ledesma Narvaez)

• Mantener el statu quo para evitar un daño irreparable.

• Regulada por los principios de igualdad de partes y de buena fe.

• No puede suspender otro proceso, ni prohibir de proponer una demanda.

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