TRANSMISION DEL DERECHO DE OPCION O DERECHO DE TRANSMISION

El derecho de opción es un elemento transmisible del patrimonio del heredero o legatario

que falleció sin haber optado, el sucesor de este lo recibe como parte del patrimonio de

que su causante era titular, como cualquier otro derecho personal transmisible que se

encuentra en el caudal relicto.

Para poder ejercer la OPCION que al causante le correspondía y que no ejercicio porque

no quiso o porque ignoraba que la asignación se le había deferido, hay que aceptar

primero el patrimonio de que tal derecho forma parte, el patrimonio propio que pertenecía

a quien no acepto ni repudio la asignación que a el se le había deferido es decir hay que

aceptar la herencia de quien era titular de un derecho de opción para poder ejercer el

mismo desde luego que estando formando parte de aquella no podría ejercerse si tal

herencia no se aceptara.

La asignación a que pudo estar llamado quien falleció sin aceptarla ni repudiarla, puede

haber sido a titulo universal o a titulo singular, puede haberse tratado tanto de una

herencia como de un legado no importando la clase de sucesión a la qe el asignatario

estaba llamado es decir que su vocación sucesoria. Porque la transmisión del derecho e

opción derecho de transmisión tiene lugar tanto en la sucesión testamentaria como en la

intestada.

Lo que se transmite es la opción que se tenia la faculta de aceptar o repudiar una

asignación, como acontece cuando el asignatario a quien se le hace el llamamiento

acepta la herencia o legado que se le había deferido y después fallece, ya que en este

caso la cosa asignada si había entrado ya a formar parte del patrimonio que transmite a

sus herederos.

Art.958 c.c. al instituir este derecho dice: si el heredero o legatario cuyos derechos a la

sucesión no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o

legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar

dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido y agrega que

no se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite.

El artículo anterior establece que se trata de dos sucesiones que se han abierto una

después de la otra existiendo un primer causante y un segundo causante, lo que no

constituye es una manera de designarlos, si no que indica el orden de sus fallecimientos,

que el segundo estaba llamado como heredero o legatario. Al suceder al primero pero

falleció sin haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le había deferido.si

sus derechos a la sucesión del primer causante no han prescrito, transmite a sus

herederos el derecho de aceptar o repudiar la asignación a que el había sido llamado. Ya

que no ejercicio el derecho de opción está colocado entre el primer causante y sus

propios herederos de este ultimo. Como el segundo causante es el que transmite el

derecho de aceptar o repudiar la asignación que se le había deferido en la sucesión del

primero se le denomina transmitidos o transmisor y siendo herederos los que adquieren

ese derecho, las personas a a quienes se le transmite. Es decir que el transmitente o

transmisor puede ser heredero o legatario del primer causante y el transmitido o los

transmitidos solo pueden ser los herederos del transmitente.

Se puede suceder de dos formas directa y indirecta, en forma directa es quien esta

originalmente llamado por el testamento o por la ley a hacerlo y consiguientemente no

tiene que prevalecerse del derecho que otro tenía como asignatario y que no quiso o no

pude ejercer. Y sucede en forma indirecta quien es llamado a hacerlo en defecto de otro

que era quien estaba originalmente llamado, prevaliéndose del derecho que esta tenia

que viene a ser un presupuesto necesario para que el sucesor indirecto sea llamado. Es

por eso que se dice del que sucede en forma directa tiene vocación sucesoria propia y del

que sucede en forma indirecta tiene vocación sucesoria subsidiaria.

Por delación el asignatario adquiere el derecho de aceptar o repudiar la asignación que se

le ofrece la delación determina a favor del presunto heredero o legatario una situación

jurídica personal que no le viene del causante si no que le concede la ley y que se traduce

en la posibilidad de manifestar su voluntad en cuanto a la la adquisición o aceptarla

haciéndola suya y constituyéndose en sucesor o repudiarla de forma que no continúe en

las relaciones del causante y se le excluye como sucesor. Esta situación jurídica hace

nacer un derecho que tiene caracteres propios pero es importante señalar que el derecho

de opción no confiere más que la posibilidad de aceptar o repudiar aceptando la oferta

hecha por la ley o el causante.

IMPORTANCIA DE LA OPCION

En nuestro derecho la opción tienen una importancia transcendental dentro de la

adquisición de herencia, la forma como se ejerce el derecho determinara en definitiva si el

asignatario sucederá o no porque la delación no atribuye por si sola la calidad de

heredero o legatario.

El derecho de opción constituye de este modo un bien distinto de la herencia y por tanto

de los bienes que los componen y lo mismo sucede respecto de toda otra asignación.de

ahí resulta que si el asignatario fallece antes del ejercicio dela opción, antes de usar el

derecho de opción, no transmite la asignación misma si no el derecho a optar, que es lo

único que ha ingresado a su patrimonio. Según lo establecido en el articulo 957 cc. y es lo

que conocemos como derecho de transmisión.

LA CALIDAD DE ASIGNATARIO DEPENDE DE LA OPCION

Como consecuencia resulta que sin aceptación no hay heredero o legatario es decir no

hay sucesor, si el llamado a aceptar o repudiar opta por lo último se entiende que jamás

ha sido asignatario y que simplemente ha sido llamado a una asignación, es porque tiene

una posibilidad de serlo siempre y cuando acepte. Mientras no haya aceptación no puede

haber heredero o legatario y es pues esa posibilidad la que permite el uso de la

calificación antes de la aceptación. Es por ello aquel que no ha aceptado no tiene derecho

alguno como heredero o legatario mientras la aceptación este en suspenso, en definitiva

el llamado repudia no habrá sido si no un extraño por lo que respecto de esos actos es un

gestor de negocios sin mandato.

Mientras no haya un acto de aceptación el patrimonio hereditario no pertenece al

heredero, no puede en consecuencia ser demandado en calidad de tal y deberá dirigirse

la acción en contra de los administradores de la herencia yacente. Es a favor de la

herencia yacente que se suspende la prescripción, porque todavía no hay heredero.

La repudiación por su parte no supone la pérdida de la condición de heredero o legatario

pues no era intertanto asignatario, simplemente esta ejercitando la opción de forma que

renuncia a la posibilidad de ser sucesor. Quiere decir el que válidamente repudia una

herencia se entiende no haberla poseído jamás.

NACIMIENTO DEL DERECHO DE OPCION

Distingue el código entre la aceptación y la repudiación para determinar el momento en

que nace el derecho de opción. El derecho de aceptar nace desde que la asignación ha

sido diferida. La repudiación puede tener lugar desde la apertura de la sucesión, no se

requiere que la herencia o legado hayan sido deferidos.

Como consecuencia de lo anterior resulta respecto a la aceptación todo lo que se haga

antes de la delación no tendrá efecto alguno y como es desde la delación que nace el

derecho a aceptar, una vez hecha, esta se retrotrae a la fecha de la delación y no de la

apertura pero deferida una asignación puede ser ella aceptada sin necesidad de que el

asignatario haya obtenido la posesión efectiva desde uqe por lo demás esa gestión

judicial es ya un acto que supone aceptación.

En cuanto a la repudiación puede hacerse desde la apertura de la sucesión nada impide

que se espere la delación cuando ella no coincide con aquella. Pero en vida del causante

no vale repudiación alguna.

CARACTERISTICAS DEL DERECHO DEOPCION

El derecho de opción con prescindencia de las posibilidades que comporta aceptar o

repudiar una asignación presenta ciertas características:

Se adquiere originariamente

Es personal

Intransferible

Intransmisible

Indivisible

Irrevocable

No sujeto a modalidades

Y es derecho absoluto

SE ADQUIERE ORIGINARIAMENTE: El derecho de opción se adquiere una vez que la

asignación ha sido deferida salvo en cuanto a la repudiación que puede ejercitarse como

se ha dicho desde la apertura de la sucesión, el asignatario no adquiere el derecho a

optar del causante, no le viene derivativamente, es la asignación la que se adquiere

derivadamente por venir del difunto, pero el derecho de opción nace con la delación o la

apertura según la variante que se elija. El derecho de opción puede adquirirse

derivativamente es cuando se da el derecho de transmisión cuando los herederos del

sucesor que ha fallecido antes de ejercitar la opción adquieren el derecho a optar que

tenía el difunto a titulo derivativo el resto del patrimonio del transmitente o transmisor.

ES PERSONAL: No se trata de un derecho real sino personal ya que su contenido no

involucra una relación entre titular y cesa con exclusión de todo otro sujeto, pero que sea

un derecho personal no significa que sea personalísimo, es posible que, en ciertos casos,

pueda transmitirse. El testador puede, por ejemplo, que el derecho de acrecer prefiera al

de transmisión; o el de sustitución al de transmisión, etc. El ejercicio del derecho puede

hacerlo el mismo asignatario o sus representante legal o voluntario.

INTRANSFERIBLE.: el derecho de opción no pude traspasarse por acto entre vivos. El

asignatario podrá enajenar la asignación, pero no ceder el derecho de opción. Si así lo

hiciese, no estaría transfiriendo la opción misma, sino ejercitándola, pues ese acto se

miraría como aceptación tacita

INTRANSMISIBLE: con ello se quiere decir que, por un acto de voluntad por causa de

muerte, es decir, por testamento, no puede disponerse del derecho de opción. Así, el que

es llamado a aceptar o repudiar una asignación, no podría disponer de esta facultad a

favor de su sucesor. El carácter intransmisible esta en función de un acto voluntario del

titular; con independencia de esa voluntad, pueda transmitirse. Por eso, cuando algunos

autores señalan que tanto la vocación hereditaria son transmisibles, hacen ilusión al

traspaso del derecho de opción por causa de muerte en forma legal y no por testamento.

INDIVISIBLE: el derecho de opción es indivisible en sentido en que no se puede aceptar

una parte o cuota de la asignación y repudiar el resto, el asignatario no puede adoptar

distinta posición para cada parte de la asignación, en que al asignatario se le tendrá

aceptando o repudiando respecto de todos los demás interesados en la sucesión y

respecto de toda otra persona que tenga derecho a la sucesión o en contra de la

sucesión. Pero esto se refiere a la propia asignación que el causante a dejado al

instituido, a la cual se ha llamado determinadamente si le viene otra asignación no

dispuesta directamente en su favor puede aceptar aquella y repudiar esta así sucede

cuando se le da el derecho de sustitución de transmisión.

IRREVOCABLE: Una vez ejercitada la opción sea aceptando o repudiando, no puede ser

dejada sin efecto la aceptación o renuncia son en principio irrevocable.

NO ESTA SUJETA A MODALIDADES: No se puede aceptar o repudiar a término o

condicionalmente. El ejercicio de la opción esta ligados de tercero como los acreedores

hereditarios y testamentarios que necesitan saber en forma cierta el partido que tomara el

asignatario si esta acepta o repudia, los terceros quedan advertidos y podrán así deducir

sus acciones contra quien correspondan. Una aceptación a plazos o bajo condición

mantendría para ellos la incertidumbre. Una aceptación sujeta a modalidades significa no

ejercer el derecho de opción en la forma pura y simple que la ley requiere por lo tanto

mantiene su derecho.

DERECHO ABSOLUTO: El ejercicio de la opción no puede caer bajo el abuso de

derecho, el asignatario no tiene que dar razones para justificar su conducta, el principio

debe ser admitido con ciertas reservas en lo que concierne a la repudiación, en ciertos

casos cuando lesionan los derechos de los acreedores del asignatarios pueden quedar

sin efecto en este caso deja de ser un derecho absoluto desde que los acreedores

pueden imponer la aceptación.

EJERCICIO DE LA OPCION

El ejercicio de la opción sucesoral supone siempre la manifestación de voluntad del

instituido y encamina a producir el efecto propio tanto la aceptación como la repudiación

son siempre un negocio jurídico unilateral. Es decir Se trata de un acto de una sola

persona con un solo autor heredero o legatario. La simple manifestación no basta pues

como en todo acto destinado a producir efectos jurídicos la ley exige la capacidad y

subordina generalmente la voluntad a una exteriorización.

CAPACIDAD PARA OPTAR

En principio todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente, pero la ley requiere en

principio que solo las personas que tiene la libre disposición de sus bienes pueden

hacerlo por sí mismos. Los incapaces se encuentran sometidos a reglas particulares.1

1. NOCIONES DE DERECHO HEREDITARIO, ROBERTO ROMERO CARRILLO, PAG. 60, SEGUNDA EDICION

REVISADA Y AUMENTADA 1988, EL SALVADOR C.A