CAPITULO ICOMERCIO Y COMERCIANTES1. EL COMERCIOEl comercio,
entendido en el amplio sentido de actividad econmica e interposicin
entre el que ofrece y el que demanda para realizar o facilitar la
realizacin del cambio, obtenindose generalmente un lucro. As queda
claro que el comercio es una actividad o conjuntos de actividades,
que tienen como objetivo el cambio de bienes o servicios que estn
en el dominio de los hombres y que son necesarios para la
satisfaccin de las necesidades humanas .Y que se desenvuelven ,
segn lo anota Ulises Montoya, en un doble aspecto:uno de ndole
objetiva, consistente en la realizacin de los actos de mediacin , y
otro de ndole subjetiva, consistente en el propsito o animo de
lucro que persigue quien realiza la funcin de mediador .Lo
anteriormente escrito que aparentemente parece reducirse a una
sencilla operacin no lo es en el fondo puesto que pone en juego
todos los elementos de la circulacin y se diversifica en una
multitud de industrias parciales todas las cuales concurren al
mismo fin: completar la utilidad de los productos haciendo que
estos lleguen al consumidor .Para llegar a entender lo que es el
comercio debemos forzosamente detenernos analizar el concepto de
cambio, quienes cambian, y que es lo que cambian. En ese sentido
podemos empezar sosteniendo que la distincin entre productores y
consumidores es solamente didctica, pues, en la realidad todos
somos, directa o indirectamente, productores y, a la vez,
consumidores. As llegamos a sostener que el cambio es el hecho por
el cual cada individuo consigue los bienes que no produce
entregando los que si produce. Sobre el cambio se dice adems que
tiene una enorme importancia como factor de desarrollo y progreso
de los pueblos; pues, gracias a el han salido de su pequea economa
cerrada casi todos los grupos sociales. Esto, a la vez, facilita,
cada vez ms, la divisin y especializacin del trabajo, cuyas
ventajas no hace falta ponderar. Y, por ultimo, la actividad
cambiaria es vehculo de cultura a travs de las relaciones que
fomenta; baste recordar el importante papel del comercio a lo largo
de la historia .Si nos preguntan ahora cuales son las causas y
motivos de este fenmeno, la respuesta necesariamente se da en dos
aspectos, estos son:A-) La divisin social del trabajo, por la cual
cada hombre produce un bien o servicio diferente de los produce los
dems.B-) La multiplicidad de necesidades personales, es decir, que
todo hombre solo tiene una necesidad que satisfacer, sino
muchsimas, que requieren de diversos bienes que no produce
totalmente el individuo.2. APARICION Y DESARROLLO DEL
COMERCIOCuando el hombre, en su desarrollo como especie abandona la
vida nmada y errante empieza el gran paso al sedentarismo, luego a
la conformacin de sociedades que cada vez se hallaban mejor
organizadas y estructuradas as como a la distincin en grupos
familiares. En esta misma proporcin aparece para el hombre nuevas
necesidades que por si solo, aislado de otros grupos no podra
satisfacer, y que cada vez se hacan ms intensas y ms importantes de
satisfacer. Estas necesidades ya no solo eran las bsicas de
alimentacin sino que el ser humano buscaba algo ms que simplemente
sobrevivir. Aparece de esta manera la forma primaria del trueque,
que no tiene una funcin de mediacin, sino ms bien de intercambio de
unos bienes por otros.A travs de los desarrollos el hombre logra
organizar ms efectivamente las sociedades y los pueblos. De esta
manera pueden ampliar sus mercados para los productos intermedios y
finales; los hebreos, indios, fenicios, chinos, etc., pueblos que
mas se distinguieron en el comercio, perfeccionaron su sistema de
transporte terrestre y martimo para llegar cada vez mas lejos con
sus mercancas y traer consigo nuevos productos desconocidos en la
regin de origen, los productores se preocupaban de mejorar la
calidad de sus articulo y los consumidores, de encontrar nuevos
medios de adquirir productos indispensable para la subsistencia
humana.En la medida que se incremento el intercambio de productos,
el hombre tuvo que recurrir a nuevas formas para realizar para
realizar el comercio. La necesidad de facilitar el intercambio cada
vez mas creciente origino la aparicin de determinados elementos
que, junto con otros factores han contribuido a impulsar el
comercio para establecer entre los bienes, objeto del cambio, se
crearon las pesas, las medidas y las balanzas. Para evitar las
dificultades del cambio directo se invito la moneda, como medida de
apreciacin comn del valor de las cosas. Sus caractersticas de poco
peso, facilidad de manejo y posibilidad de conservacin,
generalizaron su uso, dando agilidad a las transacciones.Es as que
podemos ver en la actualidad la forma en la que continan aun estos
procesos de cambio en las diversas actividades relacionadas con al
actividad comercial y las distorsiones que sufre continuamente. As
vemos, por ejemplo, como es que el Internet ha transformado
completamente los conceptos de mercado y de otros conceptos
estrechamente relacionados con este. Y no solo debemos reducir sus
transformaciones a cambios tecnolgicos, sino analizarlos situndonos
en el contexto histrico y poltico que interfiere decididamente en
el comercio; un ejemplo claro de esto son el desarrollo de las
doctrinas econmicas que empiezan desde el fisiocratismo,
mercantilismo,..., etc.3. CLASIFICACION DEL COMERCIOLa actividad
comercial se clasifica en base a diversos criterios, entre los ms
importantes tenemos:1.- Por las personas que intervienen: El
comercio puede ser PBLICO o PRIVADO, segn si se realiza bajo el
control o vigilancia directa o indirecta del estado o si se realiza
y efecta entre particulares, que son los nicos interesados en sus
operaciones y prescindencia de dicho control oficial. Pero esto no
significa que no haya un inters pblico en el comercio privado ya
que el estado puede y debe intervenir para velar porque esto no
atente contra los intereses de la sociedad.2.- Por los medios de
comunicacin o de transporte: Los diferentes medios que emplea el
comerciante para facilitar el transporte de productos dentro y
fuera del pas pueden ser el FLUVIAL, el TERRESTRE, el MARTIMO y el
AEREO.3.- Por el volumen o importancia de las relaciones
mercantiles: El comercio puede realizarse AL POR MAYOR y AL POR
MENOR, el comerciante se abastece en cantidades mayores en el
sector produccin para distribuir a los consumidores en pequeas
cantidades.4.- Por el objeto: Cuando se entrega o recibe un bien o
recibe un bien o servicio, media el dinero. Este puede ser AL
CONTADO, es decir que al momento de entregar el bien se recibe
dinero en efectivo inmediatamente ; o tambin puede ser a crdito ,
cuando al momento de entregar el bien no se recibe dinero en
efectivo sino una letra de cambio, un pagare, ... etc.5.- De
acuerdo a la observancia o no de las leyes el comercio puede ser
LICITO o ILICITO.6.- Segn la procedencia de las mercaderas pueden
ser de IMPORTACIN O EXPORTACIN si entran o salen del territorio
nacional.7.-Segn la poca en la que se desarrolla puede ser de
guerra o de paz8.- El comercio puede ser libre o de monopolio segn
la cantidad de ofertantes en el mercado.9.- Comercio por cuanta
propia, cuando los comerciantes son los propietarios de los
productos que venden, por haberlos adquirido para tal fin.4. EL
COMERCIANTECOMERCIANTES: La actividad econmica de los hombres, se
rige por un sinnmero de operaciones comerciales en las cuales el
INTERCAMBIO de productos constituye su objeto principal.Los actos
por los cuales dicho intercambio se realiza han sido definidos como
actos de comercio.Las personas que realizan tales actos, objeto de
la actividad econmica, reciben el nombre de comerciantes.Ahora
bien, tanto los actos de comercio, como las personas que realizan (
comerciantes) han merecido de parte de las leyes comerciales de
cada comunidad o Estado, una consideracin especial. En nuestro pas,
el Cdigo de Comercio, que rige las disposiciones del comercio en
general.Comerciante es todo individuo que, teniendo capacidad legal
para contratar, ejerce de cuenta propia actos de comercio, haciendo
de ello profesin habitual".Resulta as tres (3) condiciones para ser
comerciantes1) Es necesario realizar ACTOS DE COMERCIO.2) Es
necesario realizarlos a TITULO DE PROFESIN HABITUAL.3) Es necesario
que dicho ejercicio sea A NOMBRE PROPIO, O POR CUENTA AJENA (que es
el caso del comisionista).
Leer ms:
http://www.monografias.com/trabajos89/derecho-comercial-ciencia/derecho-comercial-ciencia.shtml#ixzz3Wusyi5beLeer
ms:
http://www.monografias.com/trabajos89/derecho-comercial-ciencia/derecho-comercial-ciencia.shtml#ixzz3Wuso3xak
Al respecto de este tema, Ulises Montoya, diferencia dos
conceptos de quien es en realidad un comerciante. Desde el punto de
vista econmico, es comerciante quien hace de la actividad comercial
una profesin, bien sea porque dirige directamente un
establecimiento mercantil, o porque presta servicios como factor
empleado de un comerciante individual, como apoderado, directo o
gerente de una sociedad mercantil.Jurdicamente el concepto de
comerciantes es ms restringido. Solo se reputa comerciante a quien
acta para si y no para otros en actividad mercantil, adquiriendo
los derechos y asumiendo las obligaciones que de ella
derivan.Nuestro aun vigente cdigo de comercio de 1902 precisa la
condicin de los comerciantes en estos trminos:Art. 1...- Son
comerciantes, para los efectos de este cdigo:1.- Los que teniendo
capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l
habitualmente.2.- Las compaas mercantiles o industriales que se
constituyen con arreglo a este cdigo.A decir de Bollafio:
comerciante es quien asume una posicin econmica especial en su
condicin social, condicin productiva de consecuencias legales. La
calidad de comerciantes es el resultado del ejercicio profesional
de actos comercio, es una carrera, posicin social y econmica. Este
concepto a pesar de sus obvias limitaciones sigue siendo valido y
aceptable.Actualmente se han introducido innovaciones
terminologicas, en los que se emplea ya en forma equivalente las
expresiones: comerciantes, empresario, empresario mercantil,
empresario individual y empresario mercantil individual. Y adems se
estima que tales expresiones contienen tambin al empresario
industrial (GARRIGUES).Existe tambin una tendencia doctrinal que
niega la naturaleza o condicin mercantil del pequeo empresario, bao
la explicacin de que no dispone de una media o gran empresa
(BROSETA).Entre ambas posiciones hay que intentar configurar un
concepto valido, a la vez doctrinal y legal, segn nuestro Derecho
positivo.Langle nos recuerda que comerciante es el que comercia y
comerciar es, segn la definicin de la real academia de lengua
espaola, Negociar comprando o vendiendo o permutando gneros. Pero
en el derecho comercial no nos sirve esta definicin por ser
demasiada estrecha y no contemplar ciertos requisitos legales,
imprescindibles para completar el concepto.Existe otra definicin
dada por el profesor Uria: Empresario individual es la persona que
ejercita en nombre propio, por si o por medio de representantes,
una actividad constitutiva de empresa .A pesar de que nuestro cdigo
de comercio de 1902 menciona en su primer articulo que la calidad
de comerciante no sirve por si solo para delimitar el concepto, ni
aun en el sentido puramente legal y no doctrinal, porque como
observa Garrigues no conviene solo a lo definido(hay personas que
ejerciendo efectivamente el comercio no son comerciantes, sino
auxiliares) y por el contrario excluye a personas que son
comerciantes( aunque no ejercen el comercio por si ,sino por medio
de representantes legales).El precepto que comentamos omiti adems,
la nota jurdica diferenciadora : Ejerce el comercio en nombre
propio. Y de ah dimana toda la dificulta de construccin de un
concepto valido sobre el articulo citado. Existe una definicin
conseguida por el profesor Espejo de Hinojosa: son comerciantes(o
empresarios individuales, decimos ahora) las personas individuales
que, con capacidad legal y en nombre propio se dedican
habitualmente a realizar actos de comercio .En referencia al
concepto jurdico del comerciante individual, el C. de C. seala dos
notas configurativas : Una , las capacidad, elemento tomado del
Derecho civil , y otra, determinada por un elemento de carcter
real, como es la realizacin de una serie de actos comerciales
practicados en forma habitual y repetidos constantemente y no en
forma ocasional o espordica. No establece el cdigo diferencias en
cuanto el volumen o significacin econmica de las actividades que se
ejercen .Tambin observa, Ulises Montoya, que la definicin es
insuficiente, porque hay personas que, no obstante tener capacidad
legal para ejercer el comercio y ejercerlo efectivamente no son
comerciantes, tal ocurre con el personal auxiliar del comerciante
como el factor, el dependiente, el apoderado, etc. En general o los
directores, gerentes y administradores de las sociedades que
ejercen el comercio pero no a nombre propio sino a nombre del
comerciante individual o colectivo . Los mandatarios o
representantes legales de quienes ejercen el comercio no son, pues,
comerciantes, resultando de este modo que el cdigo a omitido
agregar, con nota configurativa de la calidad de comerciantes, que
el ejercicio de comercio sea en nombre propio.4.1
CARACTERISTICAS4.1.1 TENER CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO:
Nuestro cdigo de comercio de 1902 menciona en sus artculos 3, 9 y
5, lo siguiente:Art. 3 .-Existira la presuncin legal del ejercicio
habitual del comercio desde que la persona que se proponga
ejercerlo anunciare por circulares, peridicos, carteles, rtulos
expuestos al publico de otro modo cualquiera, un establecimiento
que tenga por objeto alguna operacin mercantil.Art. 4.- Pueden
ejercer el comercio mayores de 21 aos y los menores de edad
legalmente emancipados, que tengan la libre disposicin de los
bienes.El articulo 4 del cdigo de comercio alude a tres
situaciones: ser mayor de edad, ser menor legalmente emancipado y
tener la libre disposicin de bienes. Conforme a las reglas del
cdigo civil la mayora de edad se adquiere a los 18 aos (Art.42) y
el menor podra ser legalmente emancipado o emanciparse a partir de
los diecisis aos (Art. 44). Lo mismo dispone el Art.30 de la
constitucin de 1993. En cuanto a la libre disposicin de los bienes,
supone la posibilidad de realizar respecto de ellos todos los actos
permitidos por la ley, puesto que en el ejercicio de la actividad
comercial puede comprometerse el destino de los bienes.La capacidad
para ser comerciante se atribuye sin distincin de sexo, tal como
ocurre en la capacidad civil. Tampoco existe distincin entre
nacionales y extranjeros, pues segn la constitucin en el primer
prrafo del articulo 63: La inversin nacional y extranjera se
sujetan a las mismas condiciones. La produccin de bienes y
servicios y el comercio exterior son libres. En tanto el Art. 71:
En cuanto a la propiedad, los extranjeros, sean personas naturales
o jurdicas estn en la misma condicin que los peruanos sin que en
caso alguno puedan invocar excepcin ni proteccin diplomtica; con la
excepcin de que dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras, los
extranjeros no pueden adquirir ni poseer por titulo alguno , minas,
bosques, tierras, aguas, combustibles, ni fuentes de energa,
directa ni indirectamente , individualmente ni en sociedad , bajo
pena de perder, en beneficio del estado, el derecho as adquirido
.Se excepta el caso de necesidad publica expresamente declarado por
el decreto supremo aprobado por el consejo de ministros conforme a
ley.4.1.2. REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO EN NOMBRE PROPIO.- Pues
de este modo el comerciante se vincula con las personas con las
cuales contrata. As, por ejemplo, una persona puede tener un
establecimiento abierto al pblico en nombre propio; pero ejercer el
comercio por cuenta ajena, y como es natural las personas con las
cuales contrata tienen inters en hacer responsable de las
obligaciones contradas al dueo del establecimiento. Por eso la
doctrina moderna, as como muchas legislaciones exigen que el
comerciante practique en nombre propio los actos de comercio, pues
de lo contrario se volveran inciertas las relaciones mercantiles,
ya que habra que estar investigando en cada caso quien es el que
debe responder por las obligaciones contradas. Para adquirir la
calidad de comerciante, es indiferente que el comercio se ejerza
personalmente o por medio de un mandatario, Lo que se requiere es
que se use el nombre de la persona que lo ejerce; y ste en su
propio nombre asuma las obligaciones y derechos que derivan del
comercio que ejerce frente a los terceros con quienes contrate. La
palabra ejercer que se emplea en el cdigo no debe pues tomarse en
el sentido material de ejecutar, sino que significa asumir
responsabilidades por el uso de la firma propia en los actos de
comercio .4.1.3 REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO HABITUALMENTE:Es
decir, estos actos deben practicarse como una profesin, como un
medio de vida, como fuente recursos aunque no sea la principal ni
la nica .Por ejemplo, un individuo puede pagar sus jornales en
cheque al banco, pero ese sujeto por la sola realizacin de esos
actos no adquiere la calidad de comerciante, por que no los realiza
como un medio de vida sino para cumplir sus obligaciones. En cambio
un banquero que emite cheques y descuenta letras, como esa es su
profesin, si es un comerciante en el sentido jurdico de la palabra.
La habitualidad es la cualidad o condicin social que asume el que
realiza actos de comercio en nombre propio, a fin de manifestar la
intencin que tiene de buscar en la ejecucin de dicho acto un
provecho permanente.La calidad de comerciante no se desprende,
pues, de la simple practica ocasional de actos mercantiles. Es
necesario que esta prctica sea profesional, que la intencin de
conseguir un beneficio se desprenda del ejercicio continuado de
actos de comercio, que el comerciante emplee sistemticamente su
actividad, o la de sus representantes, en una serie contina de
negocios. Ya Baldao afirmaba que la mercanca no hace al mercader,
sino su profesin y ejercicio. Bedarri DICE: si no concurriera el
requisito de la habitualidad nos expondramos a no tener mas que
comerciantes en todas las clases de la sociedad, porque no hay
individuo que no haya suscrito una letra de cambio o realizado
algunas operaciones con capitalistas o banqueros.Nuestro cdigo de
comercio se remite a una presuncin para determinar la habitualidad;
en su Art. 3 prescribe: Existe la presuncin legal de ejercicio de
habitual del comercio, desde que4.1.4 EL PROPOSITO DE OBTENER
LUCRO:Los comerciantes al realizar los actos de comercio deben
tener el propsito de obtener un lucro. No es necesario que la
ganancia realmente se obtenga, basta simplemente que exista in
mente.En funcin de estas cualidades podemos decir que comerciante
es la persona que practica habitualmente actos de comercio entre el
que ofrece y el que demanda, con el fin de lucro, ganancia o
beneficio. Como los actos de comercio se juzgan con criterio
objetivo, el comercio puede ser ejercitado por cualquier persona,
pero la practica ocasional de actos de comercio no otorga la
calidad de comerciante a quien lo realizaREQUISITOS LEGALES PARA
SER COMERCIANTEDe la definicin de comerciante dada por nuestro
Cdigo de Comercio, surgen los requisitos legales para conceptuar a
las personas como tales:1 * - Tener capacidad legal para
contratar.2 * - Ejercer por cuenta propia actos de comercio3 * -
Hacer de ello profesin habitual.1 * - TENER CAPACIDAD LEGALLa
capacidad legal para contratar supone para todo individuo el tener
la libre administracin de sus bienes y no estar incapacitado para
ello.Para una mayor comprensin, resumiremos los casos de capacidad
e incapacidad para ser comerciante:A) Personas capaces para se
comerciantes son* Aquellas que han alcanzado la mayora de edad, que
para nuestro sistema jurdico, se obtiene al cumplir 21 aos de
edad.* Siendo menores de 21 aos, pero mayores de 18, acrediten:
Estar emancipados ( haber contrado matrimonio). O bien, encontrarse
autorizado legalmente para el ejercicio del comercio ( permiso
otorgado por el juez).PERSONAS CAPACES PARA EJERCER EL COMERCIO*
Mayores de 21 aos* Menores de edad ( mayores de 18 aos) Emancipados
o autorizados.B) PERSONAS INCAPACES PARA SER COMERCIANTESAs como
nuestro Cdigo de Comercio legisla sobre la capacidad de las
personas para ejercer el comercio, tambin ha dictaminado los casos
en los cuales una persona se encuentra incapacitada para ello.Tales
incapaces pueden ser agrupados en la siguiente forma::I) Por
incompatibilidad de estado.II) Por incapacidad legal.III) Por
incapacidadfsica.I) POR INCOMPATIBILIDAD DE ESTADO: Se encuentran
incapacitados para el ejercicio del comercio. Y son aquellos
sujetos de derecho que, porhiptesis, son capaces, pero estn
prohibidos legalmente. Y ellos son:* Las corporaciones
eclesisticas.* Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el
traje clerical.* Los magistrados civiles y jueces en el territorio
donde ejercen suautoridady jurisdiccin con ttulo permanente.II) POR
INCAPACIDAD LEGAL SE CONSIDERAN INCAPACES:* Los menores de edad que
no acrediten estar emancipados o autorizados por los padres o
tutores.* Los que se hallen en estado de interdiccin.* Los
quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin.III) POR INCAPACIDAD
FSICA: No pueden ejercer el comercio:* Los dementes.* Los sordos
mudos que no sepan leer ni escribir.* Menores impberes* Las
personas por nacer.2) EJERCER DE CUENTA PROPIA ACTOS DE
COMERCIOTodos los actos de los comerciantes se presumen actos de
comercio. Pero para que al persona que lo realice sea considerada
comerciante deber efectuarlos por cuenta propia, es decir,
negociando a su exclusivo nombre yresponsabilidad; por tanto, el
ejercicio de actos de comercio por cuenta ajena no define como
comerciante a la persona que lo realiza.3) HACIENDO DE ELLO SU
PROFESIN HABITUALPara que una persona sea considerada como
comerciante por nuestras leyes, es necesario que los actos de
comercio que realice constituyan su medio de vida.
Leer
ms:http://www.monografias.com/trabajos89/derecho-comercial-ciencia/derecho-comercial-ciencia.shtml#ixzz3Wuti9GhR
Leer ms:
http://www.monografias.com/trabajos89/derecho-comercial-ciencia/derecho-comercial-ciencia.shtml#ixzz3WutZcTIM
4.2 CLASES DE COMERCIANTEDe acuerdo con lo establecido por el
Art. 1 del cdigo de comercio podemos decir que los comerciantes
pueden ser de dos clases.A.-) COMERCIANTES SINGULARES: Son las
personas individuales o fsicas que teniendo capacidad legal para
contratar realizan habitualmente actos de comercio.B.-)
COMERCIANTES COLECTIVOS : Son las sociedades o compaas de
comercio.El estado tiene como fin primordial satisfacer las
exigencias pblicas, salvando las deficiencias de las instituciones
sociales, pero puede, en algunas ocasiones ejercitar actos de
comercio. El estado acta como comerciante cuando al ejercitar el
comercio se propone como fin inmediato obtener un lucro; como
cuando administra un ferrocarril para obtener rentas, o cuando se
reserva la explotacin de ciertas industrias o productos como la
sal, el guano, cigarrillos. Lo mismo puede decirse de las
corporaciones como la beneficencia publica, que realiza con el ramo
de las loteras acto de comercio. Al respecto Ulises Montoya escribe
: Admitido que el acto de comercio es tal sin que su carcter
dependa de que sea realizado por un comerciante, cabe la
posibilidad de que el estado y las corporaciones o entidades de
derecho publico los practiquen quedando por este hecho sometidos a
las disposiciones del Cdigo de Comercio y de las dems leyes de la
actividad privada, bien sea que tales actos se realicen
directamente, o mediante servicios pblicos descentralizados , o por
empresas estatales, o mediante la participacin del estado en las
sociedades de economa mixta.Esta diferencia de criterio es
fcilmente explicable . Como sabemos el comercio engendra relaciones
de carcter estrictamente jurdico, que caen todas, dentro del campo
de las obligaciones o de los contratos. Segn las legislaciones, son
diferentes los conceptos que priman acerca de lo que se entiende
por comerciante, pero estos matices se vern mas adelante en un
capitulo aparte.CAPITULO IIEL ACTO DE COMERCIO1. DEFINICIONLa
definicin del acto de comercio no es unitaria, puesto que los
juristas que han tratado este tema, toman como punto de partida
criterios diferentes para elaborar un concepto. Lo ms adecuado es
citar las definiciones mas significativas para tener una mejor idea
al respectoSegn Martnez Val, los actos de comercio son aquellos
hechos que producen efecto en el mbito jurdico mercantil,
comprendindose tanto los que dependen de la voluntad de los hombres
(actos propiamente dichos), como tambin aquellos acontecimientos
independientes de la voluntad humana que tienen realidad en el
mundo exterior, pero que de alguna manera producen tales efectos
(un naufragio). Autores como Avils, despojan al concepto de acto de
comercio de esta ltima caracterstica, definindolos como hechos
voluntarios que originan relaciones regidas por el Derecho
Comercial.Para Sergio Le Pera, acto de comercio es aqul al cual se
le imputa las siguientes caractersticas:1. Que el juzgamiento del
acto corresponda a los tribunales de comercio.1. Que someta a quien
lo realiza habitual o profesionalmente a un rgimen especial,
denominado estatuto del comerciante.1. Que el acto est regulado
total o parcialmente por una ley distinta de la comn.Jean Escarra
dice que acto de comercio es el realizado por una empresa. Pedro
Flores Polo lo define como el acto jurdico que origina o promueve
la aplicacin de las leyes comerciales y se caracteriza por la
concurrencia de notas peculiares como la intermediacin entre
productores y consumidores.Finalmente, Carlos Lpez Rodrguez
considera como acto de comercio, a todo acto de intermediacin entre
la produccin y el consumo de mercaderas.2. EVOLUCIN DEL COMERCIO2.1
Edad Antigua y Media:Despus de la cada del Imperio Romano, las
invasiones brbaras, la aparicin del feudalismo; el comercio
terrestre casi se extingue dando paso al comercio martimo,
caracterizado por su mayor seguridad, comodidad y rapidez (el
comercio terrestre se vea afectado por los asaltantes y por los
tributos que se recolectaban cada vez que una carreta pasaba por
las tierras de un seor feudal). Esta situacin se vio favorecida por
las Cruzadas, que causaron la venta del patrimonio de los seores
feudales para que stos fueran a pelear, lo que produjo a su vez el
crecimiento de los comerciantes libres.2.1.1 Compilaciones
legales:Leyes de Wisbuy: Adoptada por los pases escandinavos, ya
que en la localidad de Wisbuy (situada en la isla de Gotland)
comerciaban alemanes, suecos, franceses, etc; es decir era un punto
estratgico en donde se realizaban transacciones comerciales, que se
regan por usos y costumbres de ese lugar, que ms tarde fueron
compilados en las llamadas leyes de Wisbuy del siglo XV.Ordenanzas
Martimas de la Hansa Teutnica: Su objeto fue el de proteger a las
ciudades alemanas del norte de los piratas. Los comerciantes se
asociaron para tener tutela legal. Dichas ordenanzas tuvieron
carcter consuetudinario.En el Derecho Comercial Medieval, se
encuentra la idea de que todos los actos de carcter especulativo
deben caer bajo la jurisdiccin comercial y el Derecho Comercial,
con prescindencia de la calidad de comerciante de los
participantes. Se citan, desde este punto de vista, los Estatutos
de Piacenza de 1340 y los de Miln de 13502.1.2 Origen del Acto de
Comercio:El origen del acto de comercio se encuentra en las
primeras actividades humanas. En el tiempo de las corporaciones,
nicamente se consideraba como actos de comercio a los que realizan
los comerciantes inscritos en las comunidades (antecedentes del
sistema subjetivo); as lo consigna la ordenanza de 1673. Las
controversias surgidas entre los comerciantes se resolvan en los
Tribunales Consulares. Como acto jurdico lcito nace con la autonoma
del derecho mercantil2.2 Edad Moderna:Se produjeron avances gracias
a la cada de Constantinopla y al descubrimiento de Amrica, como el
surgimiento de la navegacin de altura o travesa, por la invencin de
la brjula, la aparicin de tribunales especiales, en los cuales se
desarrollaban juicios. Estos tribunales eran dirigidos por
comerciantes.2.2.1 Compilaciones legales:Ordenanzas de comercio
(1673)o Cdigo Savary, en homenaje al autor de la obra. El Perfecto
Negociante (1675), que influy en dicha ordenanza. Fue redactado por
una comisin de magistrados y comerciantes, que aceptaron tanto los
usos locales, as como de otros pases.Ordenanzas de Marina
(1681):Redactadas por una comisin formada exclusivamente por
comerciantes expertos en los usos propios y en el comercio martimo.
Se les conoce con el nombre de Ordenanzas de Colbert y sirvieron de
base al Cdigo de Comercio francs de 1807.2.2.2 Hermandades de
comerciantes:Tuvieron su origen en la Edad Media. Se encargaban del
desarrollo del comercio y de su libertad, as como a consolidar el
derecho de los comerciantes para cobrar gravmenes.2.2.3 Institucin
Consular:Cnsul es aqul funcionario que es o llega a ser privativo
de comercio. Los comerciantes de ciudades del Asia Menor, Venecia,
se asentaron en Egipto, estableciendo factoras exoneradas de
impuestos, puesto que eran tiles. Tambin disponan de cuarteles
donde residan los comerciantes extranjeros, los cuales usaban las
costumbres propias de sus regiones, de ah es que era indispensable
que alguien conociera esos usos y los aplicara, ste es el origen de
los cnsules.El cnsul deba de conocer los sistemas jurdicos vigentes
de la poca, lo cual presentaba problemas porque las leyes eran
territoriales y cada Estado tena la potestad de querer aplicar o no
la ley extranjera. A fines del siglo XII, aparece la teora de los
estatutos, que posibilita la divisin de la ley: relativa a la
capacidad de las personas y a su estado civil (estatuto personal);
relativa a los bienes (estatuto real). El primero es
extraterritorial y el segundo territorial.Finalmente, se puede
decir que lo ms destacado que se produjo, fueron el surgimiento de
doctrinas econmicas como la del mercantilismo, que domin en Europa
durante todo el siglo XVI y parte del XVII, pero que fue decayendo
a su vez por la aparicin de polticas econmicas diferentes, como la
fisiocracia y en especial, el liberalismo, que tendan a dejar de
lado la antigua reglamentacin, porque tanto las ideas de los
filsofos de la Ilustracin, como la Revolucin Industrial, haban
marcado un futuro nuevo y ms avanzado. Pero mientras esto suceda en
Francia e Inglaterra, en Espaa durante el siglo XVIII, se trat de
dar un nuevo impulso al mercantilismo, revitalizando las relaciones
mercantiles con sus colonias, como el prohibir las importaciones
competitivas. A este conjunto de medios para mejorar su economa, se
les conoce como Reformas Borbnicas.2.3 Edad Contempornea:Se
caracteriza por la regulacin hecha por parte del Estado hacia el
comerciante, mediante leyes e instituciones apropiadas(a diferencia
de la Edad Media), porque el comercio era visto desde mucho antes
como un negocio nacional. Otro rasgo importante, es que el comercio
exterior era realizado por compaas, puesto que aqul era difcil y
costoso para los comerciantes individuales.2.3.1 El Cdigo de
Comercio Francs (1807):Tiene la importancia de ser el primero que
agrup las reglas del Comercio Martimo y el Comercio Terrestre en un
solo cuerpo legal; sistema que han seguido la mayora de los Cdigos
de Comercio Contemporneos.Se redact sobre las bases de la Ordenanza
de Comercio de 1673, que constituyen los primeros antecedentes de
los actos de comercio absolutos y objetivos, por la razn formal de
su definicin legal como tales. En realidad lo que se haca era
tratar como comerciantes ocasionales a aqullas personas que sin ser
comerciantes por profesionalidad o habitualidad, intervenan en
tales actos.Dato importante:Despus de la promulgacin del Cdigo de
1807, la mayor parte de los pases, a excepcin de Inglaterra,
Estados Unidos y Suecia, siguieron la corriente del Cdigo Francs,
por lo que adolecen del defecto capital de su legislacin comercial,
en muchos casos, no concuerda con sus situacin real.Aportes:1. El
Cdigo de Napolen da a conocer nuevas instituciones que aparecieron
con la Revolucin Industrial, como bancos, almacenes generales de
depsito, bolsa de valores, cheques, etc. Tambin se modificaron
contratos ya conocidos como la prenda mercantil, cuenta corriente,
etc.2. Es el primer cuerpo legal donde aparece la expresin acto de
comercio. El sistema que acoge este cdigo en relacin al acto
especulativo, es de carcter objetivo, poniendo de relieve, en
particular, la compraventa con fines de especulacin y la letra de
cambio, pero agrega, tambin, ciertas empresas que presuponen una
actividad compleja de definicin discutida, pero de todos modos, de
carcter profesional. En razn del nuevo principio de la libertad de
comercio (a partir de 1791), el Cdigo no exige la calidad de
miembro de una corporacin, y, desde otro punto de vista, por no
incluir reglas generales relativas a los actos de comercio, no
tiene que acentuar el problema acerca del carcter unilateral o
bilateral de los mismos.3. DOCTRINAS QUE RECURREN A CONCEPTOS
ECONMICOSLa doctrina tradicional sostiene que el acto de comercio
es un concepto jurdico que traduce un fenmeno econmico. En
consecuencia, el concepto debe extraerse de las enseanzas de la
economa.Desde el punto de vista econmico, se sostiene, en general,
que el comercio es la rama de la produccin econmica que aumenta la
utilidad de los bienes o su valor, aproximando oferta y demanda,
intermediando entre productores y consumidores. De manera que, la
actividad mercantil, se distingue de otras actividades conexas a
ella. Se distingue de la produccin y del consumo: los dos extremos
del ciclo econmico. Se distingue de la transformacin (fabricacin)
que no implica, necesariamente, intermediacin en el cambio de
bienes. Se distingue del transporte, que tampoco supone dicha
intermediacin.3.1 Variaciones dentro de la primera concepcin
doctrinaria:Hay discrepancias en cuanto al concepto econmico de
comercio. As frente a quienes sostienen que slo es comercio la
intermediacin entre productores y consumidores, hay otros que, en
una postura ms restringida, dicen que el comercio es la
intermediacin realizada de una manera profesional. Otra posicin
doctrinaria con criterio ms amplio, agrega al concepto de comercio
algunos actos de carcter auxiliar como el corretaje, la comisin, el
depsito, discutiendo la inclusin del transporte. En fin, alguna
doctrina agrega el transporte, no concibiendo comercio sin
transporte.En una variante de los criterios expuestos
precedentemente, Thaller sostiene que el Derecho Comercial es el
que regula la circulacin (Teora de la Circulacin). Para el autor,
todo acto que se interponga en la circulacin es acto de comercio y
todos aqullos que se encuentran fuera de ese rubro, son actos
civiles.lvarez del Manzano propone la Teora del Lucro, segn la cual
los actos de comercio se encuentran influenciados por el espritu de
lucro, sin tener en cuenta si realizan o facilitan la realizacin
del cambio. Sus fundamentos son de carcter histrico, ya que toma
como referencia a las Siete Partidas, donde encuentra dicha
definicin. La Ley VII, Partida V dice: Propiamente son llamados
mercaderes todos aquellos que venden o compran las cosas de otro,
por ganar en ellas. Es criticada esta ltima, porque el lucro no es
exclusivo del comercio, sino tambin del acto civil.3.2 Crticas a
teoras econmicas:Las concepciones econmicas han sido criticadas
porque, segn se vio precedentemente, el concepto jurdico de
comercio no se ajusta al econmico. Rocco sostiene que en ningn
momento de la evolucin del Derecho Mercantil ha coincidido el
concepto econmico del comercio con el concepto jurdico. La Ley ha
incluido entre los actos de comercio a la empresa de fabricacin y
de transporte y a los ttulos valores que no responden estrictamente
al concepto de intermediacin desde el punto de vista econmico.4.
DOCTRINA QUE RECURRE AL CONCEPTO DE INTERPOSICIN EN EL CAMBIORocco
hizo lo que se ha calificado como el mximo esfuerzo para llegar a
un concepto unitario del acto mercantil. Su concepto parte del
anlisis de los actos reputados mercantiles por el Cdigo de Comercio
italiano de 1882 (que eran 24) y busc las normas comunes de todos
ellos para construir una definicin del acto de comercio proveniente
estrictamente del texto legal.Rocco define al acto de comercio como
todo acto que realiza o facilita la interposicin en el cambio.4.1
Actos de comercio por su naturaleza:Primero, observa Rocco que
existen veinticuatro actos de comercio en el Cdigo y que algunos lo
son por su naturaleza intrnseca y otros lo son por su conexin con
los primeros. A los actos de comercio por su naturaleza intrnseca
los rene en 4 grupos:4.1.1 Primer grupo:En el primer grupo, Rocco
coloca a la compraventa de mercaderas para revender o alquilar y la
compraventa de inmuebles con fines de especulacin mercantil. La
compra de mercaderas para revender o alquilar constituye una
interposicin entre productores y consumidores para facilitar el
cambio de bienes. La compraventa de inmuebles con fines de
especulacin mercantil constituye, tambin, una actividad
intermediadora en la circulacin de bienes.4.1.2 Segundo grupo:En el
segundo grupo, Rocco incluye a las operaciones de banco. stas
constituyen una intermediacin en el crdito. El banquero se
interpone en el cambio de dinero, tomando dinero de unos para darlo
a otros, a crdito.4.1.3 Tercer grupo:En el tercer grupo, Rocco
incluye a las empresas. Observa Rocco que en todas las empresas
enumeradas en el Cdigo de Comercio italiano hay un carcter comn: la
utilizacin del trabajo ajeno. Por ejemplo, la empresa de fbrica y
argumenta que su comercialidad no est en la compra para revender
puesto que la materia prima puede habrsela dado un tercero o puede
haberla producido el mismo industrial; que tampoco est en la
produccin pues tambin el artesano fabrica y no es considerado
comerciante.Se pregunta dnde est la comercialidad y se contesta: en
el empleo del trabajo ajeno, o sea, en el ejercicio de una funcin
intermediadora entre los trabajadores y el pblico.4.1.4 Cuarto
grupo:En el cuarto grupo Rocco coloca a los seguros, en los cuales
se observa un cambio de riesgos. En el seguro, hay intermediacin en
los riesgos, pues el asegurador toma a su cargo los riesgos de
muchos asegurados y les promete una indemnizacin especial a cada
uno de ellos.Los seres humanos estn sujetos a riesgos que alcanzan
a sus bienes y a sus personas. Cada uno trasmite su riesgo
individual al asegurador, pagndole una prima; pero al pagar la
prima se est haciendo cargo de parte de los riesgos de los dems
asegurados porque con las primas se forma un fondo comn para
atender los riesgos de todos.4.2 Actos de comercio por
conexin:Actos de comercio por conexin son aqullos que la Ley
declara comerciales en razn de su vinculacin con una actividad
mercantil. Se trata de actos que, por s mismos, por su naturaleza,
podrn ser civiles o mercantiles, pero advienen en comerciales al
relacionarse con un acto mercantil fundamental.Distingue: actos
cuya conexin debe probarse en cada caso. As por ejemplo, el
mandato, el depsito, el prstamo; actos para los cuales corresponde
una presuncin genrica de comercialidad pero que admiten prueba en
contrario (as por ejemplo, los actos realizacin por comerciantes
que se presumen comerciales salvo prueba en contrario); actos en
los cuales se declara la comercialidad sin admitir prueba en
contra. Ejemplo, la letra de cambio.Despus de realizar este examen,
Rocco seala que del examen de la legislacin positiva, puede
extraerse un concepto de acto de comercio. De acuerdo al autor, la
nocin sustancial del acto de comercio slo puede obtenerse de los
actos intrnsecamente comerciales.Lo comn en todos ellos esla
interposicin en la realizacin del cambio o el cambio indirecto o
mediato.Concluye definiendo al acto de comercio como todo acto que
realiza o facilita la interposicin en el cambio.5. OTROS CRITERIOS
DEFINITORIOS PARA EL ACTO DE COMERCIO:5.1 Doctrina que define el
acto de comercio en funcin de la finalidad:Se sostiene que lo que
tipifica el acto de comercio, es la finalidad perseguida por los
contratantes. En efecto, ste es el criterio exigido por la Ley para
calificar la compraventa como comercial.Esta tesis se critica, pues
hay actos de comercio en que no se exige una especial finalidad.
Por ejemplo, la operacin de cambio. De manera que estas doctrinas
explican slo algunos actos de comercio y no todos.5.2 Doctrina que
define el acto de comercio por el objeto:Quienes sostienen este
criterio sealan que el acto de comercio se distingue porque recae
sobre mercaderas. Slo stas son objeto de comercio. Quedan fuera de
l los inmuebles.5.3 Doctrinas subjetivas del acto de comercio:5.3.1
El acto de comercio como acto profesional del comerciante:Mientras
la doctrina tradicional parte del concepto de acto de comercio para
afirmar que quien los realiza es un comerciante. Segn Ripert, el
comerciante ejerce una profesin. Los actos profesionales del
comerciante son actos de comercio. Son actos de comercio, los que
se realizan en el ejercicio de una profesin comercial.Ripert
formula algunas excepciones a su concepcin:a. No revisten carcter
comercial los actos de los comerciantes que son civiles por su
naturaleza, por ej., la venta de inmuebles.b. Por otra parte, los
actos de los no comerciantes son civiles, salvo cuando, por su
forma, objeto o causa, estn ligados al ejercicio del comercio y,
por ello, resulten comerciales. As, por ejemplo, son comerciales la
letras o las sociedades annimas porque son formas propias del
Derecho Comercial y sern comerciales, aun cuando sean utilizadas
por civiles. Las operaciones de corretaje o de banco son
comerciales en razn de su objeto, segn Ripert; aunque sean
realizadas accidentalmente por un civil, sern comerciales, pues se
entiende que se est usurpando una profesin comercial. En cuanto a
los contratos de compraventa, mandato, depsito o prstamo
comerciales, no difieren de los actos civiles ni por su objeto ni
por su forma. Lo que les imprime carcter comercial es que se
realizan con un propsito de especulacin mercantil.5.3.2 Doctrina
que se funda en la empresa:En esta concepcin, el acto de comercio
es el realizado por una empresa. Se le formulan las siguientes
crticas:a. Recurre para caracterizar el acto de comercio a un
elemento que es exterior y que deriva de la manera en que acta el
sujeto de ese acto.b. El Cdigo de Comercio slo atribuye
comercialidad a algunas empresas y no a todas, de manera que hay
empresas comerciales y empresas civiles;c. Hay actos comerciales
que lo son aun cuando se realizan aisladamente, desvinculados de
una actividad empresarial.CAPITULO IIICLASIFICACION DE LOS ACTOS DE
COMERCIOSe puede decir que este tema es algo complicado ya que no
se ha encontrado una forma general de clasificar a los actos de
comercio, por lo que vamos a describir los puntos de vista de cada
autor acerca de este tema.5. PERFinalmente, daremos el punto de
vista de tres autores peruanos, empezando con Alberto Ballon-Landa
que clasifica a los actos de comercio de esta manera:Subjetivos y
Objetivos.-Son subjetivos los actos practicados por una persona que
es comerciante, esto es, que la calidad del sujeto hace comercial
al acto. Son objetivos los que, por su propia naturaleza son
mercantiles, sin tomar en cuenta al sujeto y por lo mismo, pueden
ser realizados por cualquier persona.Principales y Accesorios.-Son
los principales los que, perteneciendo a la categora de los
objetivos o subjetivos, estn considerados como esencialmente
comerciales; por ejemplo: el contrato de sociedad o compaa, el de
cuenta corriente, el de transporte, etc. Y son accesorios los que,
sin ser esencialmente comerciales, adquieren tal carcter por
hallarse ntimamente vinculados a algn acto principal, como los
actos preparatorios al establecimiento de un negocio, consistentes
por ejemplo, en la compra de escaparates, el contrato de alquiler
de un local, etc.Ulises Montoya sostiene que los actos de comercio
han sido clasificados en diferentes categoras, atendiendo,
principalmente, a la preponderancia del elemento personal,
comerciante o empresario, en cuanto a los actos concernientes a su
actividad profesional; o en base del elemento real, del acto de
comercio. Estas categoras son las siguientes:La primera
clasificacin destaca elAspecto Subjetivo.La segunda, elAspecto
Objetivo,absoluto o real, por su naturaleza.Actos Comerciales por
Conexin o Accesorios.-Aquellos no comprendidos dentro de la
clasificacin de objetivos y subjetivos principales.Actos
Unilaterales o Mixtos.-Aquellos que se consideran civiles para una
de las partes y comerciales para la otra. La cuestin a decidir en
estos casos es cual es la ley que los regira, ya que tratndose de
un mismo negocio jurdico seria inadmisible la aplicacin de dos
legislaciones distintas.El espaol Garriges clasifica a los actos de
comercio enPropios e Impropios, segn pertenezcan a la explotacin de
industrias mercantiles organizadas, o las realizadas
ocasionalmente, sea por comerciantes o por no comerciantes.En
cuanto a la clasificacin de los actos de comercio enPrincipales y
Accesorios, el tratadista espaol seala que pueden haber actos
jurdicamente principales (seguros, sociedades, depsitos, etc.), que
son econmicamente accesorios de una industria determinada. Y, al
contrario, actos econmicamente principales, como seria el de
comisin para el comisionista, que son jurdicamente accesorios.
Garriges considera como actos principales o constitutivos del
comercio: los actos de interposicin en el cambio de mercancas
(compraventa); los actos de interposicin en el cambio de dinero
contra dinero a crdito (operaciones de banca); los actos de
interposicin en el cambio de valores (operaciones de bolsa). En
cuanto a los actos accesorios o por conexin serian: actos que
tienen por finalidad la realizacin de actos de comercio principales
(sociedad, comisin, prstamo, deposito cuando tenga por causa la
realizacin de operaciones mercantiles), actos complementarios de
otros principales (transporte, afianzamiento, seguro, deposito
cuando se hagan como consecuencia de operaciones mercantiles),
actos de derecho martimo.Por ultimo, Demetrio Masas plantea dos
sistemas de clasificacin:Actos de Comercio Subjetivos y
Objetivos.-La clasificacin subjetiva toma como base de
clasificacin, al sujeto que realiza la operacin mercantil, y la
objetiva toma como base el objeto de la operacin mercantil.Otro
sistema de clasificacin que se reconoce dentro de la doctrina
mercantil, divide a los actos de comercio enActos Accesorios de
Comercio y Actos Mixtos.Son actos accesorios de comercio, los que
por si solos no son actos de comercio; pero revisten ese carcter
por una relacin de dependencia que los vincula con otras empresas
mercantiles. Desde este punto de vista resultan innumerables los
actos accesorios de comercio; ya en atencin a la persona que los
realiza, o por ser preparatorios de empresas mercantiles, como por
ejemplo la compra de implementos para una empresa mercantil.Actos
mixtos, son aquellos que son mercantiles para una de las partes que
los realizan y civiles para la otra. Tal sucede con la venta de
almacenes o tiendas abiertas al publico. El comerciante al vender
realiza un acto mercantil, tiene por objeto realizar un cambio
percibiendo un lucro o ganancia, pero la persona que compra
verifica un acto civil porque con eso satisface sus necesidades; ha
hecho no una compra de circulacin, como lo es la compraventa
mercantil, sino una compra de consumo.Despus de haber visto las
propuestas de los autores mencionados en este captulo, podemos
llegar a un acuerdo y dar una clasificacin general de los actos de
comercio, y estos serian los siguientes:Actos Objetivos.-Vienen a
ser los actos comprendidos en las enumeraciones hechas por las
leyes y cdigos de cada pas.Actos Subjetivos.-Son los actos
realizados nica y exclusivamente por el comerciante, o sea, que la
calidad del sujeto hace comercial al acto.Actos Principales.-Son
los actos que se encuentran considerados esencialmente como
comerciales y estos pueden ser actos objetivos o subjetivos.Actos
Accesorios.-Vienen a ser aquellos que esencialmente no son
comerciales, pero que adquieren esa categora por encontrarse
ntimamente vinculados a un acto principal.Actos Mixtos.-Estos actos
vienen a ser aquellos que tienen carcter mercantil para una de las
partes y civil para la otra; esto se puede ver, por ejemplo, en una
compra venta de algn alimento, ya que para el comerciante viene a
ser un acto mercantil porque con ello percibe una ganancia, pero
para el cliente viene a ser un acto civil ya que con ello satisface
sus necesidades vitales.LEGISLACION SOBRE ACTOS DE COMERCIOComo
todos sabemos los actos de comercio significa actos jurdicos
regidos por el derecho comercial. En muchos casos un acto nico de
comercio est compuesto, en realidad, por una serie de actos
jurdicos que si bien tomados aisladamente podran ser actos
independientes o autnomos, se encuentran vinculados entre s social
y econmicamente, y son disciplinados por el derecho comercial.Segn
esta definicin nos permitir con mayor facilidad poder ubicar
aquellos actos en el cdigo civil en el caso de Per, sabiendo de la
inminente civilizacin del derecho comercial.En un tiempo de
esplendor de lalex mercatorialos comerciantes hicieron su ley,
tuvieron sus propios tribunales, y designaron sus jueces. Esa ley
se aplic tambin a los no comerciantes, sea por la teora objetiva de
los actos de comercio a partir del Cdigo de Comercio francs de 1807
(art. 631, inc. 3), fuera por la teora del acto unilateralmente
mercantil difundida por el Cdigo de Comercio alemn de 1861 (art.
277).1. EN EL CDIGO DEL COMERCIOA inicios a un nuevo milenio, an
contamos con un instrumento normativo comercial de comienzos del
siglo pasado, nos estamos refiriendo a nuestro Cdigo de Comercio de
1902 el cual en sus 99 aos de vigencia ha sufrido una serie de
cambios y modificaciones; por lo que, a la fecha muchas de las
instituciones que formaban parte de su contenido original, tales
como las compaas mercantiles, los ttulos valores, la quiebra, entre
otras, han sido derogadas y pasado a ser reguladas por leyes
especiales e inclusive por el Cdigo Civil de 1984 en lo relativo a
los contratos; habindose iniciado un proceso de decodificacin de
las normas mercantiles y de unificacin de las obligaciones. En este
sentido, el Cdigo de Comercio se ha convertido en un compendio de
disposiciones derogadas y en un instrumento fuera de poca , el cual
urge que sea sustituido por una nueva y moderna ley.1.1 EL CODIGO
DE COMERCIO DE 1902Nuestro Cdigo de Comercio, promulgado el 15 de
febrero de 1902 y vigente a partir del 1 de julio del mismo ao, es
el segundo cuerpo normativo comercial que ha tenido el Per; ya que
nuestro primer Cdigo de Comercio se promulg en 1853 el cual,
adoptando un criterio subjetivista, fue reflejo del Cdigo Espaol de
1829. En tanto que el C. de C. de 1902 tom como modelo el Cdigo de
Comercio Espaol de 1885; sustentndose en:La Independencia del
Derecho Comercial frente al Derecho Civil, destacando su carcter
autnomo al contar con una doctrina y normas propias.La adopcin del
Sistema Objetivo para Delimitar la materia mercantil, sometiendo a
las reglas del derecho mercantil determinados actos, sin considerar
quien lo celebra; regulndose losactos de comercio(S. Objetivo) y no
al comerciante (S. Subjetivo).La estructura de dicho cdigo
distribuido en cuatro libros: "De los Comerciantes y Del Comercio
en General."; "De los Contratos Especiales de Comercio"; "Del
Comercio Martimo"; y "De la Suspensin de Pagos y de las Quiebras; y
de las Prescripciones"; coincidi con el cdigo de 1853 salvo en el
Libro V relativo a la jurisdiccin mercantil. Sin embargo, a la
fecha gran parte de sus disposiciones han sido derogadas por
diferentes leyes. De este proceso derogatorio el que mantiene
vigentes ms normas es el Libro III "Del Comercio Martimo", pero
ello slo hasta que se apruebe la Ley de Navegacin y Comercio
Martimo, cuyo anteproyecto ya fue publicado.1.2 EL PROCESO DE
DECODIFICACION DE LAS LEYES MERCANTILESEn razn a la influencia del
derecho francs a travs de su codificacin napolenica dual (C. Civil
de 1804 y C. de Comercio de 1807); nuestro pas acogi el sistema
legislativo de la codificacin, en cuanto a la regulacin de la
materia mercantil, lo cual se expres en nuestros dos cdigos de
comercio; sin embargo, con motivo de la reforma parcial del Cdigo
de Comercio de 1902 y los mltiples cambios que ha sufrido por
diferentes leyes; es que venimos atravesando por un proceso de
decodificacin del derecho mercantil.Si bien an nuestra ley
mercantil ms importante es el Cdigo de Comercio, a su lado existe
un conjunto de leyes que han ido supliendo las deficiencias y
llenado los vacos advertidos en dicho cuerpo normativo a tal punto
que tales leyes han pasado a regular las principales instituciones
del derecho mercantil; por lo que, la tendencia es que se pase de
un sistema legislativo de codificacin a uno de leyes especiales, ya
que este ltimo se adecua mas a las necesidades del cambiante
derecho mercantil, pues tiene la ventaja de favorecer la reforma de
las normas sin romper su unidad orgnica.La decodificacin del
derecho mercantil se pone de manifiesto cuando en sustitucin de un
nico Cdigo de Comercio, que regule toda la materia mercantil, se
dictan leyes diversas para regular sus principales instituciones:
las sociedades, los ttulos valores, el mercado de valores, la
propiedad industrial, la quiebra, etc. Este proceso se viene dando
en el Per con la dacin de diversas leyes especiales como: la Ley
General de Sociedades, la Ley de Ttulos Valores, la Ley de
Reestructuracin Patrimonial, la Ley del Mercado de Valores, entre
otras; y culminar con la derogacin total del Cdigo de Comercio de
1902 por una ley marco, y no por un nuevo cdigo, nos referimos a la
Ley Marco del Empresariado.1.3 LA UNIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
CIVILES Y MERCANTILESDurante las edades media y moderna el
comerciante tena una condicin especial, distinta a la del ciudadano
comn, pues solo l realizaba determinados actos (operaciones de
crdito, emisin de ttulos-valores; entre otras); por lo que,
necesitaba de instrumentos e instituciones adecuados para sus
transacciones. Es as que se justific la coexistencia de un Derecho
Civil, destinado a regular las relaciones de los hombres como
ciudadanos y un Derecho mercantil, para satisfacer las exigencias
de las transacciones peculiares de los comerciantes.La evolucin de
la sociedad motiv que la distincin entre ciudadanos y comerciantes
y entre actividades civiles y comerciales se fuera desvaneciendo,
pues el ciudadano se vio forzado a realizar transacciones de
carcter comercial. Por lo que, empez a surgir dudas respecto a que
ordenamiento aplicar (el D.Civil o el D. Mercantil) en las
transacciones mixtas; como en la compraventa celebrada entre quien
adquiri con nimo de lucrar en la reventa (C-V Mercantil) y quien
readquiri el mismo bien para su consumo (C-V Civil). Estas dudas
dieron lugar a que se pensara en tres soluciones: a) Mantener la
autonoma del Derecho Mercantil; b) La unificacin de todo el Derecho
Privado (civil y mercantil) en un solo cuerpo legal; y, c) La
unificacin parcial en cuanto a las obligaciones Civiles y
Mercantiles, en un cdigo independiente (Cdigo de las Obligaciones
Civiles y Mercantiles) o en el cdigo civil.Nuestro pas opt por la
tercer solucin, iniciado un proceso de unificacin de la principal
fuente de las obligaciones: los contratos; la misma que se manifest
en C. Civil de 1984 al establecer en su Art. 1,353 que todos los
contratos de Derecho Privado, inclusive los innominados, quedan
sometidos a sus reglas generales, derogando tcitamente las
disposiciones anlogas contenidas en el Cdigo de Comercio. Asimismo,
el Art. 2112 del referido ordenamiento civil prescribi que los
contratos de compraventa, permuta, mutuo, depsito y fianza
mercantil, se regirn por el Cdigo Civil, derogando los artculos del
Cdigo de Comercio que regulaban dichos contratos.Por lo tanto la
unificacin del Derecho Civil y del Derecho Comercial, o ms bien la
comercializacin del Derecho Civil, se ha producido hace mucho en el
Derecho vivo -esto es, con palabras de Santini, en el que prescinde
de los objetos jurdicos muertos aunque se hallen todava
legislados-, y est en vas de dejar de ser unavexata quaestiopara
los juristas.2. EN EL CDIGO CIVILEs de importancia en hacer la
aclaracin que los actos de comercio que realiza un sujeto se
encuentran permitidos por el cdigo civil que como ya vimos atrs
esta siendo utilizado para regular actividades mercantiles en la
actualidad. Es por eso que los actos comerciales , realizados por
los cualquier sujeto sea empresario o no pero que tengan un fin de
lucrar , mas usuales en la vida real y por tanto mercantil son los
realizados en los contratos de naturaleza mercantil. Por eso es de
suma importancia analizar dichos contratos de forma muy breve para
saber que estando realizando estos contratos, estamos realizando
actos de comercio por sentido comn.2.1 CONTRATOS MERCANTILES EN EL
CDIGO CIVILSon aquellos actos realizados en su mayoria por
empresarios, decimos en su mayoria porque tiene limitaciones y que
consideramos que tanto actos objetivos como subjetivos se
complementan , porque tambien otros sujetos que no sean empresarios
podrn realizar actos comerciales como veremos mas adelante.El
fundamento se basa en la organizacin de los sujetos que querran
obtener algun bien o servicio con fines onerosos y no fines de
necesidad porque en tal caso seria un acto jurdico y ya no un acto
de comercio que se caracteriza por su finalidad lucrativa.La
organizacin es llevada a cabo antes y durante el desarrollo de la
actividad comercial y consiste en obtener todos los elementos
necesarios para desarrollar la actividad propuesta, mediante la
realizacin de una serie de actos tales como la celebracin de
contratos de compra venta, arrendamiento, comodato, suministro,
etc.2.1.1 Contratos mercantilesA continuacin presentaremos algunos
contratos de naturaleza mercantil que se en cuentran en el cdigo
civil :Contrato de mutuoArt. 1648 : por el mutuo , el mutuante se
obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero
o bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la
misma especie, calidad o cantidadEs cuando el mutuante se obliga a
entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de
bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la
misma especie, calidad o cantidad.El arrendamiento financiero de
dinero no es posible por cuanto ste no es un bien identificable y
en cuanto a los bienes consumibles, aun en el supuesto de que
pudiesen ser identificados, dicha identificacin resulta
irrelevante, por cuanto en el mutuo el mutuatario est obligado
solamente a devolver otros bienes de la misma especie, calidad o
cantidad, pero no los mismos que le fueron entregados
inicialmente.DepositoArt. 1756 : son modalidades de la prestacin de
servicios nominados :a) la locacion de serviciosb) el contrato de
obrac) el mandatod)el depositoe) el secuestroEl depsito es una
modalidad de la prestacin de servicios que consiste en la obligacin
del depositario de recibir un bien para custodiarlo y devolverlo
cuando lo solicite el depositante. Se presume su gratuidad, salvo
que, por pacto distinto o por la calidad profesional, por la
actividad del depositario u otras circunstancias, se deduzca que es
remunerado. Adems, el depositario no puede usar el bien en provecho
propio ni de tercero, excepto autorizacin expresa del depositario o
del juez.Contrato de arrendamiento.Art. 1666 : por el arrendamiento
el arrendador se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el
uso de un bien por cierta renta convenidaEs un contrato mercantil.
As lo establece el artculo 1 del Decreto Legislativo N 299, de 26
de julio de 1984.El Cdigo Civil vigente seala, en su artculo 1677,
que: El contrato de arrendamiento financiero se rige por su
legislacin especial y, supletoriamente, por el presente ttulo
(Ttulo VI -Arrendamiento- de la seccin segunda -contratos
nominados- del libro VII -Fuentes de las obligaciones) y los
artculos 1419 a 1425 (referidos al contrato de opcin), en cuanto
sean aplicables. Adicionalmente, como ha quedado expresado (vid.
Supra 2.4.), tambin resultan aplicables al contrato de
arrendamiento financiero las normas de la seccin Primera -Contratos
en general- del Libro VII -Fuentes de las obligaciones- del Cdigo
Civil, en atencin a lo prescrito por su artculo 1353.Contrato de
fianzaArt. 1868 : por fianza el fiador se obliga frente al acreedor
a cumplir determinada prestacin , en garantia de una obligacin
ajena, si esta no es cumplida por el deudor.La fianza no solo puede
constituirse no solo a favor del deudor sino de otro fiadorCuando
como consecuencia de la celebracin de uncontrato,una de las partes
resulta acreedora de la otra, el cumplimiento de lasobligacionesde
esta depender en ltima instancia de su solvencia. Ni siquiera es
suficiente garanta la solvencia actual, porque muy bien puede
ocurrir que un deudor originariamente solvente deje de serlo ms
tarde -precisamente cuando tiene que cumplir sus obligaciones- como
consecuencia denegociosdesafortunados.El acreedor puede precaverse
contra esta eventualidad, mediante las siguientes garantasContrato
de mandatoArt. 1790 : el mandato se presume onerosoSi el monto de
la retribucin no ha sido pactado , se fija sobre la base de las
tarifas del oficio o profesin del mandatario ; a falta de estas,
por los usos; y, a falta de unas y otros , por el juezEn relacin al
contrato de compraventa que celebra la empresa locadora con el
proveedor, algunos autores han credo ver en l un contrato de
mandato. Los que comparten esta opinin se encuentran divididos al
sealar quines ocupan la calidad de mandante y mandatario. Para
unos, la arrendataria asume la calidad de mandatario y la empresa
locadora la de mandante. Expresan Sagrera Ribas y Martorell de
Balanz que dicha interpretacin choca con la intencionalidad de las
partes en el contrato, pues aunque aparentemente el cliente escoge
el objeto por cuenta de un comprador, no lo hace como subordinado y
siguiendo instrucciones de aqul, pues acta con toda libertad
gestionando con inters propio, de tal forma que la sociedad de
leasing hace tal dejacin de los derechos que integran la figura de
un comprador, que podra quizs llamarse, con mejor precisin, que
acta simplemente como pagadora del bien que adquiere.Otros
consideran que el mandante es la arrendataria y el mandatario la
empresa locadora porque sta efecta la compra del bien de acuerdo
con las instrucciones impartidas por la primera. No les falta razn
a estos ltimos al sealar que la empresa locadora efecta la compra
del bien segn las caractersticas descritas por la arrendataria e
incluso al proveedor sealado por ella. Sin embargo, su actuacin se
produce por un inters propio en el acto jurdico, ya que obtendr una
ganancia al entregar en uso a la arrendataria los bienes que son de
su propiedad.La figura del mandato no se presenta de ninguna
manera, sino que, como afirman los autores arriba mencionados,
existe una oferta del cliente, en virtud de la cual si la empresa
leasing adquiere el bien que l desea, se obliga a arrendarlo por un
tiempo determinado, con todos aquellos otros acuerdos y condiciones
que son generales en estos contratos.2.1.2 Naturaleza de los
contratos en los actos de comercio el sujeto realiza contratos de
naturaleza civil o mercantil en la actualidad?.Es obvio que la lnea
divisoria entre estos dos campos se difumina cada da ms, a tal
punto que los contratos de compraventa, permuta, mutuo, depsito y
fianza de naturaleza mercantil fueron unificados en su tratamiento
legislativo por el artculo 2112 del Cdigo Civil de 1984, quedando
derogados los artculos respectivos del Cdigo de Comercio. En lo que
respecta al contrato de arrendamiento financiero, ste es un
contrato mercantil porque as lo establece la legislacin especial,
aunque su naturaleza como tal es permanentemente discutible.A este
respecto, compartimos plenamente la opinin de Garrigues al sealar
que: No es fcil justificar desde el punto de vista legislativo la
distincin entre contrato mercantil y contrato civil. En fin de
cuentas, el concepto de contrato mercantil vuelve a plantear el
concepto de acto de comercio y de la distincin entre acto de
comercio y acto civil. Es el conocido criterio de la calificacin
automtica. Prosigue sealando el mencionado autor que: Si,
prescindiendo del criterio automtico de la inclusin en el Cdigo de
comercio, queremos definir el contrato mercantil atendiendo a su
naturaleza especfica, diramos que es el contrato que se produce en
el ejercicio de una empresa mercantil. Contrato mercantil y
contrato de empresa son trminos equivalentes. Por ello, la realidad
econmica del contrato mercantil subsiste aun en aquellos
ordenamientos legislativos, como es el italiano, donde ha
desaparecido el C. de C. como Cdigo independiente.2.1.3 Excepcin en
la denominacin de actos de comercio de los empresariosLa opinin de
Garrigues es vlida cuando ambas partes contratantes son empresas.
Empero si una de las partes es una persona natural, es
perfectamente aplicable al contrato de arrendamiento financiero
(por ejemplo) ; la observacin que plantea De la Puente y Lavalle
cuando analiza la fusin de la compraventa civil y mercantil: Es de
todos conocida la dificultad que surge para solucionar el conflicto
entre el Derecho Civil y el Derecho Mercantil tratndose de la
compraventa mixta, o sea aquella en que una de las partes busca una
finalidad mercantil y la otra una civil, como ocurre en las
operaciones bancarias de venta de valores que son mercantiles para
el banco pero no para el cliente, o en las ventas en tiendas que
son mercantil desde el punto de vista del comerciante pero no desde
el del consumidor. Si no se quiere recurrir al absurdo jurdico de
partir en dos el contrato de compraventa para someter a una de las
partes al Derecho Civil y la otra al Derecho Mercantil, resulta
actualmente necesario optar entre uno y otro Derechos, lo cual no
siempre es tarea fcil. EL ANTEPROYECTO DE LA LEY MARCO DEL
EMPRESARIADOCon fecha 6 de mayo de 1999 se pblico en el Diario
Oficial "El Peruano" el Anteproyecto y Exposicin de Motivos de la
Ley Marco del Empresariado que ser la norma que muy probablemente
derogue el Cdigo de Comercio de1902; la cual contiene un Ttulo
Preliminar y 93 Artculos distribuidos en cuatro libros: "De la
Empresa";"Del Empresario"; "De los Contratos de Colaboracin
Empresarial"; y "De la Contabilidad".El referido anteproyecto
elimina toda disposicin relativa al acto de comercio y se sustenta
en una base distinta a la asumida por el Cdigo de Comercio de 1902,
considerando como el nuevo eje de la vida econmica a la empresa e
incorporando una serie de novedades como la regulacin de Fondo
Empresarial, entre otros; todo lo cual por su importancia merece un
anlisis especial y adems escapa a los alcances del presente
comentario.2.2.1 Elementos de la actividad comercial segn la ley
marco del empresariadoLa Actividad Empresarial:La actividad
empresarial debe entenderse -de acuerdo a lo introducido en el
artculo 28 del proyecto como el conjunto de operaciones que lleva a
cabo un empresario, directamente o a travs de sus representantes,
para explotar un patrimonio o fondo empresarial. Advirtiendo la
Comisin que debe quedar claro, ya que se suele confundir a este
nivel la condicin de empresa y empresario, que la empresa es objeto
de Derecho y el empresario el sujeto de Derecho; en tal sentido, no
es la empresa la que realiza la actividad empresarial, sino el
empresario, sea ste persona natural o persona jurdica.Adems, debe
entenderse que la actividad empresarial no slo est constituida por
las operaciones de produccin, transformacin y comercializacin de
bienes y la prestacin de servicios, sino por todos aquellos actos y
contratos necesarios para la buena marcha de la empresa.Es intencin
de la norma proyectada la permisin de que se realice actividad
empresarial a travs de la persona natural, jurdica o contrato
asociativo, de ser el caso. En esta parte se desarrollan las formas
ms significativas de la intervencin de la persona natural y jurdica
en la empresa, como trabajador, ejecutivo, directivo, propietario o
socio de la misma, como elementos trascendentes de la actividad
empresarial.El trabajo es un elemento esencial de la actividad
empresarial, a travs del trabajo realizado por cualquiera de sus
modalidades, con o sin calidad de dependencia, a nivel operativo,
ejecutivo o directivo, se realiza la explotacin del fondo
empresarial y garantiza no slo la continuidad, sino tambin el
desarrollo empresarial.El Empresario:Se concepta al empresario como
titular de la empresa. Se admite en el proyecto que la titularidad
corresponda a una persona natural o jurdica. En este ltimo caso,
adoptando la posicin casi unnime de la doctrina se le otorga a la
persona jurdica, como sujeto de Derecho que es, la calidad de
empresario.As, del texto del artculo 34 del Proyecto se tiene que
empresario es la persona natural o jurdica que explota un
patrimonio o fondo empresarial por cuenta propia y asume el riesgo
de la actividad empresarial. Complementndose en el artculo 35 que
se reconoce como empresario a quien en nombre propio realiza
actividad empresarial, de hecho o a travs de alguna de las forma
previstas por ley.Es importante poner nfasis en el distingo que la
doctrina mercantil ha efectuado desde hace varias dcadas entre
empresario y empresa. Si se tuviera que partir de una explicacin
coloquial se tendra que decir que la empresa es el negocio y el
empresario el titular o quien lo conduce. La empresa constituye un
conjunto de "elementos" organizados; en tal virtud, es objeto de
Derecho y no sujeto de Derecho. Es el empresario quien, en su
condicin de sujeto de Derecho, crea, modifica, regula o extingue
relaciones jurdicas. Lo que s es evidente es que, en la actividad
empresarial participan ms sujetos de los que le dieron
inicio,verbigraciacomo accionistas al constituir la sociedad annima
titular de la empresa. Los trabajadores y la administracin son
parte de la empresa y no de la sociedad.Al estudiarse las diversas
formas de transferencia del fondo empresarial, puede advertirse el
contenido de la diferenciacin que la Ley proyectada propone:a) Si A
vende a B su fondo empresarial: un nuevo empresario sustituye a
otro en la conduccin de la misma empresa.b) Si los accionistas de
una sociedad venden sus acciones: la misma sociedad -o sea, el
mismo empresario sigue conduciendo la empresa. Cambian los
accionistas, pero empresario y empresa no varan.c) Si se produce
una fusin una nueva sociedad sustituye a otras o una absorbe a la
otra: En tal caso, un nuevo empresario conduce las mismas empresas
o el absorbente, agrega a su patrimonio la empresa preexistente de
diferente titular.d) Si se produce una escisin, normalmente una
empresa pasa a convertirse en dos y a tener dos titulares
distintos. Advirtase que se dice normalmente, pues podra ocurrir el
caso que uno de los bloques patrimoniales no constituya propiamente
una empresa.En el proyecto --recogindose la realidad nacional se
reconoce como empresario a quien en nombre propio realiza
actividad, de hecho o a travs de algunas de las formas permitidas
por Ley. Pero, la actividad empresarial se presume en ciertas
circunstancias expresamente contempladas; cuando el empresario
tiene, entre otras e indistintamente, las siguientes
caractersticas: a) Realiza su actividad de modo habitual: b) Cuenta
con una organizacin; c) Efecta publicidad de su actividad; d) Tiene
establecimiento abierto al pblico; e) Solicita su inscripcin como
contribuyente.Se concibe a; la persona natural que acta como
empresario y a la persona jurdica que acta como empresario. As se
propende el reemplazo de las vigentes normas sobre el comerciante,
entendido hoy como empresario persona natural. Debiendo precisarse
que estas disposiciones establecan en el Proyecto inicial reglas
peculiares respecto de las normas del Cdigo Civil, a fin de
favorecer la actividad empresarial respecto de adolescentes; sin
embargo, a fin de evitar que estos planteamientos colisionen con
otros aspectos del Derecho Civil, como el de la representacin y la
capacidad para contratar; se ha optado por seguir la orientacin del
Cdigo Civil, estableciendo la edad de dieciocho aos como la mnima
para ser empresario.Adems, se contemplan un conjunto de
disposiciones respecto de la actuacin empresarial de los cnyuges,
las que resultan aplicables a los convivientes, en la medida que se
hayan constituido con arreglo al Cdigo Civil. A diferencia del
Cdigo de Comercio de 1902, la norma presume la facultad para el
ejercicio de la actividad empresarial de ambos cnyuges y de los
convivientes. El conjunto de disposiciones que se proponen buscan
resolver dos problemas que derivan de dicha presuncin: qu bienes
responden de las obligaciones derivadas de la actividad empresarial
y qu actos pueden ser efectuados sin el necesario concurso de ambos
cnyuges.As tambin -como ya se ha indicado el proyecto consagra
expresamente la condicin de empresario de cualquier persona
jurdica, as no tenga sta finalidad lucrativa. Se deja expresa
constancia, pues, que, constituida la persona jurdica, sta tiene la
calidad de
empresario.http://html.rincondelvago.com/actos-de-comercio_3.html
