TEMA:¿La queja anónima es legal

para iniciar una investigación disciplinaria?

Oficina de Asuntos Disciplinarios

MARÍA ALCIRA CAMELO ROJASJEFE OFICINA DE ASUNTOS DISCIPLINARIOS

BOLETÍN No. 2-2020BOGOTÁ, D.C., MAYO DE 2020

BOLETÍN No. 2-2020

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¿LA QUEJA ANÓNIMA ES LEGAL PARA INICIAR UNA INVESTIGACIÓN DISCIPLINARIA?

I. ¿QUÉ ES LA QUEJA ANÓNIMA?

Es aquella en que no se expresa la identidad de la persona que la presenta, ya sea por medios escritos o vía telefónica.

Por lo anterior la queja debe contener:

1. Elementos que le permitan al investigador tener una visión inicial de lo sucedido. 2. Soportes de la presunta falta disciplinaria cometida que se denuncia, 3. Identificación del presunto o posibles responsables o personas implicadas.4. Datos de quienes hayan tenido conocimiento de tales hechos. 5. Información que puedan corroborar lo expresado en la queja para poder iniciar una actuación conducente y seria.

Esta exigencia encuentra su sustento legal en el artículo 150 de la Ley 734 de 2002, que establece que la indagación preliminar no puede extenderse a hechos distintos del que fue objeto de denuncia o queja, motivo por lo que la queja debe ser clara, y en el primer parágrafo agrega que, se rechazará de plano la queja que presente hechos de manera inconcreta o difusa, aquella que no contiene elementos de tiempo, modo y lugar, o que no señalan elementos probatorios o no están acompañadas de los mismos para corroborar lo denunciado.

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El inciso primero del artículo 69 de la Ley 734 de 2002, dispone lo siguiente:

“La acción disciplinaria se iniciará y adelantará de oficio, o por información proveniente de servidor público o de otro medio que amerite credibilidad, o por queja formulada por cualquier persona, y no procederá por anónimos, salvo en los eventos en que cumpla con los requisitos mínimos consagrados en los artículos 38 de Ley 190 de 1995 y 27 de la Ley 24 de 1992. (…).Las denuncias y quejas falsas o temerarias, una vez ejecutoriada la decisión que así lo reconoce, originarán responsabilidad patrimonial en contra del denunciante o quejoso exigible ante las autoridades judiciales competentes”.

La Ley 24 de 1992, en su artículo 27, numeral 1º, impuso de manera general la inadmisión de los escritos anónimos como fundamento para comenzar un procedimiento disciplinario, pero la Ley 190 de 1995, en su artículo 38º, exceptuó la anterior regla cuando determinó que si existían medios probatorios suficientes sobre la comisión de una infracción disciplinaria que permitiera adelantar la actuación de oficio, ésta debía iniciarse.

QUÉ SIGNIFICA LO ANTERIOR:

1. La autoridad disciplinaria debe asumir las averiguaciones necesarias para establecer si un servidor público pudo incurrir en falta disciplinaria.2. Lo puede hacer de oficio o por información proveniente de cualquier medio que amerite credibilidad.3. No importa si el medio sea anónimo, pero si es claro, concreto y aporta sumariamente prueba, la autoridad disciplinaria debe atender oficiosamente la queja.4. Lo anterior para determinar si hubo falta e individualizar a su presunto responsable.5. Se iniciará una Indagación Preliminar para verificar la ocurrencia de la conducta, determinar si es constitutiva de falta disciplinaria o si se ha actuado al amparo de una causal de exclusión de responsabilidad como lo señala el inciso segundo del artículo 150 de la Ley 734 de 2002.

Cuando la queja anónima no establezca información alguna del remitente o destinatario, debe actuarse acorde a lo preceptuado en el artículo 69 de la Ley 1437 de 2011, que determina: “Cuando se desconozca la información sobre el destinatario, el aviso, con copia íntegra del acto administrativo, se publicará en la página electrónica y en todo caso en un lugar de acceso al público de la respectiva entidad por el término de cinco (5) días, con la advertencia de que la notificación se considerará surtida al finalizar el día siguiente del retiro del aviso...”.

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Sobre lo anteriormente expuesto hay que tener en cuenta que el artículo 70 de la Ley 734 de 2002 señala:

“Obligatoriedad de la acción disciplinaria. El servidor público que tenga conocimiento de un hecho constitutivo de posible falta disciplinaria, si fuere competente, iniciará inmediatamente la acción correspondiente. Si no lo fuere, pondrá el hecho en conocimiento de la autoridad competente, adjuntando las pruebas que tuviere.

Si los hechos materia de la investigación disciplinaria pudieren constituir delitos investigables de oficio, deberán ser puestos en conocimiento de la autoridad competente, enviándole las pruebas de la posible conducta delictiva”.

De las disposiciones anteriores, se colige que las quejas anónimas y/o que no tengan fundamento alguno, deberán inadmitirse. La misma suerte correrán las anónimas relacionadas con materias penales y disciplinarias, respecto de las cuales sólo procederá darle trámite a aquellas sobre las que existan medios probatorios suficientes sobre la comisión de un delito o infracción disciplinaria, que permitan adelantar la actuación de oficio.

Por esto es concluyente que la autoridad disciplinaria debe asumir las averiguaciones necesarias para establecer si un servidor público pudo incurrir en falta disciplinaria y eso lo puede hacer de oficio o por información proveniente de cualquier medio que amerite credibilidad.

Entonces, la queja anónima, por sí misma, no se puede erigir como prueba de lo que en ella se consigne. Ahora bien, esto no significa negar la posibilidad de que sirva como referente respecto de la comisión de una falta disciplinaria pues, en todo caso, la disposición permite que en uso de la facultad oficiosa de que goza la autoridad disciplinaria, ésta sea ejercida para definir si una determinada conducta activa u omisiva es constitutiva de una falta de dicha naturaleza.

De esta manera, el operador disciplinario le compete:

1. Asumir e iniciar las averiguaciones necesarias para establecer probables responsabilidades en la incursión de supuestas faltas disciplinarias por parte de un servidor público.

2. Lo puede hacer de oficio o por información directa recibida de cualquier medio que sea veraz y creíble.

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II. JURISPRUDENCIA DEL CONSEJO DE ESTADO COLOMBIANO

La jurisprudencia del Consejo de Estado y lo dispuesto en las Leyes 734 de 2002 y 190 de 1995, las quejas anónimas podrán admitirse como fuente de conocimiento acerca de la comisión de una falta disciplinaria, siempre y cuando éstas estén acompañadas de medios probatorios suficientes que acrediten la existencia de la infracción denunciada. Por tal razón, si bien el anónimo no puede servir como prueba de la conducta reprochable, es viable que sea utilizado para enterar a la autoridad disciplinaria sobre la comisión del ilícito que debe investigarse, incluso oficiosamente.

Sobre éste tema, la Subsección B de esta Sección señaló:

“(…)que cuando quiera que se presente una queja anónima la respectiva autoridad disciplinaria deberá ordenar el adelantamiento de la correspondiente indagación preliminar en orden a establecer la veracidad de los hechos, sus autores y circunstancias que permitan establecer si se dan o no los presupuestos básicos para abrir formal averiguación disciplinaria en contra del autor o autores. De suerte que al momento de determinar el mérito probatorio de la indagación preliminar es cuando efectivamente emerge la real trascendencia de la queja anónima”. C.E. Sec. Segunda. Subsec. B, Sent. feb. 17/1998.

“De ésta manera, la autoridad disciplinaria debe asumir las averiguaciones necesarias para establecer si un servidor público pudo incurrir en falta disciplinaria y eso lo puede hacer de oficio o por información proveniente de cualquier medio que amerite credibilidad. Así, no importa si ese medio fue un anónimo; si éste es claro y concreto, la autoridad debe atender oficiosamente las diligencias necesarias para determinar si hubo una falta e individualizar a su presunto responsable”. C.E. Sec. Segunda, Subsec. A, Sent. 11001-03-25-000-2010-00309-00 (2453-10), ago. 3/2017.

III. EFECTOS JURÍDICOS DE QUEJAS Y/O DENUNCIAS ANÓNIMAS

Todo ciudadano tiene derecho a proteger su identidad al momento de presentar su queja o denuncia y el Estado es garante de ello. Por lo mismo, para presentar una queja o denuncia no es requisito la identificación de quien la realice, sin embargo, el deber de denunciar, consagrado en la C.P. de 1991, deber ser ejercido en forma responsable, en virtud de los principios de buena fe, transparencia y presunción de inocencia que les son otorgados a los presuntos responsables.

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Por lo anterior, el inicio y trámite de oficio de la acción disciplinaria a razón de las denuncias o quejas anónimas no procederá, salvo en los eventos en que cumpla con los requisitos mínimos consagrados en los artículos 38 de la Ley 190 de 1995 y 27 de la Ley 24 de 1992, en aquellos casos en que la denuncia o queja anónima sea irrespetuosa o no cumpla con los requisitos señalados, según sea el caso, procederán el archivo de la misma, dejando la constancia respectiva.

“(…)

Por la cual se dictan normas tendientes a preservar la moralidad en la administración pública y se fijan disposiciones con el fin de erradicar la corrupción administrativa.Artículo 38. Lo dispuesto en el artículo 27 numeral 1º de la ley 24 de 1992, se aplicará en materia penal y disciplinaria, a menos que existan medios probatorios suficientes sobre la comisión de un delito o infracción disciplinaria que permitan adelantar la actuación de oficio.

Por la cual se establecen la organización y funcionamiento de la Defensoría del Pueblo y se dictan otras disposiciones en desarrollo del artículo 283 de la Constitución Política de Colombia.

Artículo 27. Para la recepción y trámite de quejas esta Dirección se ceñirá a las siguientes reglas:

1. Inadmitirá quejas que sean anónimas o aquellas que carezcan de fundamento. Esta prohibición será obligatoria para todo el Ministerio Público.

2. Las quejas que involucren a algún servidor del Estado serán remitidas a la entidad respectiva para que en un plazo no mayor a cinco días informe por escrito al solicitante, con copia a la Defensoría remitente, el trámite y la gestión cumplida.

3. La negativa o negligencia a responder constituye falta grave, sancionada con destitución del cargo y será tomada como entorpecimiento de las labores del Defensor. En estos casos el Defensor podrá incluir el nombre del funcionario renuente en el informe al Congreso o divulgar a la opinión pública, sin perjuicio de las sanciones disciplinarias a que haya lugar”.

4. Cuando las circunstancias lo aconsejen se podrá mantener bajo reserva la identidad del quejoso, salvo las excepciones legales.

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Hay que manifestar que el anónimo como tal no presenta ningún problema, siempre y cuando el funcionario haga una evaluación exhaustiva del mismo, con criterio jurídico y responsabilidad en caso de realizar la investigación.

Es pertinente establecer que, al presentar una queja ante la Procuraduría General de la Nación u otro órgano de control disciplinario, la persona debe tener en cuenta lo siguiente:

• Precisar los datos, aportando fechas y nombres.• Evitar generalidades.• Si se trata de temas contractuales, anexar fotocopias, número de radicación, fecha, clase de contrato y nombres de los que participaron en el supuesto ilícito.• Si va a denunciar casos de enriquecimiento ilícito, anexar direcciones, cargos desempeñados por el acusado, relación de bienes y fechas desde la que dejó entrever el incremento injustificado del patrimonio.• Si son temas de supuesta violación de derechos humanos, establecer fechas, nombres de victimarios y víctimas y detallando por lo menos en forma breve la situación denunciada.

Ahora bien, en caso de no tener posibilidades de dar detalles, tenga en cuenta que se debe aportar, por lo menos, datos por donde el funcionario puede evaluar e iniciar la investigación si es procedente.

IV. CONCLUSIONES

1. El hecho de que una queja anónima no tenga las condiciones previstas en el artículo 69 de la Ley 734 de 2002, y las normas que la complementan puede excusar a la autoridad disciplinaria de su deber de iniciar oficiosamente el procedimiento para investigar y sancionar aquellas que se le hayan puesto de presente en el escrito.

2. Si la queja es presentada a través de un anónimo o si es claro y concreto, la autoridad debe atender oficiosamente las diligencias necesarias para determinar si hubo una falta e individualizar a su presunto responsable.

3. La potestad disciplinaria es de carácter pública, es a la sociedad a la que interesa su promoción y, por tanto, el Estado tiene el deber de investigar los hechos que presumiblemente pueden constituir faltas.

4. Hay que tener en cuenta que la queja anónima permite obtener una información mínima que concreta la posible existencia del ilícito y de su autor, por lo tanto, es obligación de la autoridad adelantar las averiguaciones necesarias para determinar si hay mérito para sancionar al servidor involucrado en su comisión.

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BIBLIOGRAFÍA

1. FUENTE FORMAL: LEY 734 DE 2002 – ARTICULO 69 / LEY 190 DE 1995 – ARTICULO 38.

2. CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN SEGUNDA SUBSECCIÓN “A” Consejero ponente: WILLIAM HERNÁNDEZ GÓMEZ Bogotá D.C., cuatro (04) de julio de dos mil diecinueve (2019) Radicación número: 05001-23-31-000-2013-00038-01(3352-15).

3. C.E. Sec. Segunda, Subsec. A, Sent. 11001-03-25-000-2010-00309-00 (2453-10), ago. 3/2017.

4. C.E. Sec. Segunda, Subsec. A, Sent. 11001-03-25-000-2010-00309-00 (2453-10), ago. 3/2017.