UNI ANDES’’dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/3889/1/... · 4 Dedicatoria. A nuestras familias, quienes han sido la inspiración para seguir adelante en nuestro sendero,

1

REGI ONAL AUTONOMA DE LOS ANDES

‘‘UNI ANDES’’

FACULTAD DE JURI SPRUDENCI A

MAESTRI A EN DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGÍ A

TESI S PREVI A A LA OBTENCI ÓN DEL TI TULO DE

‘‘ MAGÍ STER EN DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGI A’’

Te ma:

‘‘LAS LESI ONES COMETI DAS EN NIÑOS, NI ÑAS Y

ADOLESCENTES; CI RCUNSTANCI A AGRAVANTE Y SANCI ÓN’’

Aut ores:

Ab. Mirian Cecilia Yánez Vallej o

Ab. José Ant oni o Cr uz Yánez

Tut ores:

Dr. Rafael Pico Miranda

Dr. Gal o Paz may Rui z

Quevedo -- Ecuador

2. 010

2

UNI VERSI DAD REGI ONAL AUTONOMA DE LOS ANDES

‘‘UNI ANDES’’

CONSTANCI A DE APROBACI ÓN POR PARTE DE LOS TUTORES

Dr. Raf ael Pi co Mi randa Msc. y Dr. Gal o Pazmay Rui z, en cali dad de Asesores de Tesis,

desi gnados por di sposi ción de Cancillería de l a UNI ANDES, certifica mos que l os Abogados:

MI RI AN CECI LI A YÁNEZ VALLEJ O y J OSÉ ANTONI O CRUZ YÁNEZ, al umnos de

la MAESTRI A EN DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGÍ A, han cul mi nado con su

trabaj o de Tesis, previ a a l a obt enci ón del tít ul o de ‘ ‘ MAGÍ STER EN DERECHO PENAL

Y CRI MI NOLOGI A’ ’, con el t e ma: ‘ ‘ LAS LESI ONES COMETI DAS EN NI ÑOS,

NI ÑAS Y ADOLESCENTES; CI RCUNSTANCI A AGRAVANTE Y SANCI ÓN’ ’,

qui enes han cumpli do con t odos l os requeri mi ent os exi gi dos, por l o que aproba mos la mi s ma.

Es t odo cuant o puedo decir en honor a l a verdad, facultando a l os i nt eresados hacer el uso de

la present e, así como t ambi én aut oriza mos l a present aci ón para l a eval uaci ón por part e del

jurado respecti vo.

At ent a ment e,

Dr. Rafael Pi co Miranda Ms c. Dr. Gal o Paz may Rui z

Asesor de Tesis. Asesor de Tesis.

Quevedo, 06 de novi e mbre de 2010

3

DECLARACI ÓN DE AUTORI A DE LA TESI S

Decl aramos haber realizado en f or ma personal el present e t rabajo, l uego de una

investi gaci ón mi nuci osa en l as fiscalí as y j uzgados de est a ci udad de Sant o Do mi ngo de l os

Tsáchil as, con el t ema ‘ ‘ LAS LESI ONES COMETI DAS EN NI ÑOS, NI ÑAS Y

ADOLESCENTES; CI RCUNSTANCI A AGRAVANTE Y SANCI ÓN’ ’, si endo de

nuestra úni ca y excl usi va aut orí a.

At ent ament e,

……………………………………………. . ………………………………………

Ab. Mi ri an Cecili a Yánez Vallej o. Esp. Ab. José Ant oni o Cruz Yánez. Esp.

C. C. 1309225504 C. C. 1309225504

4

Dedicatoria.

A nuestras familias, quienes han sido la inspiración para seguir adelante en nuestro sendero, todo nuestro esfuerzo y sacrificio, que con nuestro ejemplo sigan el camino de la justicia.

Agradecimiento

A Dios, por darnos salud y sabiduría de llegar a culminar nuestros estudios;

A nuestros maestros, pilares fundamentales en nuestra preparación académica; y,

A la Universidad, por acogernos como sus madres acogen a sus hijos.

TE MA: ‘‘LAS LESIONES COMETI DAS EN NI ÑOS, NI ÑAS Y


I NDI CE GENERAL

TE MAS PAGI NAS

Present aci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I

Const ancia de aprobaci ón del t ut or . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II

Decl araci ón de aut oría de la tesis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III

Dedi cat oria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I V

Agr adeci mi ent o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V

5

Índice General . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI

Índice de Cuadr os y Gráficos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XII

Resu men Ej ecuti vo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XIII

Executi ve summar y . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XVI

Introducci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1

CAPI TULO I

1. EL PROBLE MA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5

1. 1. Pl antea mi ent o del proble ma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5

1. 1. 1. For mul aci ón del proble ma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

1. 2. Deli mitaci ón del probl e ma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

1. 2. 1. Obj et o de est udio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

1. 2. 2. Ca mpo de acci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

1. 3. Obj eti vos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

1. 3. 1. Obj eti vo general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

1. 3. 2. Obj eti vos específicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9

1. 4. Justificaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9

CAPÍ TULO II

2. MARCO TEORI CO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

2. 1. Ant ecedent es de la investi gaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

2. 2. Funda ment aci ón Ci entífica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

2. 2. 1. DELI TO CONTRA LAS PERSONAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

2. 2. 1. 1. DE LOS DELI TOS CONTRA LA VI DA . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

2. 2. 1. 1. 1. Abort o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12

2. 2. 1. 1. 2. Ho mi ci di o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

2. 2. 1. 1. 3. Asesi nat o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19

6

2. 2. 1. 1. 4. Parrici di o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22

2. 2. 1. 1. 5. Infantici di o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23

2. 2. 1. 1. 6. Instigaci ón al sui ci di o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24

2. 2. 1. 2. DEL ABANDONO DE PERSONAS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26

2. 2. 1. 2. 1. Abandono de ni ños en lugar no solitari o . . . . . . . . . . . . . . . 27

2. 2. 1. 2. 2. Abandono por padres o encargados del ni ño . . . . . . . . . . . . 28

2. 2. 1. 2. 3. Mutilaci ón de ni ño por causa de abandono . . . . . . . . . . . . . 29

2. 2. 1. 2. 4. Muert e de ni ño por causa de abandono . . . . . . . . . . . . . . . . 29

2. 2. 1. 2. 5. Abandono de ni ños en lugar solitario . . . . . . . . . . . . . . . . . 30

2. 2. 1. 2. 6. Abandono en lugar solitari o en tratándose de padres o encargados del ni ño . . . . 30

2. 2. 1. 2. 7. Mutilaci ón, estropeo o muerte del niño . . . . . . . . . . . . . . . . 31

2. 2. 2. LESI ONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32

2. 2. 2. 1. Defi ni ci ón de delit o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32

2. 2. 2. 2. Defi ni ci ón de contravenci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33

2. 2. 2. 3. Defi ni ci ón de lesi ones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35

2. 2. 2. 4. Cl ases de lesiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36

2. 2. 2. 5. Suj et o acti vo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44

2. 2. 2. 6. Suj et o pasi vo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44

2. 2. 2. 7. Bi en j urí dico prot egi do . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45

2. 2. 2. 8. Peritajes comunes a utilizarse en este tipo penal . . . . . . . . . . . 46

2. 2. 2. 9. Médi co legista -- papel j udicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48

2. 2. 3. ACCI ÓN PENAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49

2. 2. 3. 1. Defi ni ci ones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49

2. 2. 3. 2. Cl ases de acción penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50

2. 2. 3. 2. 1. Acci ón penal pública . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50

7

2. 2. 3. 2. 2. Acci ón penal pri vada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51

2. 2. 3. 3. Tit ul ares de la acci ón penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52

2. 2. 3. 4. Garantías constit uci onales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53

2. 2. 4. PROCESO PENAL POR LESI ONES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54

2. 2. 4. 1. Procedi mi ento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54

2. 2. 4. 2. Etapas procesales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57

2. 2. 4. 3. Partes procesal es . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59

2. 2. 4. 4. Fiscalía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61

2. 2. 4. 5. Juzgados de garantías . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62

2. 2. 4. 6. Defensoría Pública . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65

2. 2. 4. 7. Policía Judi cial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67

2. 2. 5. PROTECCI ÓN J URI DI CA DE NI ÑOS, NI ÑAS Y ADOLESCENTES . . . 69

2. 2. 5. 1. Defi ni ci ón de ni ño o ni ña . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69

2. 2. 5. 2. Defi ni ci ón de adol escent e . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71

2. 2. 5. 3. Prot ecci ón j urídica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71

2. 2. 5. 4. Ví cti mol ogí a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81

2. 2. 5. 5. Psicol ogí a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82

2. 2. 6. PENA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86

2. 2. 6. 1. Defi ni ci ones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86

2. 2. 6. 2. Cl ases de penas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88

2. 2. 6. 3. Qué es la tipici dad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96

2. 2. 6. 4. Qué es la antijuri dici dad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97

2. 2. 6. 5. Qué es la culpabili dad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99

2. 2. 7. CI RCUNSTANCI AS DE LA I NFRACCI ÓN . . . . . . . . . . . . . . . . 102

2. 2. 7. 1. Causas de j ustificaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102

8

2. 2. 7. 2. Circunst ancias de excusa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112

2. 2. 7. 3. Circunst ancias atenuant es . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118

2. 2. 7. 4. Circunst ancias agravant es . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124

2. 2. 8. DERECHO COMPARADO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136

2. 2. 8. 1. Legislaci ón Español a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136

2. 2. 8. 2. Legislaci ón Peruana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141

2. 3. Idea a defender. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147

2. 4. Variabl es . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147

2. 4. 1. Variabl e Independi ent e . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147

2. 4. 2. Variabl e Dependi ente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147

CAPÍ TULO III

3. MARCO METODOLÓGI CO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148

3. 1 Ti po de i nvesti gaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148

3. 1. 1. Investi gaci ón bi bliográfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148

3. 1. 2. Investi gaci ón de campo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148

3. 2 Mét odos y técni cas de investi gaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148

3. 3 Instrument os de la i nvestigaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150

3. 4 Pobl aci ón y muestra de la i nvesti gaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150

3. 4. 1. Pobl aci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150

3. 4. 2. Muestra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151

3. 5 Análisis e i nterpretaci ón de dat os . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152

Tabl a y gráfico N° 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152

Tabl a y gráfico N° 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153

Tabl a y Gráfico N° 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154

Tabl a y Gráfico N° 4 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155

9

Tabl a y Gráfico N° 5 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156

Tabl a y gráfico N° 6 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157

Tabl a y gráfico N° 7 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158

Tabl a y Gráfico N° 8 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159

Tabl a y Gráfico N° 9 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160

Tabl a y Gráfico N° 10 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161

3. 6 Verificaci ón de la i dea a defender . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162

3. 7 Concl usi ones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162

3. 8 Reco mendaci ones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163

CAPÍ TULO I V

4. MARCO PROPOSI TI VO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165

4. 1 Te ma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165

4. 2 Justificaci ón . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165

4. 3. Desarroll o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166

4. 4. Facti bili dad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167

5. BI BLI OGRAFI A . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167

6. ANEXOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170

Anexo 1.- Proyect o de i nvesti gaci ón aprobado por la ‘ ‘UNI ANDES’ ’ . . . . . 171

Anexo 2.- Cuesti onari o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172

10

I NDI CE DE CUADROS Y GRAFI COS

TE MAS PÁGI NAS

Tabl a y gráfico N° 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152

Tabl a y gráfico N° 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153

Tabl a y Gráfico N° 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154

Tabl a y Gráfico N° 4 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155

Tabl a y Gráfico N° 5 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156

Tabl a y gráfico N° 6 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157

Tabl a y gráfico N° 7 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158

Tabl a y Gráfico N° 8 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159

Tabl a y Gráfico N° 9 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160

Tabl a y Gráfico N° 10 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161

11

RESUMEN EJECUTI VO

Por muchas décadas l os ni ños, ni ñas y adol escent es han si do ví cti mas de maltrat o físico,

psi col ógi co, t ant o así que en l os últi mos años, se ha i ncre ment ado l as agresi ones a est e gr upo

vul nerable. Los medi os de co muni caci ón dan cuenta de l as agresi ones a l a que son so meti dos,

medi ant e, gol pes, que maduras, utilizando l as a menazas, que en muchos de l os casos, l o que

van generando o creando con el pasar del ti e mpo son grandes monstros que l e hacen daño a l a

soci edad. Los gobi ernos de t urno nada ha hecho para frenar est as viol aci ones, más l os

legisladores, se han preocupado de l os derechos del deli ncuent e, creando medi das

alternati vas, más per mi sivas para l os i nfract ores.

Los ni ños son ví cti mas de l a vi ol enci a do méstica, ell os son l as grandes ví cti mas de l os

maltrat os físicos o psí quicos en el hogar. En l os niños, el efect o de l a vi ol enci a es devast ador.

Van acu mul ando trast ornos de ansi edad, se convi erten en personas depresi vas, con un

aument o consi derabl e de l a conduct a agresi va; debi do a l os mal os trat os que han reci bi do

muchos ni ños no encuentran, por di versos moti vos, una acogi da confor me a su di gni dad.

El maltrat o a l os ni ños, niñas y adol escent es es un grave pr obl e ma soci al, con raí ces cult ural es

y psi col ógi cas, que puede pr oducirse en f a milias de cual qui er ni vel económi co y educati vo. El

maltrat o vi ol a derechos f unda ment ales de l os ni ños/ as y por l o t ant o, debe ser det eni do,

cuant o ant es mej or.

La mayorí a de casos de vi ol enci a se pr oducen donde existe una relaci ón de poder, de

jerarquí a, t ant o en el á mbit o l aboral, est udi antil o f a miliar, pode mos apreci ar que exi st e una

relaci ón del f uerte contra el débil. Muy rara vez escuchare mos habl ar de l a vi ol enci a del ni ño

contra su padre, por l o general, cuando l os hij os expresan vi ol enci a contra sus padres se t rat a

12

de padres mayores, muchas veces dependi ent es de sus hij os, y de hij os que l os superan en

fortaleza física.

Es i mport ante señal ar que al ser nuestra l ey muy per mi si va, en donde l as lesi ón más grave es

de sanci onada con un pena de tres a seis años, esto cuando ya se ha i nutilizado o per di do un

ór gano pri nci pal, i magi ne mos que a un ni ño de tres años, l a madre l e castiga severa ment e que

le prende f uego a sus manos, t ales que maduras le pr ovocan que pi erda l a movili dad de sus

manos, y el i nfract or solo est á supeditado a l a pena de 3 a 6 años, y l uego sal drá en li bert ad

con más rabi a a agredir a di cho menor. Pero qué pasa si un padre l e da un tre menda paliza a

su hij o menor de edad, por ej e mpl o a unos seis años de edad, que l o deja i mposi bilitado de

ca mi nar por trei nt a dí as, no l e suceda nada, si gue li bre para seguir agrediendo a l a ví cti ma,

est o es l o que tiene que ca mbi ar, debe mos aplicar la refor ma a fi n de que se frenen l os abusos,

por parte de l os padres, madres, t ut ores, curadores, o cual qui er otra persona que si e mpre va a

estar en condi ci ón de superi ori dad con l os ni ños, niñas y adol escent es.

Al ser agredi do un ni ño, ni ña o adol escent e, que aparte de haber reci bi do tre mendo casti go,

que l e dej an con marcas t ant o físicas como psi cológicas, l e practican un exa men médi co del

cual se desprende que dichas l esi ones ti ene una incapaci dad de 8 dí as, y que por l o t ant o el

fiscal no solicitará l as medi da caut elar, ni el Juez concederá por así esti pularl o en l a l ey, si se

qui ere sanci onar al agresor t endrá que seguir un j ui ci o penal, acudir a l a fiscalía a practicarse

un exa men médi co l egal, rendir su versi ón, y otras dili gencias que se necesiten, después

acudir al Tri bunal Penal, para que fi nal ment e si el agresor obtiene un condena, l e i mpongan

qui nce dí as, ¿creen acaso que di cho menor no sentirá rabi a, rencor, i mpotenci a?, ¿, acaso es

igual lesi onar a un menor que a un mayor de edad?.

Es necesari o diferenciar dentro de est e siste ma j udi cial, cuando l as l esi ones son pr oduci das a

ni ños, ni ñas y adol escentes, debe aplicarse otro tipo de sanci ón, es l a úni ca manera de frenar

13

las agresi ones a est e gr upo t an i mport ante de l a soci edad, pues con ell os se est á f or mando l a

nueva generaci ón, de nosotros y de t odo aquel que l e r odea depende su desarroll o, depende

que se realicen co mo personas de bi en, o se f or men monstruos que ha f ut uro por ese

resenti mi ent o, traumas y mal os trat os pasarán hacer unos deli ncuent e contu maces.

Nuestra Constit uci ón pr otege a l os ni ños, ni ñas y adol escent e, manifiesta que se l es dará un

trat o pri vilegi ado, por una part e l a Constit uci ón predi ce aquell o, y por ot ra parte el Códi go

Penal no hace diferenci a al guna cuando son agredi dos, l os trat an i gual que a l os mayores. Es

decir da i gual agredir a un ni ño mayor o menor a ci nco años, que a un adult o de cuarent a

años, que física ment e ya se ha desarrollado.

Es de vital i mport anci a esta refor ma, ya que así se aplicará una sanci ón proporci onal, es decir

el que agrede a un ni ño, ni ña o adol escent e, debe pagar l as consecuenci as de di cha agresi ón,

que a más de agredirl o, sabe que al gol pear o mal tratar al suj et o pasi vo, este no se defenderá

por razones psi col ógi cos y físicas, pues el agresor si e mpre est ará en una sit uaci ón de

superi ori dad.

Emper o, no debe mos olvi dar que a más de l a refor ma y por ende de l a pr ot ecci ón l egal,

tambi én es ur gent e que nuestra soci edad adquiera nuevos y mej ores hábit os de cri anza y

convi vencia. Aún en l a posi bili dad de parecer al ar mi st a, es menest er una reeducaci ón en

cuant o al trat o fa miliar, el que l a ment able mente para muchos est á caracterizado por l a

vi ol enci a, el rechazo y la indiferenci a.

14

EXECUTI VE SUMMARY

For many decades, children and adol escents have been vi cti ms of physical, psychol ogi cal,

abuse so much, t hat i n recent years t he attacks have st epped up on t hese vul nerable gr oups.

The medi a accounts f or these assaults t hat t hey suffer t hrough, shock, bur ns, usi ng t hreats,

whi ch i n many cases are generat ed or creat ed wit h t he passage of ti me, we are great monst ers

that har m our soci et y. Successi ve governments have done not hi ng t o st op or cur ve t hese

vi ol ati ons; most l egislators have been more concerned wit h t he ri ghts of t he offenders,

creati ng alternati ve measures, more leni ent on t he offenders.

Chil dren are t he vi cti ms of do mestic vi ol ence; t hey are also t he great est vi cti ms of physi cal or

ment al abuse at ho me. In t he chil dren, t he effect of vi ol ence i s devast ating. Accu mul ati ng

anxi et y di sorders t hat t hey beco me depressed persons wit h a si gnificant i ncrease i n aggressi ve

behavi or; due t o t he ill-treat ment t hey have recei ved, many chil dren are not, for vari ous

reasons or moti ves have any pri de or di gnit y.

The mi streat ment of these chil dren and adolescents has seri ous soci al, cult ural and

psychol ogi cal roots, whi ch can occur i n fa milies of all econo mi c and educati onal l evels. The

abuser vi ol ates f unda ment al ri ghts of t he chil dren and t herefore it must be st opped, t he sooner

the better.

Most vi ol ence occurs where t here i s a rel ati onshi p of power and hi erarchy, bot h i n t he

wor kpl ace, st udent l evel or fa mil y pl ace; we see t hat t here i s a rel ati onshi p of t he strong

agai nst t he weak. Rarel y do we hear t al k of vi ol ence of chil dren agai nst t heir parents, usuall y

when t he chil dren express vi ol ence agai nst parents of an ol der age group t hey oft en are

dependent on t heir chil dren, or are chi ldren t hat exceed physi cal strengt h.

15

I mport antl y, because our l aws are very per mi ssive, where t he most serious i nj ury carries a

three t o si x year prison t er m, t his i s if t he vi cti m has been di sabled or has l ost a body part,

i magi ne t hat t he mot her of a t hree year ol d chil d severel y punished hi m by setti ng fire t o hi s

hands, such bur ns will cause t he chil d t o l ose mobilit y i n hi s extre mities, and t he offender i s

onl y subj ect t o a penalt y of t hree t o si x years i n prison, and when t he mother or aggressor i s

released she will be angrier and attack or get back at the chil d.

But what if a parent gi ves a tre mendous beati ng t o her young chil d, for exa mpl e, a si x-year

ol d, whi ch l eaves hi m unabl e t o wal k f or t hirt y days, not hi ng happens, and i s still free t o

conti nue attacki ng t he victi m, t his i s what must change, we must i mpl e ment refor ms i n or der

to curb t his ki nd of abuse, by parents, guardi ans, curat ors, or any ot her person t hat will al ways

be i n a positi on of superiorit y wit h t hese chil dren and adol escents.

By bei ng assaulted, a chil d or adol escent, apart from r ecei vi ng or havi ng recei ved a

tre mendous punishment, you are l eft wit h a physi cal and psychol ogi cal scars, and t hey

perfor m a medi cal exa minati on whi ch showed t hat t hese l esi ons have an inability of up t o 8

days and t hat t herefore the pr osecut or di d not seek t he pr oper i nj uncti ons, and t he j udge

grant ed t o sti pul ate t he l aw, if you punish t he offender, you will have t o f ollow a cri mi nal trial

and go wit h t he pr osecution case and have a f orensic exa mi nati on, you have t o pay t o t ell your

versi on and ot her errands t hat are needed, t hen you go t o a Cri mi nal Court, so t hat event uall y

if t he offender gets a sent ence i mposed t wo weeks, do you t hi nk perhaps t hat t he chil d does

not feel anger, resent ment, hel pl essness, "perhaps is it j ustice t o recei ve t he sa me punishment

if you i nj ure a mi nor or an adult’ ’.

It i s necessary t o differentiate wit hi n t his j udici al syst e m, when i nj uries are pr oduced by

chil dren and adol escents under t hey must appl y ot her sancti ons, it` s t he onl y way t o

16

st op t hese ki nd of attacks on t his i mport ant age groups of our soci et y, because wit h t he m we

are f or mi ng a ne w generati on, us and everyone around us depends on t heir devel op ment so

they t urn out t o be good persons and citizens, or are we t rai ni ng f ut ure monst ers t hat will

carry a resent ment, trauma and abuse t o carry on with a cri mi nal mi nd and abuse t he msel ves.

Our constit ution pr ot ects chil dren and adol escents, it says t hat t hey will be gi ven preferential

treat ment on one hand of t he constit ution, and on t he ot her hand t he Penal Code makes no

difference when t hey are attacked, t hey are treated j ust as adults. It does not matt er if you

assault a chil d l ess t han fi ve years ol d, or an adult of f ort y years ol d, that has physi call y

devel oped.

It i s vital t hat we refor m t hese l aws so t hat we can i mpose a l arger sent ences, if you att ack a

chil d or an adol escent you must pay t he consequences of your aggressi ons, mor e t han

attacki ng t he m, t he aggressor knows t hat t o beat or abuse t hese chil dren or adol escents, t hat

they will not be abl e t o defend t he msel ves because of t heir psychol ogi cal or physi cal reasons,

and t hat t hey will be i n a positi on of superi orit y.

But we must not f orget that most of t he refor ms and t hus of t he l egal prot ecti on, it i s al so

ur gent for our soci et y t o acquire ne w and breeding and li vi ng habits. Even t he possi bilit y of

appeari ng an al ar mi st, it i s necessary t o re-educat e t he fa milies i n a f a mil y treat ment

establishment, whi ch unfort unatel y f or many t his i s charact erized as vi olence, rej ecti on and

indifferences.

17

I NTRODUCCI ON

‘ ‘LAS LESI ONES COMETI DAS EN NI ÑOS, NI ÑAS Y ADOLESCENTES;

CI RCUNSTANCI A AGRAVANTE Y SANCI ÓN’ ’, se encuentra estruct urado en 4

CAPÍ TULOS, que a continuaci ón me per mit o exponer.

EL PRI MER CAPÍ TULO se refiere al pr obl e ma en sí, que es l a falta de una nor mati va que

consi deré a l as agresi ones ocasi onadas a ni ños, niñas y adol escent es, por parte de un mayor de

edad, sea consi dera agravant e y se au ment e l a pena, l o que no garantiza una adecuada

sanci ón; generando i nequidad y vul neraci ón del princi pi o de interés superi or de los menores.

Est e pr obl e ma ha si do pl anteado l uego de una i nvesti gaci ón mi nuci osa en el á mbit o del

derecho penal, a través del análisis de t odos l os casos en donde por falta de di chas nor mati va,

no garantiza una adecuada sanci ón; l o que genera i nequi dad y vul neraci ón del pri nci pi o de

interés superi or de l os menores, t eni endo co mo obj eti vo general di señar un pr oyect o de

refor ma al Códi go Penal, r eferente a l a pena para los delit os de l esi ones, cuando l a ví cti ma sea

un ni ño, ni ña o adol escent e, a ser consi derado como una agravant e y au ment ar l a pena, para

garantizar una sanci ón equitati va y pri mor di al atenci ón al pri nci pi o de i nterés superi or de l os

menores.

El SEGUNDO CAPI TULO se encuentra di vido en OCHO TE MAS, cada uno con

subt e mas, l os mi s mos que a conti nuaci ón conocere mos:

El PRI MER TE MA t rata de l os DELI TOS CONTRA LAS PERSONAS, y dentro de l os

cual es encontra mos el PRI MER SUBTE MA de l os DELI TOS CONTRA LA VI DA,

refiriéndonos a l os delitos de abort o, ho mi ci dio, asesi nat o, parrici di o, i nfantici di o y l a

instigaci ón al sui ci di o, que son delit os que at ent an contra l a vi da de las personas a su

integri dad tant o física como psi col ógi ca.

18

Co mo SEGUNDO SUBTE MA del pri mer t e ma, t ene mos al delit os de ABANDONO DE

PERSONAS, en donde encontra mos a l os delit os de abandono de ni ños en l ugar no solitari o,

abandono por padres o encargados del ni ño, mutilaci ón del ni ño por causa de abandono,

muert e del ni ño por causa de abandono, abandono de ni ños en l ugar solitari o, abandono en

lugar solitari o en tratándose de padres o encargados del ni ño, y mutilación o estropeo del

ni ño, dentro de est e gr upo encontra mos co mo suj et o pasi vo al ni ño y l os daños que podrí a

ocasi onar el abandonar a un ni ño.

No es l o mi s mo abandonar a un ni ño en un l ugar en donde se l e pueda prest ar ayuda

inmedi ata, expedita, que en un l ugar en donde nadie l o oi ga, que est é al al cance de ani mal es y

que es más seguro ocasi onarle al gún daño o qui zá hast a la muerte.

Es i nsólit o i magi narse que l os padres puedan abandonar a un hij o, a su pr opi a sangre, pues

son l os seres que l e di eron l a vi da, es más fácil asi milar el abandono de un ni ño por part e de

una persona extraña que su propi a fa milia, encargada de prot egerl o y cui darlo.

Co mo SEGUNDO TEMA t ene mos al DELI TO DE LESI ONES, dentro de l os cual es

encontra mos defi ni ci ones de: delit o, contravención, l esi ones, suj et o acti vo, suj et o pasi vo, el

bi en j urí dico pr ot egi do en el caso de l esi ones, peritajes comunes a utilizarse en est e ti po penal,

el papel j udicial que desempeña el médi co legista y cl ases de lesi ones.

En el TERCER TE MA encontra mos a l a ACCI ÓN PENAL, dentro del cual t ene mos: qué es

la acci ón penal, y l as cl ases de acci ón que se puede seguir, cual es son l os titulares de l a acci ón

penal, y las garantías constit uci onales.

Dentro del CUARTO TE MA encontra mos al PROCESO PENAL POR LESI ONES, cuál es

el pr ocedi mi ent o que debe mos seguir en un caso de l esi ones, l as et apas pr ocesal es y l as part es

19

que i nt ervi enen; qué es fiscalía y l os j uzgados de garantías, y el papel que dese mpeña l a

Defensoría Pública y la Policía Judi cial en el proceso penal.

Co mo QUI NTO TE MA t ene mos PROTECCI ÓN J URÍ DI CA DE NI ÑOS, NI ÑAS Y

ADOLESCENTES con sus subt e mas: defi nici ón de ni ño o ni ña, defi ni ci ón de adol escent e, l a

pr ot ecci ón j urí di ca de l a que gozan. Qué es l a vi cti mol ogí a y l a psi col ogí a, para poder

ent ender las posi bl es secuel as que podrían dej ar las lesi ones.

En el SEXTO TE MA encontra mos sobre l a PENA, sus defi ni ci ones, como se cl asifica y

cuál es son sus ele ment os.

Co mo SÉPTI MO TEMA t ene mos CI RCUNSTANCI AS DE LA I NFRACCI ÓN, con l os

subt e mas: causas de justificaci ón, circunst ancias de excusa, circunstanci as at enuant es,

circunst anci as agravant es, concept o de agravant e y tipos de agravant es.

El OCTAVO TE MA t rat a del DERECHO COMP ARADO, un est udi o del derecho penal

Español y el Peruano, sus di versas políticas de estado en rel aci ón al área del derecho, l a

diferenci a entre estas legislaci ones con relaci ón a nuestra legislaci ón penal.

El TERCER CAPÍ TULO est á basado en datos real es, obt eni dos a t ravés de encuest as

realizadas a operadores de j ustifica y pr ofesi onales del derecho, l os mi s mos que en su mayorí a

opi nan que se debe dar una refor ma ur gent e en el caso de l as l esi ones produci das a ni ños,

ni ñas y adol escent es, para que se frene l os abusos cometi dos en contra de ellos.

En el CUARTO CAPÍ TULO encontra mos l a propuest a de est a i nvesti gaci ón, l a sol uci ón al

pr obl e ma; en donde se pr opone que debi do a l as múlti ples agresi ones que han sufri do l os

ni ños, ni ñas y adol escentes se hace necesari o que di chas l esi ones sean consi deradas co mo

20

circunst anci as agravant es y se i nserte una nor mativa al Códi go Penal, para au ment ar l a pena

cuando se ha perpetrado en contra de este grupo.

21

TE MA:

‘‘LAS LESI ONES COMETI DAS EN NIÑOS, NI ÑAS Y


CAPÍ TULO I:

1. EL PROBLE MA

1. 1. PLANTEAMI ENTO DEL PROBLE MA

Según est adísticas realizadas por or ganis mos nacionales y dat os de Amér ica Lati na, sobre l a

vi ol enci a pr oferi da contra ni ños, ni ñas y adol escent es, que han causado l esi ones físicas y

sicol ógi cas a l os mi s mos, son escal ofriant es, por el hecho de que, aunque l as f or mas más

horrorosas de cr uel dad contra l os ni ños, ni ñas y adol escent es son conocidas, se observa un

fenómeno de nat uraleza mundi al, est o es, que se denunci a; y, se docu menta muy poco, l o que

da cuent a del arrai go social, el mi edo, l a falta de inf or maci ón est adística confiabl e; t odo ell o,

en su ma, expresa que existe poca conci encia sobre l as graves consecuencias que entraña ser

ví cti ma de la vi ol enci a, tant o a ni vel indi vi dual, co mo soci al.

La vi ol enci a pr oferi da contra l os menores de edad, puede pr ovocar secuel as entre l as que se

encuentran: dificultades en el aprendi zaj e, abuso de sust anci as adi cti vas, precoci dad en l a

iniciaci ón sexual, depresión, sui ci di o y comport a mient o vi ol ent o, entre otros.

En nuestro país es común observar que l os ni ños, ni ñas y adol escent es, en su mayorí a

pr oveni entes de hogares desorgani zados, qui enes en muchos de l os casos a más de ser

ví cti mas en l as escuelas, col egi os, comuni dad y centros de det enci ón, el pr opi o si st e ma

jurí dico l os vuel ve a revi cti mi zar desde el moment o que se diri ge a él pi di endo j usticia,

22

constit uyéndose en "ví cti mas del pr oceso", por la i noperanci a del sistema j urí di co de no

cont ar con una nor ma l egal que sanci one ej e mpl ar ment e l as l esi ones físicas pr ovocadas en

ni ños, ni ñas y adol escentes. La falta de una sanción ri gurosa que disuada al suj et o acti vo del

delit o col ocan, a l os ni ños, ni ñas y adol escent es en un est ado de i ndefensión, per mitiendo que

se vul neren sus derechos y se vea afect ado el pri nci pi o de i nt erés superi or de l os ni ños, ni ñas

y adol escent es, ya que con l as sanci ones que cont e mpl a nuestra Ley Penal más bi en se

foment a i mpuni dad, a l o que se suma, l o engorroso que es nuestra ad mi nistraci ón de j usticia,

que se confabul a para que la vícti ma desista de seguir la acci ón.

En nuestro siste ma penal l as sanci ones para el delito de l esi ones van desde qui nce dí as hast a

seis años, dependi endo el ti po de l esi ón, pero no consi dera si di chas l esi ones han si do en

contra de un ni ño, ni ña o adol escent e o en contra de un adult o, no hace distinci ón al guna.

He ahí l a i mperi osa urgencia de i ntroducir una refor ma que per mita est abl ecer co mo

agravant e, el hecho de agredir física ment e a un ni ño, ni ña o adol escent e en nuestro Códi go

Penal. De vel ar por el i nt erés Superi or de este gr upo vul nerabl e; de est abl ecer l os

pr ocedi mi ent os especi ales y expedit os a l o que se refiere el Art. 81 de l a Constit uci ón de l a

República del Ecuador l a mi s ma que t ext ualment e di ce: ‘ ‘Art. 81. - La Ley est abl ecerá

procedi mi ent os especi ales y expedit os para el j uzgami ent o y sanci ón de l os delit os de

vi ol enci a i ntraf amili ar, sexual, cri mi nes de odi o y l os que se comet an contra ni ñas, ni ños,

adol escent es, j óvenes, personas con discapaci dad, adult as mayores y personas que, por sus

particul ari dades, requi eren una mayor prot ecci ón.’ ’.- A l os derechos de prot ecci ón y at enci ón

contra t odo ti po de vi ol enci a y maltrat o, o de cualquier otra í ndol e, que no se aplica per o que

tant o se pregona en el Tít ul o II, capít ul o III, Secci ón 5ª. Art. 46, numer al 4 de nuestra

Constit uci ón.

23

El derecho a l a i nt egri dad personal, no sol o est á compuest o de l a pr ot ección al aspect o físico

del menor de edad, si no que abarca otros aspect os co mo el si col ógi co, moral, afecti vo y

sexual, l a suma de est os el e ment os constit uyen l a integri dad personal, máxi me que l a persona

como ser bi ol ógi co superior est a dot ado de concienci a y espírit u que di cho sea se refl ej a en

pensa mi ent o, senti mi ent o y acci ones.

El Art. 37 de l a Convención Sobre Derechos del Ni ño obli ga al est ado parte en el literal a), a

vel ar por que ni ngún ni ño sea someti do a t ort uras ni otros trat os o penas cruel es, i nhu manas o

degradant es. Di chos pri nci pi os uni versales son recogi dos y concordant es por l os est abl eci dos

en nuestra Constit uci ón de l a República del Ecuador en su Art. 45 que text ual ment e di ce:

‘ ‘Las ni ñas, ni ños y adolescent es gozaran de l os derechos comunes del ser humano, ade más

de l os específicos se su edad. El est ado reconocerá y garantizará l a vi da, incl ui do el cui dado

y prot ecci ón desde su concepci ón’ ’, l o cual constituyen en mer os enunci ados en nuestro país,

debi do al incre ment o de abusos contra ni ños, ni ñas y adol escent es en los últi mos tiempos’ ’.

En nuestro siste ma penal en el Art. 607 nu meral t ercero del Códi go Penal en vi genci a,

sanci ona co mo una contravenci ón l as heri das causadas cuando no pasan de tres dí as, es decir

si a un ni ño, ni ña o adol escent e l e pr ovocan l esi ones con heri das que según el peritaje médi co

legal est abl ece una i ncapaci dad de tres dí as el agresor es j uzgado excl usi va ment e por un Juez

de contravenci ones; nuestra l egislaci ón sust anti va penal al i mponer una pena al suj et o acti vo

del delit o no hace diferenci a si l a persona agredida ha si do un ni ño, ni ña, adol escent e o un

adult o, l os col oca en i gual es condi ci ones, no obst ante l a marcada diferenci a ya sea por l a

cont ext ura física, psi cológi ca, experienci a, sit uaci ón econó mi ca, et c.; ent onces debe mos

pregunt arnos, ¿es l o mi smo agredir a una persona que est a en pl eno desarroll o co mo puede ser

un ni ño de 7 años, que ha una persona de 30 años, que física ment e y psi col ógi ca ment e ya se

ha desarrollado?.

24

11.. 11.. 11 FFOORRMMUULLAACCII OONN DDEELL PPRROOBBLLEE MMAA..

Las penas est abl eci das en nuestra Legislaci ón Penal para l os delit os de l esiones si n consi derar

que l a ví cti ma es ni ño, niña o adol escent e, no garantiza una adecuada sanci ón; l o que genera

inequi dad y vul neraci ón del pri nci pi o de int erés superi or de los menores.

1. 2 DDEELLII MMII TTAACCII OONN DDEELL PPRROOBBLLEE MMAA..

La i nvesti gaci ón se la realizará en el cant ón Sant o Do mi ngo, provi nci a Santo Do mi ngo de l os

Tsáchilas, durant e l os meses de enero a marzo del 2010.

1. 2. 1 OBJETO DE ESTUDI O

El Derecho Penal.

1. 2. 2 CAMP O DE ACCI ÓN

Ci rcunst anci a agravant e, delit o y lesi ones.

11.. 33 OOBBJJ EETTII VVOOSS..

11.. 33.. 11 OOBBJJ EETTII VVOO GGEENNEERRAALL..

Di señar un pr oyect o de refor ma al Códi go Penal, referente a l a pena para l os delit os de

lesi ones, cuando l a ví cti ma sea ni ño, ni ña o adol escent e, a ser considerado co mo una

agravant e y au ment ar l a pena; para garantizar una sanci ón equitati va y primor di al at enci ón al

pri nci pi o de interés superior de los menores..

25

11.. 33.. 22 OOBBJJ EETTII VVOOSS EESSPPEECCÍÍ FFII CCOOSS..

1. Funda ment ar ci entífica ment e con doctri na y j urisprudenci a el delit o de l esi ones,

circunst anci a agravant e, pena, y el pri nci pi o de interés superi or de los menores.

2. Det er mi nar l os casos en que por el delit o de l esi ones se ha i mpuest o l a mi s ma sanci ón, l os

perpetrados en contra de ni ños, ni ñas y adol escentes que a un adult o, generando i nequi dad en

la pena en el cant ón Santo Do mi ngo.

3. Incorporar una nor mativa l egal al Códi go Sustanti vo Penal, en donde se consi dere a l as

lesi ones causadas a ni ños, ni ñas y adol escent es como una agravant e y se aument e l a pena para

este ti po de delit os.

11.. 44 JJ UUSSTTII FFII CCAACCII OONN..

Con est e pr oyect o se pretende nor mar el delit o de l esi ones perpetrado en ni ños, ni ñas y

adol escent es y la marcada diferencia cuando es cometi do en contra de un mayor de edad.

Est á refor ma l ogrará que todos l os menores de edad, ya sean ni ños, ni ñas o adol escent es crean

que val e la pena seguir un proceso penal y al fi nal conseguir un castigo j usto para su agresor.

Est a i nvesti gaci ón es necesaria, ya que l os ni ños, ni ñas y adol escent es de nuestro país, se

encontrarán prot egi dos de las agresi ones físicas que son obj et o.

Una de l as vent ajas de esta refor ma es que se di s mi nuirá l os suj et os acti vos del delit o en

relaci ón a las lesi ones produci das en ni ños, ni ñas y adol escent es.

Est a refor ma es necesaria puest o que se beneficiará a t odos l os sect ores, en especi al a l os más

vul nerables co mo son los ni ños, ni ñas y adol escent es, y se garantizará el pri nci pi o

constit uci onal de interés superi or del menor.

26

Con est e trabaj o i nvesti gati vo se evitará que se siga generando i mpuni dad en contra de ni ños,

ni ñas y adol escent es, y se garantizará una adecuada sanci ón al agresor, en relaci ón con l a edad

de la vícti ma.

27

CAPÍ TULO II

2. MARCO TEÓRI CO

2. 1 ANTECEDENTES DE LA I NVESTI GACI ÓN

Respect o al t e ma no existe una i nvesti gaci ón rel aci onada, si n e mbar go en diferentes medi os

de i nfor maci ón existen t e mas afi nes a l a i nvesti gaci ón que servirán de bases para l a

investi gaci ón pl ant eada, la mi s ma que será un gran aporte para t odos aquell os casos en que

por falta de conoci mi entos o recursos econó mi cos no hayan podi do acudir a l a Ad mi ni straci ón

de Justicia.

2. 2 FUNDAMENTACI ÓN CI ENTÍ FI CA

2. 2. 1 DELI TO CONTRA LAS PERS ONAS

2. 2. 1. 1. DE LOS DELI TOS CONTRA LA VIDA

La vi da es el pri mor di al derecho que ti enen l os i ndi vi duos o personas, es la condi ci ón bási ca y

necesaria para poder gozar de l os de más. Por est a r azón ha si do consi derada co mo part e de l o

que se conoce co ma l a médul a dura de l os derechos hu manos, es decir el conj unt o de derechos

que por su trascendencia para l a existenci a di gna de l a persona no pueden ser restri ngi dos

legíti ma ment e.

Es por est a razón que el Art. 27 de l a Convenci ón Ameri cana de Derechos Hu manos est abl ece

que baj o ni ngún concepto se debe suspender ci ertos derechos entre l os que se encuentra el de

la vi da.

Debi do a l a i mport anci a de est e derecho su reconoci mi ent o dat a desde los pri mer os t ext os

nor mati vos que t uvo el ser humano, en l os cual es la pri vaci ón de la vi da era sanci onada.

28

En el Ecuador f ue reconoci do constit uci onal ment e por pri mera vez en la Constit uci ón de

1843, cuyo Art. 90 decí a: ‘ ‘ Ni ngún ecuat ori ano puede ser puest o f uera de l a prot ecci ón de l as

leyes, expatri ado, pri vado de su vi da, bi enes y libert ad, ni despoj ado de sus pri vilegi os, e

inmuni dades, si no por l os t rámit es l egal es y por los t ri bunal es respectivos, y en vi rt ud de una

ley ant eri or al delit o o acci ón.’ ’.1

En l a act uali dad nuestro país se caract eriza por ser un Est ado Constit ucional de derechos y

justicia, soci al, de mocrático, soberano, i ndependiente, unitari o, i nt ercultural, pl uri naci onal,

laico; y, entre uno de l os derechos que garantiza el est ado, es el derecho a l a vi da, conf or me l o

establ ece el Art. 66, nu meral pri mer o, de l a act ual Constit uci ón de l a República del Ecuador

que text ual ment e dice: El derecho a l a i nvi ol abili dad de l a vi da. No habrá pena de muert e.

2. 2. 1. 1. 1. ABORTO.

Ni nguna persona tiene derecho de mat ar a un ser hu mano que aún yace en el vi entre de una

madre.

‘ ‘El abort o consiste en l a t er mi naci ón pre mat ura del e mbarazo, con l a muert e del gest ant e,

sea que se produzca en l a mat riz si n ser expulsado, o cuando es expulsado de ést a, aunque l a

muert e se produzca concomit ant ement e a l a expulsi ón o por invi abili dad. 2

‘ ‘ABORTO. Del l atí n abort us, de ab, pri vaci ón, y ort us, naci mi ent o. Equivale a mal part o,

part o antici pado, naci mi ent o ant es de ti empo. De modo fi gurado, l o que no ha podi do ll egar

a perf ect a madurez y debi do desarroll o. En especi al, obra o acci ón que f racasa o se f rustra

por i ncapaci dad propi a o por acci ón aj ena.’ ’.3

He aquí al gunos conceptos y ti pos de abort o según nuestro Códi go Penal:

1Constit uci ón de la Repúbli ca del Ecuador. Act ualizado a 2009. Editorial Jurí dica EL FORUM. Pág. 78. 2 Abarca Gál eas Luis Hu mbert o. El Abort o en el Derecho Positi vo Ecuat oriano. 1992. Pág. 14. 3 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo I. 21ª Edi ci ón. Pág. 41.

29

Abort o no consenti do ( Art. 441). - ‘ ‘El que por aliment os, bebi das, medi cament os, vi ol enci as

o cual qui er ot ro medi o hubi ere, i nt enci onal mente, hecho abort ar a una muj er que no ha

consenti do en ello, será repri mi do con tres a seis años de recl usi ón menor’ ’.

‘ ‘Si los medi os empl eados no han teni do efect o, se repri mi rá como tent ativa’ ’.

Abort o pret eri nt enci onal ( Art. 442).- ‘ ‘ Cuando el abort o ha si do causado por vi ol enci as

hechas vol unt ari ament e, pero si n i nt enci ón de causarl o, el cul pado será repri mi do con

prisi ón de seis meses a dos años.’ ’

‘ ‘Si l as vi ol enci as han sido cometi das con pre medit aci ón o con conoci mi ent o del est ado de l a

muj er, la prisi ón será de uno a ci nco años.’ ’.

Abort o consenti do ( Art. 443).-‘ ‘El que por aliment os, bebi das, medi cament os o cual qui er

ot ro medi o hubi ere hecho abort ar a una muj er que ha consenti do en ell o, será repri mi do con

prisi ón de dos a ci nco años’ ’.

Abort o vol unt ari o consenti do ( Art. 444).- ‘ ‘La muj er que vol unt ari ament e hubi ere consenti do

en que se l e haga abortar, o causare por sí mi sma el abort o, será reprimi da con pri si ón de

uno a ci nco años’ ’.

‘ ‘Si consi ntiere en que se l e haga abort ar o causare por sí mi s ma el aborto, para ocult ar su

deshonra, será repri mi da con seis meses a dos años de prisi ón’ ’.

Abort o l et al ( Art. 445).- ‘ ‘ Cuando l os medi os empl eados con el fi n de hacer abort ar a una

muj er hubi eren causado la muert e de ést a, el que l os hubi ere aplicado o i ndi cado con di cho

fin, será repri mi do con t res a sei s años de recl usión menor, si l a muj er ha consenti do en el

abort o; y con recl usi ón mayor de ocho a doce años, si la muj er no ha consenti do’ ’.

30

Abort o efect uado por profesi onal de l a sal ud (Art. 446).- ‘ ‘En l os casos previst os por l os

Art s. 441, 443 y 445, si el cul pado es médi co, t ocól ogo, obst etriz, practicant e o f ar macéutico,

la pena de prisi ón será ree mpl azada con recl usi ón menor de t res a seis años; l a de recl usi ón

menor, con recl usi ón mayor de cuatro a ocho años; y l a de recl usi ón mayor ordi nari a con l a

extraordi nari a de doce a di eciséis años’ ’.

Abort o t erapéutico y eugenési co ( Art. 447).- ‘ ‘El abort o practicado por un médi co, con el

consenti mi ent o de l a muj er o de su mari do o f ami liares í nti mos, cuando el la no est uvi ere en

posi bili dad de prest arl o, no será puni bl e’ ’:

‘ ‘1. Si se ha hecho para evit ar un peli gro para l a vi da o sal ud de l a madre, y si est e peli gro

no puede ser evit ado por ot ros medi os; y, 2. Si el e mbarazo provi ene de una vi ol aci ón o

est upro cometi do en una muj er i di ot a o de ment e. En est e caso, para el abort o se requerirá el

consenti mi ent o del represent ant e legal de la muj er’ ’.4

‘ ‘Las ni ñas, ni ños y adolescent es gozarán de l os derechos comunes del ser humano, ade más

de l os específicos de su edad. El Est ado reconocerá y garantizará l a vi da, incl ui do el cui dado

y protecci ón desde su concepci ón’ ’. (Art. 45). 5

‘ ‘Los ni ños, ni ñas y adolecent es ti enen derecho a l a vi da desde su concepci ón. Es obli gaci ón

del est ado, l a soci edad y l a f amili a asegurar por t odos l os medi os a su al cance, su

supervi venci a y desarroll o. Se prohí ben l os experi ment os y mani pulaci ones médi cas y

genéticas desde l a f ecundaci ón del óvul o hast a el naci mi ent o de ni ños, ni ñas y adol ecent es; y

la utilizaci ón de cual quier t écni ca o práctica que ponga en peli gro su vi da o af ect e su

integri dad o desarroll o int egral’ ’. (Art. 20) 6

4 Códi go Penal. Act ualizado a mayo de 2010. Corporaci ón de est udi os y Publicaci ones. 5 Constit uci ón de la República del Ecuador. Act ualizado a 2009. Editorial Jurí dica EL FORUM. 6 Códi go de l a Ni ñez y Adol escencia. Act ualizado a Agost o del 2009 (Incl uyen refor ma: 28- VII-2009). Edit orial Jurídica del

Ecuador.

31

‘ ‘La l ey prot ege l a vi da del que est á por nacer. El j uez, en consecuenci a, t omará, a peti ci ón

de cual qui er persona o de ofici o, t odas l as providenci as que l e parezcan conveni ent es para

prot eger l a existenci a del no naci do, si empre que crea que de al gún modo peli gra. Toda

sanci ón a l a madre, por la cual pudi era peli grar la vi da o l a sal ud de l a criat ura que ti ene en

su seno, deberá diferirse hast a después de naci mi ent o.’ ’ (Art. 61). 7

El Capít ul o I, del Tít ulo VI, del li bro II, del Códi go Penal, comprende sobre el delit o de

abort o y se desi gna ‘ ‘ De los Delit os Contra l a Vi da’ ’. Se encuentra en el t ítul o de l os delit os

contra las personas, que de una u otra for ma prot egen la i ntegri dad física o la vi da humana.

Del análisis de di cho capítul o se desprende que prot ege l a vi da hu mana en general, si n hacer

di sti nci ón entre l a vi da del que est a por nacer con la vi da de l as personas que tienen exist enci a

legal y son suj et os de derechos y obli gaci ones; y, el bi en j urí dico pr ot egi do es l a vi da hu mana

a mplia ment e consi derada, desde l a concepci ón hast a l a muert e del feto o de l a persona

nat ural, si n condi ci ón al guna.

La vi da hu mana es el bien j urí dico que posi bilita l a existenci a de l os de más bi enes j urí di cos,

tal es así que nuestro siste ma j urí di co reconoce t ant o al hij o concebi do y en gest aci ón, co mo

tambi én a la persona nat ural.

Sobre el delit o de abort o es perti nent e dest acar que aunque l a i nt enci ón de mat ar al pr oduct o

de l a concepci ón en cualqui er mo ment o de l a preñez constit uye un el e ment o subj eti vo difícil

de co mpr obar si no es por l as manifestaci ones ext ernas de l a conduct a del i ncul pado, en el

caso que se acredita que la ofendi da ti ene un e mbarazo que pueda apreci arse por el senti do de

la vi da, por l o que es previsi bl e que al gún gol pe que reci bi era podrí a t ener como consecuenci a

7 Codificaci ón del Códi go Ci vil. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poraci ón de Est udi os y Publicaci ones.

32

la muerte del pr oduct o, al de mostrarse l a rel aci ón de causali dad de l os gol pes que el i ncul pado

le propi na a la vícti ma y la muerte, se establ ece su cul pabili dad en la comi sión de este delit o.

El t e ma del abort o se ha veni do manej ando desde hace vari os años como un pr obl e ma de

caráct er soci al y de sal ud pública, no sol o en Ecuador si no en t odo el mundo y una muestra de

ell o es l a creaci ón de diversas or gani zaci ones en el á mbit o mundi al que pr omueven t ant o l a

legalizaci ón del abort o ( grupos pri nci pal ment e femi nistas) co mo l a pr ohi bici ón o penali zaci ón

del mi s mo ( pri nci pal ment e l a i gl esia cat ólica y de gr upos defensores de l os derechos

hu manos). Es i mport ante menci onar que en el Ecuador el t e ma del abort o est á t omando

di mensi ones que j a más se hubi eran i magi nado l os ecuat orianos, est o es debi do a l os múlti pl es

casos de abort o que se han present ado en l os últi mos tie mpos.

2. 2. 1. 1. 2. HOMI CI DI O.

HOMI CI DI O. - ‘ ‘ Muerte dada por una persona a ot ra. Penal ment e, el hecho de pri var de l a

vi da a un hombre o muj er, procedi endo con vol untad y mali ci a, si n circunst anci a que excuse

o l egiti me, y si n que constituya asesi nat o, ni parrici di o ( delit os más graves), ni i nf antici di o, ni

abort o (v.), muert es penadas más beni gnament e, y aun excul padas.’ ’. 8

HOMI CI DI O. - ‘ ‘El si gnificado del vocabl o homi ci di o se ha fij ado hist óricament e, como l a

muert e delictiva de un hombre, o l o que es l o mi s mo, como l a muert e causada i nj ust ament e

por un hombre a otro’ ’. 9

SEGÚN NUESTRO CÓDI GO PENAL, se consi dera ho mi ci di o y hace l as si gui ent es

di sti nci ones:

8 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo I V. 21ª Edi ci ón. Pág. 297. 9 Abarca Gál eas Luis Hu mbert o. El Ho mi ci di o en el Derecho Positi vo Ecuat oriano. Año 1992.

33

Presunci ón de dol o en HOMI CI DI O, heri das, gol pes y l esi ones ( Art. 448).- ‘ ‘Se califican de

vol unt ari os de homi ci dio, l as heri das, l os golpes y l esi ones, mi entras no se pruebe l o

contrari o, o const e l a f alt a de i nt enci ón por l as circunst anci as del hecho, cali dad y

localizaci ón de l as heri das, o de los i nstrument os con que se hicieron’ ’.

Ho mi ci di o si mpl e ( Art. 449).- ‘ ‘El homi ci di o cometi do con i nt enci ón de dar l a muert e, pero

si n ni nguna de l as circunst anci as det all adas en el artícul o si gui ent e, es homi ci di o si mpl e y

será repri mi do con recl usi ón mayor de ocho a doce años’ ’.

Ho mi ci di o pret eri nt enci onal ( Art. 455).- ‘ ‘Cuando l as heri das o gol pes, dados

vol unt ari ament e pero sin i nt enci ón de dar l a muert e, l a han causado, el deli ncuent e serán

repri mi do con tres a seis años de recl usi ón menor’ ’.

‘ ‘Será repri mi do con recl usi ón menor de seis a nueve años, si ha cometido est os act os de

vi ol enci a con al gunas de las circunst anci as det alladas en el artícul o 450’ ’.

Ho mi ci di o pret eri nt encional por sumi nistro de s ust anci as ( Art. 456).- ‘ ‘Si l as sust anci as

admi nistradas vol unt ari ament e, que pueden alterar grave ment e l a sal ud, han si do dadas si n

intenci ón de causar l a muert e, pero l a han produci do, se repri mi rá al culpado con recl usi ón

menor de tres a seis años’ ’.

Ho mi ci di o agravado en razón del parent esco ( Art. 458).- ‘ ‘En l os casos menci onados en l os

Art s. 454, 455 y 456, si el cul pado ha cometi do la i nfracci ón en l a persona del padre u ot ro

ascendi ente, o descendi ent e, cónyuge o her mano, el mí ni mo de l as penas señal adas en di chos

artícul os se aument arán con dos años más’ ’.

Ho mi ci di o i ni nt enci onal ( Art. 459).- ‘ ‘Es reo de homi ci di o i ni nt enci onal el que ha causado el

mal por falta de previsi ón o de precauci ón, pero sin i ntenci ón de at ent ar contra otro’ ’.

34

Pena del ho mi ci di o i nint enci onal ( Art. 460).- ‘ ‘El que i ni nt enci onal mente hubi ere causado

la muert e de ot ra persona, si el act o no est uvi ere más severament e repri mi do, será penado

con prisi ón de t res meses a dos años y mult a de ocho a t rei nt a y un dól ares de l os Est ados

Uni dos de Nort e América’ ’.

Ho mi ci di o causado por un deportist a ( Art. 462).- ‘ ‘El homi ci di o causado por un deportist a,

en el act o de un deporte y en l a persona de ot ro deportist a en j uego, no será penado al

aparecer cl arament e que no hubo i nt enci ón ni vi ol aci ón de l os respectivos regl ament os, y

siempre que se t rat e de un deport e no prohi bi do en l a República. En caso contrari o, se est ará

a l as regl as general es de este Capít ul o, sobre homi ci di os’ ’.1 0

Consi derado uno de l os delit os más graves que puede co met er el ser hu mano, el ho mi ci di o se

basa en el asesi nat o de una persona a manos de otra. Tant o l as causas co mo l as razones del

por qué un ho mi ci di o se lleva a cabo pueden ser extre mada ment e variadas y es aquí donde l a

ley establ ece diferentes tipos de penas y castigos dependi endo de cada caso en particul ar.

El delit o de ho mi ci di o puede consumarse por Acci ón ("comi si ón") o por " Co mi si ón por

Omi si ón". ( Muchos aut ores, di cen que se puede consumar "por o mi si ón", per o se consi dera

más apropi ado técni ca ment e habl ar de "comi si ón por omi si ón").

Se consuma por acci ón act uando direct a ment e sobre l a ví cti ma, o sea, provocando l a muert e

de una manera direct a. Son l os casos más frecuent es. Ej e mpl os: dando una puñal ada;

efect uando un disparo; etc.

Se consuma por co mi si ón por o mi si ón, cuando se l ogra l a muert e de l a ví cti ma medi ant e una

inacti vi dad, o sea, no haciendo l o que debí a hacerse. Ej e mpl os: l a madre que deli berada ment e 10 Codificaci ón del Códi go Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poraci ón de Est udi os y Publicaci ones.

http://www.definicionabc.com/general/ser-humano.php

35

dej a de a ma mant ar a su hijo para mat arl o; l a partera que para mat ar al reci én naci do no li ga el

cordón u mbilical; el médi co que para mat ar a su paci ente, l uego de operarl o no l e cura l as

heri das y l o dej a desangrar.

En el delit o de ho mi ci dio, l a acci ón consiste en "mat ar" a un ho mbre, o sea, en i nt errumpir l a

vi da a un ser humano; el resultado es la " muert e".

2. 2. 1. 1. 3. ASESI NATO

ASESI NATO. - ‘ ‘Act o y ef ect o de dar muert e il egal con grave perversi dad, caracterizada por

el concurso de l as circunst anci as que califican este delit o en los códi gos penal es.’ ’. 1 1

ASESI NATO. - ‘ ‘ Causar l a muert e de una persona con al evosí a, por preci o o promesa

remunerada, por medio de i nundaci ón, veneno, i ncendi o o descarrilami ent o, con

ensañami ent o, aumentando deli berada e i nhumanament e el dolor del of endi do,

i mposi bilitando a l a ví cti ma para def enderse, por medi os que causen grandes estragos,

buscando l a noche o el despobl ado. Est abl ece el hecho de que no se descubra, o no se

det enga al deli ncuent e. Co mo medi o de preparar, f acilitar, consumar u ocult ar ot ro delit o, o

para asegurar sus resultados o i mpuni dad; o por no haber obt eni do l os result ados que se

propuso al intent ar el hecho puni bl e.’ ’ 1 2

Según el Art. 450 del Códi go Penal es asesi nat o y será repri mi do con recl usi ón mayor

especi al de di eciséis a vei ntici nco años, el homi ci di o que se co met a con al guna de l as

circunst anci as si guient es:

1. ‘ ‘Con alevosí a;

2. Por preci o o promesa remunerat ori a;

1 1 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo I. 21ª Edi ci ón. Pág. 386. 1 2 Me ndoza Garcí a Lui s, y Carrillo R. Ri gobert o. Di cci onario Jurídi co ‘ ‘Instructivo y práctico con abundante doctrina y

jurisprudencia ecuat oriana’ ’. Pág. 24.

36

3. Por medi o de i nundaci ón, veneno, i ncendi o, o descarril ami ent o;

4. Con ensañami ent o, aument ando deli berada e i nhumanament e el dol or del ofendi do;

5. Cuando se ha i mposi bilitado a l a vícti ma para defenderse;

6. Por un medi o cual qui era capaz de causar grandes estragos;

7. Buscando de propósit o la noche o el despobl ado para comet er el homi ci dio;

8. Con el fi n de que no se descubra, o no se detenga el deli ncuent e, except o cuando el

homi ci da sea ascendi ente o descendi ente, cónyuge o her mano del deli ncuent e al que se

haya pret endi do f avorecer; y,

9. Co mo medi o de prepara, f acilitar, consumar u ocult ar ot ro delit o, o para asegurar sus

result ados o i mpuni dad; o por no haber obt eni do l os result ados que se propuso al

intent ar el otro hecho puni bl e.

10. Con odi o o despreci o en razón de raza, reli gi ón, ori gen naci onal o ét nico, ori ent aci ón

sexual o i denti dad sexual , edad est ado civil o discapaci dad de la vícti ma.

11. Si ha si do cometi do en contra de mi e mbros de l as f uerzas Ar madas, l a Policí a Naci onal,

Fi scal es o Jueces de Garantí as Penal es, en el dese mpeño de sus f unci ones’ ’.

Presunci ón responsabili dad ( Art. 451).- ‘ ‘Cuando hayan concurri do a un robo u ot ro delit o

dos o más personas, t odas serán responsabl es del asesi nat o que con est e moti vo u ocasi ón se

comet a; a menos que se pruebe qui en l o cometi ó, y que l os de más no t uvieron part e en el, ni

pudi eron remedi arl os o impedirl o’ ’. 1 3

El asesi nat o se ha convertido en uno de l os fenómenos delicti vos más frecuent es en nuestro

país, y di aria ment e se i nfor ma por l os medios de prensa sobre horrorosos asesi nat os,

cometi dos. Los est udi osos del derecho penal han ensayado nu mer osas clasificaci ones de l os

1 3 Codificaci ón del Códi go Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poraci ón de Est udi os y Publicaci ones.

37

delit os contra l a vi da de l as personas, entre ellas se dest aca el delit o de asesi nat o con

personali dad pr opi a at enta l as circunst anci as que l o constit uyen y que di cen rel aci ón a l a

for ma que se destruye l a vi da hu mana, conducta antij urí di ca que vi ol enta un bi en j urí di co

pr ot egi do co mo l o es el derecho a l a i nvi ol abilidad de l a vi da, garantizado en el Art. 66

nu meral pri mer o de la Constit uci ón de la República del Ecuador.

La vi da hu mana es el supre mo bi en j urí dico de l a persona, que posi bilita la existenci a de l os

de más bi enes j urí di cos que nuestro siste ma l egal reconoce a t odas las personas, pues

sol a ment e l a persona vi va es suj et o de derechos y obli gaci ones, garantizados por l a soci edad o

ley, existiendo pr ot ección penal de l a vi da humana desde l a concepción ( Art. 45 de l a

invocada Cart a Magna) hasta la muerte.

El asesi nat o en nuestro siste ma penal l o pode mos cl asificar desde dos caract erísticas: El ti po

si mpl e y el ti po co mpl ejo. El asesi nat o si mpl e, es cuando l a realizaci ón de l a r especti va

circunst anci a constit utiva, sol a ment e puede t ener l ugar con l a ext eri orizaci ón de l a conduct a

diri gi da a l a destrucci ón de una vi da hu mana, mientras que el asesi nat o compl ej o, el delit o

circunst anci as sea co mo fin o moti vo det er mi na el cont eni do dol oso de l a acci ón est a diri gi da

a mat ar a una persona.

La muert e pr ovocada de una persona sol a ment e confi gura un asesi nat o cuando l a acci ón es

típica, antij urí dica y cul pabl e por l o que, al i gual que cual qui er otro delit o, son el e ment os del

tipo de asesi nat o la tipicidad, la antij urici dad y la cul pabili dad.

2. 2. 1. 1. 4. PARRI CI DI O.

38

PARRI CI DI O. - ‘ ‘Estrictament e, l a muert e cri minal dada al padre, en el más i ngrat o de l os

pagos, por quit arte l a vi da a qui en se l a habí a dado al agresor. Por ext ensión, muert e puni bl e

de al gún í nti mo pari ente, en la vari edad que ahora se concret a.’ ’. 1 4

Parri ci di o.- ‘ ‘Homi ci di o cuya ví cti ma es un ascendi ente o descendi ente del suj et o acti vo. Se

trat a, pues, de un homi cidi o calificado por razón de ví ncul o, para desi gnar el homi ci di o que

los hij os perpetraban en l a persona de sus progenit ores, el el ement o subj etivo es el dol o,

consistent e en l a vol unt ad de at ar a l a persona unida por el lazo indi cado por l a ley’ ’.1 5

Según nuestro Códi go Penal.- Es parrici di o.- Los que, a sabi endas y vol unt ari ament e,

mat aren a cual qui er ascendi ent e, descendi ent e, cónyuge o her mano, serán repri mi dos con

‘ ‘recl usi ón mayor especial de dieciséis a vei ntici nco años’ ’. (Art. 452) 1 6

El suj et o acti vo del parrici di o debe ser ascendi ent e o descendi ent e de l a ví cti ma. Er go: el

suj et o pasi vo debe ser un descendi ent e o ascendiente del vi cti mari o. Lo di cho nos per mit e

afir mar, como ant es dijimos, que se trata t ant o de un delit o pr opi o, en razón del suj et o acti vo,

como un delit o con obj eto si ngul arizado, en relación con el suj et o pasi vo.

Se ll a ma parrici di o al ho mi ci di o cometi do en l a persona de un ascendi ent e o descendi ent e,

conoci endo esa cali dad de l a ví cti ma, en el derecho anti guo y moder no, se da el no mbr e de

parrici di o a l a muert e del padre, del hij o, del cónyuge, del her mano o del pari ent e

comprendi do en det er mi nado grado de parent esco.

Co met e el delit o de parrici di o l a persona que pri ve de l a vi da a cual qui er ascendi ente en lí nea

recta, teni endo conoci mi ent o de parent esco (padre, madre, abuel os).

1 4 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo VI. 21ª Edi ci ón. Pág. 106. 1 5 Raúl Gol dst ei n. Di cci onari o de Derecho Penal y Cri mi nol ogí a- 3ª Edi ci ón. Pág. 721. 1 6 Codificaci ón del Códi go Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poraci ón de Est udi os y Publicaci ones.

39

Si se analiza est e delit o, se observará que en el mis mo se i ncl uye t ant o el infantici di o co mo el

parrici di o, al expresar ‘ ‘ascendi ente o descendi ente consanguí neo en lí nea rect a’ ’. Es

indiscuti bl e que l a soci edad baj o ni ngún concept o podrá val orar en l a mi s ma di mensi ón al que

mat a a qui en l e di o l a vida, que a l a persona, que t al vez i mpeli da por móviles de un supuest o

honor, pri va de l a vi da a su descendi ente; es decir la muert e ocasi onada a un hij o, j a más podrá

equi pararse, de acuerdo al tradi ci onal senti mi ento fa miliar, a l a muert e que se causa a un

pr ogenit or si n dej ar de apreciar que a mbos hechos son abomi nabl es.

Tr at ar de dar una sol ución a est e abo mi nabl e delit o, no es posi bl e, pero se ti ene l a gran

vent aj a de que es un delito que no tiene mucha trascendenci a en nuestro país.

2. 2. 1. 1. 5. I NFANTI CI DI O.

‘ ‘En senti do ampli o, t oda muert e dada a un ni ño o i nf ant e, al menor de si ete años; y más

especi al ment e, si es recién naci do o est á muy próxi mo a nacer. Dentro de l a t écni ca penal,

por i nf antici di o se entiende l a muert e que l a madre o al guno de sus próximos pari ent es da al

reci én naci do, con obj eto de ocult ar l a deshonra, por no ser l a cri at ura f rut o de l egiti mo

mat ri moni o.’ ’. 1 7

‘ ‘ Muerte vi ol ent ament e dado a un ni ño reci én nacido o próxi mo a nacer. Muert e, en especi al,

dada al reci én naci do por l a madre o l os ascendient es mat erno para ocultar l a deshonra, es

deshonest a o i mpúdi ca eje mpl o l a i mposi bili dad de ali ment ar al hijo’ ’. 1 8

Es i nfantici di o según el Códi go Penal.- La madre que por ocult ar su deshonra mat are al hij o

reci én naci do, será repri mi da con l a pena de reclusi ón menor de t res a seis años. I gual pena

17 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual - To mo I V. 21ª Edi ci ón. Pág. 404. 18 Raúl Gol dst ei n. Di cci onari o de Derecho Penal y Cri mi nol ogí a- 3ª Edi ci ón. Pág. 583, 584 y 585.

40

se i mpondrá a l os abuelos mat ernos que, para ocult ar l a deshonra de l a madre, cometi eren

este delit o. ( Art. 453) 1 9

La vi da hu mana es respet abl e si e mpre, aunque en casos especi ales est é di s mi nui da por l a

enfer medad o l a mi seria; y, es más di gna de estí mul o cuant o menos recursos est én a

di sposi ci ón de l a persona, el est ado del reci én nacido i ni cia desde el part o y t er mi na cuando el

ni ño se ha adapt ado a l as condi ci ones ext ernas fuera del út ero, est o es, con circul aci ón y

respiraci ón propi a.

La vi da hu mana no se limi t a a l a esfera penal si no que enci erra una serie de val ores mat erial es

y espirit ual es sóli da mente constit ui dos.

Nuestro país en su est ado de derechos garantiza la vi da desde l a concepción, y con di cho fi n

nuestro siste ma penal repri me t oda conduct a que produzca co mo resultado l a muert e, t al es así

que, nuestra supre mací a constit uci onal est á enca mi nada a pr oporci onar a l as personas su

nor mal desarroll o dentro de l a soci edad. Cabe recal car que el i nfantici di o desde el punt o de

vi sta médi co legal se deno mi na a la muerte del recién naci do por cual qui er for ma.

2. 2. 1. 1. 6. I NSTI GACI ÓN AL SUI CI DI O

‘ ‘Acci ón y ef ect o de i nstigar, est o es, de det er mi nar dol osament e a ot ro a comet er un hecho

puni bl e, del cual será consi derado aut or pl enament e responsabl e. Los medios de cooperar en

la realizaci ón de un delito son: promesa de recompensa, dádi vas, consejos, mandat o, orden,

coacci ón moral o maquinaci ones o artifici os t endi entes a hacer i ncurrir en error al aut or

mat eri al o a i nducirl o a cual qui er otro modo análogo’ ’2 0

.

1 9 Codificaci ón del Códi go Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poraci ón de Est udi os y Publicaci ones. Pág. 94, 95. 20 Raúl Gol dst ei n. Di cci onari o de Derecho Penal y Cri mi nol ogí a- 3ª Edi ci ón. Pág. 599, 300, 860.

http://www.monografias.com/trabajos4/refrec/refrec.shtml

http://www.monografias.com/trabajos7/perde/perde.shtml

http://www.monografias.com/trabajos14/nuevmicro/nuevmicro.shtml

http://www.monografias.com/trabajos14/propiedadmateriales/propiedadmateriales.shtml

41

‘ ‘El sui ci di o es l a acci ón y ef ect o de sui ci darse, es decir quit arse l a vi da en f or ma vol unt ari a

y vi ol ent ament e, pero se sabe que en est e caso para que se present e el delit o o mej or di cho

est a fi gura es necesari o el el ement o moral que i ndi ca l a i nducci ón o i nstigaci ón, es decir que

ya no se present ará t an vol unt ari ament e, si no como consecuenci a di rect a o i ndirect a de

señal ami ent os que se han hecho y f rases o pal abras que haya reci bi do l a persona ví cti ma de

sí mi s ma y del i nsti gador, l o que producirá l a pri vaci ón de l a vi da, quizá en f or ma más

pront a e i ncl uso más vi olent a debi do a esa carga moral que ha reci bi do. Muert e que el suj et o

se hace así mi s mo. Larga es l a bi bli ografí a ati nent e al t ema e i nagot abl e el debat e a

propósit o de su i ncri mi naci ón’ ’. 2 1

Según el Códi go penal.- ‘ ‘Sera repri mi do con prisión de uno a cuatro años y mut a de ocho a

setent a y si et e dól ares de l os Est ados Uni dos de Nort eaméri ca, el que insti gare o prest are

auxili o a ot ro para que se sui ci de, si el sui ci di o se hubi ere t ent ado o consumado’ ’. ( Art. 454

C. P. ) 2 2

Del análisis de est a fi gura puniti va resulta evi dent e que el el e ment o moral es det er mi nant e

para que se present e esta fi gura y por ende debe consi derarse co mo un ho mi ci di o si mpl e

intenci onal, ya que co mo señal a Carrara "La f uerza moral del delit o, considerada en su causa,

es l o que constit uye l a mor ali dad de l a acci ón.", por t al, el sol o hecho de que exi st a l a

mor ali dad de l a acci ón, en est e caso l a conduct a antij urí di ca de i nducir a persona det er mi nada,

por medi o de consej os, orden o sugesti ón, cual quiera que sea el móvil, aunque l a i nsti gaci ón

no f uere det er mi nant e del sui ci di o o ya existiere l a i dea en el suj et o pasi vo y el agent e

pr oduj ere sól o l a afir mación de l a mi s ma, est e dolo específico del agent e para pr ocurar que el

2 1 Raúl Gol dst ei n. Di cci onari o de Derecho Penal y Cri mi nol ogí a- 3ª Edi ci ón. Pág. 599, 300, 860. 2 2 Codificaci ón del Códi go Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poraci ón de Est udi os y Publicaci ones.

42

paci ente se sui ci de configura el el e ment o sust ancial para encuadrar di cha conduct a dentro de

la fi gura puniti va establ eci da en el Art. 454 del Códi go Penal.

Es evi dent e que l os delitos confi nan dos el e mentos bási cos, el moral y el físico. En est e caso

el el e ment o moral es el que se represent a con mayor a mplit ud y ant e l a falta de su

det er mi naci ón, en cuant o al al cance o i nfl uenci a dentro del suj et o con t endenci as sui ci das que

no se puede det er mi nar se consi dera que es el pri nci pal ele ment o constit utivo de este delit o.

2. 2. 1. 2. DEL ABANDONO DE PERS ONAS.

‘ ‘Se comprende aquí el desamparo de aquell as a qui enes, por al gún concept o, se est á

obli gado a prot eger. En el anti guo Derecho, el pat er f amili as podí a hacer abandono de l as

personas que de él dependí an, para resarcir así a aquel a qui en habí an causado al gún daño o

perj ui ci o.’ ’ 2 3

El abandono es la falta de atenci ón a las necesi dades bási cas de un ni ño. Existen cuatro tipos:

1. El abandono físico es una supervisi ón i nadecuada poco segura del ni ño.

2. El abandono médi co es negarle al ni ño l a atenci ón médi ca que necesite o un

trata mi ent o médi co que se l e haya prescrit o, el cuál podría i ncl uir nutrici ón,

hi drat aci ón y medi caci ón apropi adas.

3. El abandono educati vo es el i ncumpli mi ent o de l as l eyes del est ado r espect o a

educaci ón i nfantil obli gatoria.

4. El abandono e moci onal es i gnorar l as necesi dades del ni ño para poder t ener un

desarroll o soci al y e mocional nor mal.

2 3 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo I. 21ª Edi ci ón. Pág. 32.

43

El móvil del abandono co mprende tres el e ment os: el desi nt erés, falta de asistenci a, creaci ón

de un est ado de peli gro para el suj et o pasi vo, al ejando al suj et o de un a mbi ent e de pr ot ecci ón

y dej ándol o sol o en el lugar, creando un i nmi nente peli gro para su vi da.

El abandono de una persona se encuentra configurado en nuestro sistema penal co mo un

delit o contra l as personas, máxi me cuando se pr oduce l a muert e por causa de di cha conduct a

antij urí dica de est ado de abandono. El núcl eo central est á dado por el verbo ‘ ‘abandonar’ ’ a un

ni ño.

2. 2. 1. 2. 1. ABANDONO DE NI ÑOS EN LUGAR NO SOLI TARI O.

Abandono de Inf ant e.- ‘ ‘En al gunas l egisl aci ones, l a pena para el delito de abandono de

personas se di s mi nuye cuando l a ví cti ma es un menor de t res dí as, no i nscrit o en el Regi stro

Ci vil, y se l o ha hecho para sal var el honor propio l a esposa, l a madre, hija o her mana. La

moti vaci ón honoris causa es l a det er mi nant e de l a at enuaci ón, de donde no serí a posi bl e

admitirl a cuando l a deshonra f uese conoci da o not ori a. El l apso de t res dí as y l a condi ci ón

de l a f alt a de i nscri pci ón, se aplicara porque medi a l a presunci ón de que, cuando ya ha

transcurri do ese t ér mi no, l a existenci a del ni ño es conoci da y, por t ant o, i nadmi si bl e el

propósit o de ocult ar l a deshonra. Si l a cri at ura ya ha si do i nscri pt a es i ndudabl e que ese

propósit o no puede ser váli dament e i nvocado’ ’.2 4

Según l a Ley Penal abandono de ni ño en l ugar no solitari o.- ‘ ‘Serán repri mi dos con

prisi ón de un mes a un año y mult a de seis dól ares de l os Est ados Uni dos de Nort eaméri ca,

los que hubi eren abandonado o hecho abandonar un ni ño en un l ugar no solit ari o; y l os que

2 4 Gol dst ei n ‘ ‘DI CCI ONARI O DE DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGÍ A’ ’, 3ra edi ci ón act ualizada y a mpliada. Pág. 4.

44

lo hubi eren expuest o o hecho exponer, si empre que no sea en un hospi ci o o en casa do

expósit os’ ’. ( Art. 474) 2 5

El au ment o de l a pobreza y l a i gnoranci a de co mo prevenir e mbarazos no deseados son

combi naci ones en ocasi ones que confl uyen l as princi pal es causas de abandono en el mundo.

Exi sten casos que l os niños(as) quedan al cui dado de l os abuel os por circunst anci as di versas

perdi endo así el cont act o di ari o con sus pr ogenit ores y es cuando co mi enza a desdi buj arse l a

relaci ón ori gi nal. En otras ocasi ones existen ni ños que son abandonados a l as puert as de

convent os, hospi ci os, orfanat os, padres si n escrúpul os que no les i mporta su suerte.

2. 2. 1. 2. 2. ABANDONO POR PADRES O ENCARGADOS DEL NI ÑO

Según nuestro Códi go Penal abandono de ni ño por l os padres o guardas serán repri mi dos con

prisi ón de seis meses a dos años y mult a de seis a di eciséis dól ares de l os Est ados Uni dos de

Nort ea méri ca, si han si do co meti dos por l os padres o por personas a quienes el ni ño est aba

confi ado.

En nuestro país existen al gunos fact ores que confl uyen en muchos casos para que un ni ño

quede en est ado de abandono, entre l as cual es se encuentra l a falta de trabaj o que conll eva a

los progenit ores a i nmi grar a otros países.

La antij urí di ca de l a conduct a del suj et o acti vo de este delit o, se pr oduce cuando el mi s mo con

pl eno conoci mi ent o de su act uar abandona al ni ño(a) pret endi endo en di cha f or ma evadir sus

responsabili dades para con el menor. El abandono de un ni ño(a) se constituye en una f or ma

de maltrat o y vi ol aci ón de sus derechos penal ment e est abl eci dos y garantizados en nuestro

or dena mi ent o j urí dico prot ecci onista de los derechos de l os ni ños, ni ñas y adol escent es.

25 Codificaci ón del Códi go de Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Corporaci ón de Est udi os y Publicaci ones.

45

2. 2. 1. 2. 3. MUTI LACI ÓN DEL NI ÑO POR CAUSA DE ABANDONO

Según el Códi go Penal .- ‘ ‘Si, a consecuenci a del abandono, quedare el ni ño mutil ado o

estropeado, l os cul pados serán repri mi dos:

En el caso previst o por el artícul o 474, con prisi ón de t res meses a dos años y mul t a de ocho

a t rei nt a y un dól ares de l os Est ados Uni dos de Nort eaméri ca; y, En el del artícul o 475, con

prisi ón de dos a ci nco años y mult a de di eciséis a cuarent a y si et e dól ares de l os Est ados

Uni dos de Nort eaméri ca’ ’. ( Art. 476)2 6

El maltrat o a l os ni ños, niñas y adol escent es si e mpre ha existi do desde l os tiempos anti guos,

pero no se habí a f or mul ado derechos excl usi vos para ell os, por l o t ant o l os padres o personas

mayores pensaban que tení an l a aut ori dad sobre ell os. Act ual ment e a ni vel naci onal y

mundi al unas de l as políticas de cada est ado, es defender y garantizar l os derechos de l os

ni ños, ni ñas y adol escentes, aún desde su concepci ón, aunque en al gunos hogares, aún se

pi ensa en que el casti go física es l a mej or f or ma de corregir a sus hij os, l o que ha ori gi nado,

alt os í ndi ces de l esi ones en l os ni ños, por parte de sus padres, así datan l os medi os de

comuni caci ón, en donde a frecuent e ment e se ve a ni ños agredi dos con al gún obj et o o l áti go,

que en muchas de l as veces l es pr oducen una l esiones per manent e, como en el caso de l as

que maduras o gol pes, que a veces les lleva hast a la muerte.

2. 2. 1. 2. 4. MUERTE DEL NI ÑO POR CAUSA DE ABANDONO

Referent e a l a muerte del ni ño abandonado, nuestro Códi go Penal en su Art. 477, di ce: ‘ ‘Si

el abandono ha causado l a muert e del ni ño, l a pena será: En el caso del artícul o 474, de

prisi ón de uno a tres años; y en el caso del artículo 475, de prisi ón de ci nco años’ ’.

2 6 Codificaci ón del Códi go de Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mit ada- Corporaci ón de Est udi os y Publicaci ones.

46

La vi da hu mana es respet abl e si e mpre, aunque en casos especi al es est é di s mi nui da por l a

enfer medad o l a mi seria. Todaví a es más di gna de estí mul o cuant o menos recursos est én a

di sposi ci ón de l a persona, por que ent onces a l a enti dad bi ol ógi ca se aúna l a l ucha por

i mponer, desde el fondo del desa mpar o, su propi a significaci ón.

La ci enci a médi ca reconoce co mo causa de muert e por i nfantici di o cuando l a madre

vol unt aria ment e no da aquellas uni dades necesarias al reci én naci do para el mant eni mi ent o

de l a vi da. Las o mi si ones o faltas pueden ser de di ferent es nat ural ezas: abandono del neonat o

en un l ugar frí o y si n r opa, muert e asfíctica debi do a l a posi ci ón en que se dej ó al ni ño y falta

de ali ment o.

2. 2. 1. 2. 5. ABANDONO DE NI ÑOS EN LUGAR SOLI TARI O.

El Códi go Penal en su Art. 478 se refiere al abandono de ni ños en l ugar solitari o, el mi s mo que

di ce: ‘ ‘Serán repri mi dos con prisi ón de seis meses a t res años, l os que hubi eren abandonado o

hecho abandonar a un niño en un l ugar solit ari o’ ’.

Dej ar a un ni ño en un l ugar er mit año o i nsoci abl e, en donde no exista vi vi enda ni persona

al guna que pueda socorrerl o, ocasi onaría en di cho ni ño, l esi ones o hast a la muert e, ya sea por

la propi a nat ural eza o por ani mal es, est o genera un tipo penal y por ende una sanci ón.

2. 2. 1. 2. 6. ABANDONO EN LUGAR S OLI TARI O EN TRATÁNDOSE DE PADRES O

ENCARGADOS DEL NI ÑO.

ABANDONO DE NI ÑO POR LOS PADRES O GUARDAS. - La prisi ón será de dos a

ci nco años, si l os cul pados del abandono en l ugar solit ari o son l os padres, o personas a

qui enes est aba confi ado el ni ño’ ’. ( Art. 479) 2 7


47

El abandonar a un ni ño, no si gnifica necesaria ment e deseo de que muera. Puede ocurrir o no.

En est e pri mer artícul o del capít ul o desti nado el ‘ ‘abandono de personas’ ’ está más l ej ano ese

deseo ya que se trat a de un abandono en un l ugar ‘ ‘no’ ’ solitari o, es decir, con gent e, habit ado

concurri do, de modo que el ni ño puede ser fácil ment e encontrado, hallado, not ada su presenci a

en fi n.

Ot ra es l a sit uaci ón del expuest o en l ugar solitari o, deshabitado, l ejano a l a ci udad, en el ca mpo,

en un bosque o en cualqui er l ugar en el cual l a muert e será ci erta, dada su i ndefensi ón. El

abandono se opera por las más di versas causas: pobreza, probl e mas conyugal es, deshonra

supuest a de l a madre soltera, t error a l a severi dad de l os padres, falta de entereza para t ener un

hij o si n buen respal do, etc.

2. 2. 1. 2. 7. MUTI LACI ÓN, ESTROPEO O MUERTE DEL NI ÑO

Mutil aci ón, estropeo o muerte del ni ño abandonado. - ‘ ‘Si, a consecuenci a del abandono,

quedare estropeado o mutilado el ni ño. El cul pado será repri mi do con el máxi mo de l as

penas señal adas en los dos artícul os ant eri ores’ ’.

‘ ‘Si el abandono ha causado l a muert e, en el caso del artícul o 478, l a pena serán de recl usi ón

menor de t res a seis años; y en el caso del artícul o 479, l a de recl usi ón mayor de cuat ro a

ocho años’ ’. ( Art. 480) 2 8

Exi sten muchas razones que conllevan a ser prohi biti va por l ey l a mut ilaci ón en que no

existan razones de sal ud váli das para hacerl o y es una vi ol aci ón de l os derechos hu manos no

sól o del ni ño, ni ña y adol escent e, si no de t oda persona. Más preocupante aún es el peli gro

para l a sal ud, si e mpre ha habi do muert es por mutilaci ón y un mayor nú mer o por

compli caci ones que van desde l a pérdi da parci al o co mpl et a del ór gano. Todos l os que han


48

si do mutilados han ca mbiado sus vi das, ya no será l o mi s mo andar con una pi erna que con l as

dos, ver con un oj o que con l os dos.

Un aspect o f unda ment al es el hecho de que en muchos de l os casos, l os causant es del

abandono di cen: yo sól o lo abandone, no hi ce que l o mutilen, pero que pasa si no l o hubi esen

abandonado, ¿acaso hubiese si do presa de di cha mutilaci ón?

2. 2. 2. LESI ONES

2. 2. 2. 1. DEFI NI CI ÓN DE DELI TO

‘ ‘Act o tí pi co, antij urí dico, i mput abl e y cul pabl e cometi do por un i ndi ci ado que da l ugar a una

sanci ón. Hecho j urí di co, vol unt ari o, no convencional e ilícit o cometi do con l a i nt enci ón de

dañar por el cual se ha i nf eri do i nj uri a o daño a ot ra persona y que por t al obli ga a l a

inde mni zaci ón de daños y perj ui ci os’ ’.

‘ ‘Los el ement os del delito, son: Subj etivo, que está en l a i nt enci ón de dañar, es decir exist e

dol o; y, Obj etivo. Que es l a i nj uri a o daño que se ha produci do. Se diferenci a del cuasi delit o,

porque en el delit o hay dol o y en el cuasi delit o hay cul pa o negli genci a’ ’. 2 9

‘ ‘Eti mol ógi cament e, l a pal abra delit o provi ene de l a si mil ar l ati na ‘ ‘delict um’ ’ ( V. ), aún

cuando en l a t écni ca romana poseyera si gnificados genui nos, dentro de una coi nci dent e

expresi ón calificadora de un hecho antij urí dico y dol oso sanci onado con una pena.’ ’ 3 0

Brusa: ‘ ‘Es delit o una acci ón u omi si ón moral mente i mput abl e al hombre, con l a que i nf ri nge

el derecho garantizado con pena por l a l ey j urí di ca promul gada para l a seguri dad general de

los ci udadanos’ ’.- De l a Grasseri e: ‘ ‘El cri men, o mej or, l a t ransgresi ón generadora de un

derecho penal, es t odo act o consci ent e que constit uye l a vi ol enci a o el peli gro act ual o

2 9 Me ndoza Garcí a Lui s, y Carrillo R. Ri gobert o. Di cci onario Jurídi co ‘ ‘Instructivo y práctico con abundante doctrina y

jurisprudencia ecuat oriana’ ’. Pág. 59, 60. 3 0 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo III. 28ª Edi ci ón. Pág. 58.

49

ulteri or de un derecho preexistent e, y que engendra un derecho penal sancionado por una l ey

positiva que realiza una l ey nat ural conf or me el senti mi ent o moral y l a necesi dad soci al de

conservaci ón, t al cual se hall an est abl eci dos como promedi o en un tiempo y en un l ugar

dados’ ’.3 1

La Teoría del delit o es creada por l a Dog mática Al e mana con el pr opósit o de entregar

seguri dad j urí di ca para resol ver un caso concreto y ade más est abl ecer una pena j ust a y

pr oporci onada. Est e es un siste ma cat egorial por ni vel es que per mite saber cuando un

det er mi nado hecho (delito) se puede asoci ar una pena:

Un cri men es un delit o clasificado por el Est ado o el Congreso co mo un delit o grave o delit o

menor. Es un delit o contra una ley pública.

2. 2. 2. 2. DEFI NI CI ÓN DE CONTRAVENCI ÓN

‘ ‘Falt a que se comet e por no cumplir l o ordenado. Transgresi ón de l a l ey cuando se obra

contra ella o en fraude de l a mi s ma’ ’ 3 2

J. Gol dschmi dt: ‘ ‘El comport ami ent o contravenci onal puede caract erizarse como l a omi si ón

de prest ar ayuda a l a activi dad admi nistrativa t endi ente a f avorecer el bienest ar públi co o

est at al. Son aquell as di sposi ci ones medi ant e l as cual es l a admi nistraci ón est at al encargada

de f avorecer el bi enest ar público o est at al, vi ncul a a l a t ransgresi ón de una di sposi ci ón

admi nistrativa como supuest o de hecho, una pena como consecuencia admi nistrativa’ ’.-

Ma nzi ni: ‘ ‘Son l as i ncri mi naci ones que tiene por obj et o l a prot ección de condi ci ones

3 1 Gol dst ei n ‘ ‘DI CCI ONARI O DE DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGÍ A’ ’, 3ra edi ci ón act ualizada y a mpliada. Pág. 290 y

291. 3 2 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo II. 28ª Edi ci ón. Pág. 360.

50

consi deradas i ndispensabl es o f avorabl es a l as energí as o est ados útiles de l a soci edad o que

se refieren a los regl ament os tri but ari os del Est ado’ ’. 3 3

Son co mport a mi ent os que l esi onan bi enes j urí dicos de l os ci udadanos, pero que se j uzgan de

menor i mpact o que l os delit os. Su defi ni ci ón corresponde al l egislador de acuerdo con l a

política cri mi nal del Est ado.

Una falta o contravenci ón, en Derecho penal, es una conduct a antij urí di ca que pone en peli gro

al gún bi en j urí dico pr ot egi bl e, pero que es consi derado de menor gravedad y que, por t ant o,

no es ti pificada como delito.

El Art. 10 del Códi go Penal di ce: ‘ ‘que son i nfracci ones l os act os i mput ables sanci onados por

las l eyes penal es y se divi den en delit os y contravenci ones, según l a natural eza de l a pena

peculiar. Aunque l a nat uraleza de l as penas, pri vati va de l a li bertad y multa, no es el úni co

criteri o para cl asificar l as i nfracci ones penal es, podría decirse, en t ér mi nos general es, que l as

contravenci ones son co mporta mi ent os de menor gravedad, que pr oducen una alteraci ón soci al

mí ni ma en un á mbit o reduci do de personas, general ment e, más pr óxi mas al i nfract or; y, en su

mayorí a, son conduct as peli grosas en l as que no est á present e el dol o o i nt enci ón de i rrogar

daño en bi enes j urí di cos aj enos, i ndi vi duales o col ecti vos. En l a doctri na y en otras

legislaci ones se deno mi nan ta mbi én faltas.

Las contravenci ones comunes u or di narias est án ti pificadas en el Li bro Tercero del Códi go

Penal Ecuat oriano y son de pri mera, segunda, t ercera y cuarta cl ase, que se ti pifican en l os

capít ul os I al I V; y l as contravenci ones a mbi ent ales que const an en el capít ul o V. Ade más,

existen y t a mbi én est án t ipificadas en otras l eyes; co mo el Códi go Tri but ario, o en l a Ley de

Tr ánsit o y Transporte Terrestre; aparte de otras de nat uraleza militar y de policía maríti ma. 3 3 Gol dst ei n ‘ ‘DI CCI ONARI O DE DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGÍ A’ ’, 3ra edi ci ón act ualizada y a mpliada. Pág. 221.

http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_penal

http://es.wikipedia.org/wiki/Antijuridicidad

http://es.wikipedia.org/wiki/Delito

51

El Art. 390 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal, reconoce co mpet enci a para conocer y j uzgar

las contravenci ones a l os j ueces de contravenciones que est abl ezca l a Ley Or gáni ca de l a

Funci ón Judi cial, dentro de la respecti va jurisdi cción territ orial.

El Art. 17 nú mer o 7 del Códi go de Pr ocedi mient o Penal, se reconoce a l os j ueces de

contravenci ones co mo ór ganos de l a j urisdi cción penal, con j urisdi cción y co mpet enci a

li mitadas para conocer y juzgar excl usi va ment e estas i nfracci ones menores.

2. 2. 2. 3. DEFI NI CI ÓN DE LESI ONES

‘ ‘Detri ment o patri moni al excesi vo que se sufre en la ej ecuci ón de un act o jurí di co. Todo daño

causado a l a i nt egri dad de l a sal ud de l as personas por medi os mecáni cos, quí mi cos,

virul ent os o de cual qui er orden mat eri al pueden ser: cont usi ones, heri das por ar ma bl anca,

por ar ma de f uego, por expl osi ones, que maduras y act os de barbari e’ ’. 3 4

‘ ‘Daño, detri ment o corporal, alteraci ón morbosa orgáni ca o desequili brio en l a i nt egri dad,

fundament o, estruct ura y vit ali dad de l os t eji dos, causado por cual qui er hecho o proceso

vi ol ent o’ ’.3 5

El delit o de l esi ones en el Derecho Penal, es un delit o que consiste en causar una o vari as

lesi ones a una persona de f or ma que se menoscabe su i nt egri dad cor poral, su sal ud físi ca o

incl uso su sal ud ment al. Es uno de l os delit os más habit ual es, puest o que pr ot ege uno de l os

bi enes j urí di cos más reconoci dos, como es la i ntegridad corporal de las personas.

3 4 Me ndoza Garcí a Lui s, y Carrillo R. Ri gobert o. Di cci onario Jurídi co ‘ ‘Instructivo y práctico con abundante doctrina y

jurisprudencia ecuat oriana’ ’. Pág. 122 y 123. 3 5 Gol dst ei n ‘ ‘DI CCI ONARI O DE DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGÍ A’ ’, 3ra edi ci ón act ualizada y a mpliada. Pág. 639 y

640.

52

Es un delit o cuya pena está rel aci onada direct ament e con el daño causado a l a ví cti ma. A

mayor gravedad del daño l a pena es mayor. Si l a gravedad de l a l esi ón pr oduce l a muert e a l a

ví cti ma ent onces el delito dej a de ser de lesi ones, y se convi erte en homi cidi o.

El delit o de l esi ones puede causarse t ant o por dolor co mo por cul pa ( normal ment e por cul pa

grave), si bien la pena que se i mpone a cada uno de est os dos casos es distint a.

Una l esi ón es una acci ón u o mi si ón vol unt aria o i mpr udent e que se encuentra penada por l a

ley. Por l o t ant o, el delito supone un quebrant a mi ent o de l as nor mas y acarrea un casti go para

el responsabl e.

2. 2. 2. 4. CLASES DE LESI ONES:

Según nuestro Códi go Penal, hace una disti nci ón de diferent es tipos de lesi ones, tales como:

Lesi ones con enfer medad o i ncapaci dad que no excedan de ocho dí as.- ‘ ‘El que hi ri ere o

gol peare a ot ro, causándol e una enf er medad o incapaci dad para el t rabaj o personal, que

pase de t res dí as y no de ocho, será repri mi do con prisi ón de qui nce dí as a tres meses y mult a

de ‘ ‘seis a doce dól ares de l os Est ados Uni dos de Nort e Améri ca. Si concurre al guna de l as

circunst anci as del artículo 450, l as penas serán de prisi ón de dos a seis meses y mult a de

‘ ‘ocho a dieciséis dól ares de los Est ados Uni dos de Nort e América’ ’ ( Art. 463).

Lesi ones con enfer medad o i ncapaci dad que no excedan de un mes. - ‘ ‘Si l os gol pes o

heri das han causado una enf er medad o una i ncapaci dad para el trabaj o personal, que pase

de ocho dí as y no exceda de un mes, l as penas serán de prisi ón de dos meses a un año y mult a

de ‘ ‘doce a t rei nt a y un dól ares de l os Est ados Unidos de Nort e Améri ca. Si concurre al guna

de l as circunst anci as del artícul o 450, l a prisi ón será de seis meses a dos años, y l a mult a, de

‘ ‘dieciséis a cuarent a y siet e dól ares de los Est ados Uni dos de Nort e América’ ’. ( Art. 464)

53

Gol pes o heri das que produzcan i ncapaci dad de 30 a 90 dí as. - ‘ ‘Si l os gol pes o heri das han

causado una enf er medad o i ncapaci dad para el t rabaj o, que pase de t rei nta dí as y no exceda

de novent a, l as penas serán de prisi ón de seis meses a dos años, y multa de ‘ ‘dieciséis a

cuarent a y si ete dól ares de l os Est ados Uni dos de Nort e Améri ca. - En caso de concurrir

al guna de l as circunst anci as del artícul o 450, l a prisi ón será de uno a t res años, y l a mult a de

‘ ‘dieciséis a sesent a y dos dól ares de los Est ados Uni dos de Nort e América’ ’. ( Art. 465)

Lesi ón con i ncapaci dad s uperi or a novent a dí as, enfer medad grave o pérdi da de órgano

no pri nci pal.- ‘ ‘Si l os gol pes o heri das han causado una enf er medad o i ncapaci dad para el

trabaj o personal, que pase de novent a dí as, o una i ncapaci dad per manente para l os t rabaj os

a que hast a ent onces se habí a dedi cado habit ualment e el of endi do, o una enf er medad grave,

o l a pérdi da de un órgano no pri nci pal, l as penas serán de prisi ón de uno de t res años y

mult a de ‘ ‘dieciséis a setent a y si ete dól ares de los Est ados Uni dos de Nort e Améri ca. - En

caso de concurrir al guna de l as circunst anci as del artícul o 450, l as penas serán de pri si ón

de dos a ci nco años y mult a de ‘ ‘trei nt a y un a ci ent o vei ntici nco dólares de l os est ados

Uni dos de Nort e América’ ’. ( Art. 466)

Lesi ón con enfer medad i ncurabl e, i ncapaci dad per manente o mutil aciones. - ‘ ‘Las penas

serán de prisi ón de dos a ci nco años y mult a de trei nt a y un a ci ent o veintici nco dól ares de

los Est ados Uni dos de Nort e Améri ca, si de l os gol pes o heri das ha resultado una enf er medad

ci ert a o probabl ement e incurabl e, o una i ncapaci dad per manent e para el t rabaj o, o una

mutil aci ón grave, o l a pérdi da o i nutilizaci ón de un órgano pri nci pal. - Las penas serán de

recl usi ón menor de t res a seis años y mult a de dieciséis a ci ent o ci ncuenta y seis dól ares de

los Est ados Uni dos de Nort e Améri ca, si concurre al guna de l as circunstanci as del artícul o

450.’ ’ ( Art. 467)

54

Enf er medad o i ncapaci dad transitori a por sustanci as que alteran l a sal ud. - ‘ ‘Será

repri mi do con prisi ón de uno a seis meses y mult a de doce a t rei nt a y un dól ares de l os

Est ados Uni dos de Norte Améri ca, el que hubi ere causado a ot ro una enf er medad

incapaci dad t ransit ori a para el t rabaj o personal, admi nistrándol e vol unt ari ament e

sust anci as que puedan alterar grave ment e l a sal ud.’ ’ ( Art. 468)

Enf er medad i ncurabl e o i ncapaci dad per manente por sustanci as que alteran l a sal ud. -

‘ ‘La pena será de prisi ón de dos a ci nco años, cuando di chas sust anci as hubi eren causado

una enf er medad ci ert a o probabl ement e i ncurable, o una i ncapaci dad per manent e para el

trabaj o personal, o l a pérdi da absol ut a, o i nutilizaci ón de un órgano.’ ’ ( Art. 469)

Lesi ones en ri ña o agresi ón col ecti va. - ‘ ‘Cuando en ri ña o agresi ón en que t omaren part e

más de dos personas, result aren heri das o l esiones, si n que const are qui en o qui enes l as

causaron, se t endrá por aut ores a t odos l o que ej erci eron vi ol enci a sobre l a persona del

of endi do, y se aplicará la pena de qui nce dí as a un año de prisi ón y multa de ocho a di eciséis

dól ares de los est ados Uni dos de Nort e Améri ca’ ’ ( Art. 470)

Lesi ones en pari entes o cónyuge. - ‘ ‘En l os delitos menci onados en l os artícul os ant eri ores

de est e Capít ul o, si el culpado ha cometi do l a i nfracci ón en l a persona del padre o madre u

ot ro ascendi ente o descendi ente, en l a del cónyuge o en l a de un her mano, se aplicará l a pena

inmedi at a superi or.’ ’ ( Art. 471)

Lesi ones i ni ntenci onal es.- ‘ ‘Es reo de heri das o l esi ones i ni nt enci onal es el que l as ha

causado por f alt a de previsi ón o de precauci ón, y será repri mi do con prisión de ocho dí as a

tres meses y mult a de seis a doce dól ares de l os est ados Uni dos de Nort e Améri ca, si el act o

no est uvi ere más severament e casti gado como delito especi al.’ ’ ( Art. 472)

55

Lesi ones en el acto de un deporte.- ‘ ‘En l as circunst anci as del artícul o 462, cuando se t rat e

de heri das o lesi ones, se est ará a lo que allí se establ ece.’ ’ ( Art. 473)

I ncitadores o responsabl es de hechos de vi ol enci a dentro de escenari os deporti vos. - ‘ ‘Los

incit adores o responsables de hechos de vi ol encia dentro de l os escenarios deportivos o en

sus i nmedi aci ones o demás l ugares que por su capaci dad, puedan albergar reuni ones

masi vas de público, ant es, durant e o después del event o deportivo, artístico u ot ros

espect ácul os y que causen l esi ones a t erceros, serán repri mi dos con pena de uno a t res años

de prisi ón’ ’. ( Art. 473. 1)

Si el suj et o acti vo qui ere l esi onar y el pasi vo muere a consecuenci a del daño reci bi do, se

estará en presenci a del delit o de ho mi ci di o denomi nado pret eri nt enci onal ( o con exceso en el

fi n), porque el resultado let al fue más allá de la i ntenci ón.

Dentro de las clases de lesi ones tene mos:

1. Lesi ón l evísi ma: No pone en peli gro l a vi da y que t arda en sanar menos de qui nce dí as,

debi do a su exi gua entidad co mo es una escoriaci ón o un he mat oma i rrogado en cual qui er

parte del cuerpo que no cont enga órganos vitales.

2. Lesi ón l eve: No pone en peli gro l a vi da y que t arde en sanar más de quince dí as, si n lí mit e

temporal; pero el daño no debe asumir l os caract eres descrit os. Aquí quedan co mprendi das

al gunas heri das, que maduras y fract uras.

3. Lesi ón grave: Se di vide en dos grupos, a saber:

Gr upo A. Lesi ón que dej e a l a ofendi da ci catriz en l a cara, perpet ua mente not able. Se debe

ent ender por ci catriz t oda huella o marca que dejan l os t eji dos al sanar; perpet uo se refi ere a

56

que aco mpañe al suj et o durant e t oda l a vi da; y l o not abl e es t odo aquello que el observador

puede ver a una distanci a de ci nco metros, aproximada ment e.

Gr upo B. Una l esi ón que pert urbe para si e mpre l a vi sta o di s mi nuya la facultad de oír,

ent orpezca o debilite permanent e ment e una mano, un pi e, un brazo, una pi erna o cual qui er

otro ór gano, el uso de l a pal abra o al guna de l as facultades ment al es. En est a últi ma, se

encuentra daños que producen efect os durant e t oda la vi da del suj et o pasivo.

4. Lesi ón gravísi ma: Se di vi de en tres grupos, a saber:

Gr upo A. Lesi ón de l a cual resulte una enfermedad segura o pr obable ment e i ncurabl e, l a

inutilizaci ón co mpl et a o la pérdi da de un oj o, de un brazo, de una mano, de una pi erna, o de

un pi e, o de cual qui er otro ór gano; cuando quede perj udi cada para si e mpre cual qui er f unci ón

or gáni ca o cuando el ofendi do quede sordo, i mpotent e o con una defor mi dad i ncorregi bl e.

Gr upo B. Lesi ón a consecuenci a de l a cual resulte i ncapaci dad per manent e para trabaj ar,

enaj enaci ón ment al, l a pérdi da de l a vi sta o del habl a o de l as f unci ones sexual es. Aquí se

prevén l as máxi mas sanciones para el delit o de l esi ón, pues l os daños que pr oduce son l os de

mayor enti dad.

Gr upo C. El t ercer gr upo de l esi ón gravísi ma está i nt egrado por l a que pone en peli gro l a

vi da. Aquí est án co mprendi das l as que causan un daño en part e vital del cuerpo, de modo que

exista l a posi bili dad real y efecti va de muert e para el ofendi do. ( Un grave t raumatis mo

craneoencefálico, una lesión en el corazón, en el tórax o en el vientre).

Las l esi ones por cuerpos cont undentes son l as que det er mi na un objet o cual qui era si n

caract erísticas particul ares, el cual, dot ado de dureza y ani mado de violenci a, entra en

cont act o con el cuerpo hu mano.

a) Excori aci ones.

57

Las más l eves de t odas est as l esi ones ti ene i mportanci a superlati va en medi ci na l egal; se

pr oducen cuando el el ement o traumatizant e entra en cont act o con l a superficie cut ánea

act uando casi paral ela ment e al pl ano de l a pi el y en ese l ugar eli mi nando la parte superficial,

que es la capa córnea.

b) Equi mosis.

Cuando el obj et o cont undent e ej erce una presión de mayor i nt ensi dad sobre l a parte del

cuerpo que vul nera, sea por acci dent e o agresi ón, ori gi na una lesi ón disti nta de la excoriaci ón.

c) Cont usi ón prof unda.

Si el cuerpo cont undent e es ancho, o vol umi noso, y gol pea vi ol ent a ment e al suj et o, pr oduce

en pr ofundi dad l a r upt ura de múscul os, huesos o ví sceras con derra me desangra y, por

consi gui ente, equi mosis, mi entras que l a pi el resiste por su el astici dad y no se alt era en f or ma

apreci abl e esta es la llamada cont usi ón profunda.

d) Heri da cont usa.

Cuando el cuerpo cont undent e ej erce sobre l a persona gol peada una presión t al que desgarra

la pi el en t ot alidad, se produce una l esi ón lla mada heri da cont usa, en est as heri das predo mi na

la desi gual dad desde l a superficie al fondo, l os bordes irregul ares e i nfiltrados de sangre est án

uni dos entre sí por tiras de teji do resi dual, clásicament e llamados puent es.

LESI ONES POR ARMAS BLANCAS.

a) Noci ones Previ as.

Ar ma bl anca es aquella que at aca l a superficie cor poral por l a punt a, por el fil o, o por a mbos

el e ment os a la vez.

b) Lesi ones por ar mas cortantes y cont uso-cortantes:

58

1. Cort antes.- En l os i nstrument os cortant es predo mina el fil o co mo fact or l esi vo, el ar ma es

apt a para el ‘ ‘corte’ ’ y divi de l os t eji dos act uando por un mecanis mo, a menudo mi xt o, de

presi ón y desliza mi ent o.

2. Cont uso- Cort antes.- En l os i nstrument os cont uso-cortant es el peso predo mi na sobre l a

perfecci ón del filo; ell o pot enci a la fuerza del agresor, qui en la utiliza a manera de maza.

a) Lesi ones por ar mas punzantes.- El i nstrument o ti po es el pi cahi elos, vást ago

cilí ndrico si n fil os, con un el e ment o l esi vo do minante: su punt a aguda, atravi esa l a

pi el, separando l as fi bras el ásticas si n cort arlas, y el ar ma penetra en el cuerpo, l o cual

explica l os rasgos del orifici o de entrada, con bordes y ángul os r omos, y no agudos

como en las heri das de puñal.

b) Lesi ones por ar mas punzo-cortantes.- Est as pr oducen heri das de mecani s mos

mi xt os, penetrando y secci onando con punt a y filo a un mi s mo ti e mpo, son el e ment os

a consi derar en el orifici o de entrada, la for ma, el ta maño y los caract eres agregados.

LESI ONES POR ARMAS DE FUEGO CORTAS.

a) Partes constituyentes del ar ma de f uego corta. - Son ar mas de f uego cortas l as que se

transportan y di sparan con una sol a mano. ( pi st olas y revól veres). Sus part es

constit uyent es son las si gui entes:

1. La cul ata.- Desti nada a suj etar el ar ma. Con frecuenci a es e mpl eada a modo de porra para

gol pear a la ví cti ma.

2. La ar madura.- Es el sostén de l as otras pi ezas; l leva i mpreso el sell o caract erístico de l a

casa fabricant e y las tres últi mas cifras del númer o de serie (i dentificaci ón del ar ma).

3. El cañón. - Ti ene cuerpo, áni ma y bocas. El cuerpo es vari abl e en di á metro según el

cali bre, y en l ongit ud según el model o; l os hay l argos ( 6pul gadas), medi anos ( 4 pul gadas)

y cort os (2 pul gadas).

59

4. Mecani s mos de seguri dad. - Son l os seguros de corredera y de aprehensión, y el ll a mado

medi o mont e del martillo; ést e i mpi de el di sparo acci dent al por gol pe o caí da del ar ma, y

los dos pri mer os, acci onarla i nadvertida ment e.

5. Mecani s mos de puntería y guarni ci ones.- Son el al za, gui ón, mi ras graduabl es, cachas,

engarces especi ales para cul atines, zapat as para gatill os, e i nfi ni dad de accesori os y

el e ment os decorati vos.

b) Muni ci ones.- Las muni ciones de ar mas de f uego est án constit ui das por: 1) cápsul as; 2)

ful mi nant e; 3) carga explosi va; 4) proyectil.

c) El di sparo.- Resumi endo l o expuest o, hay una balística i nt erna, o recorrido del pr oyectil

en el i nt eri or del áni ma del cañón, desde l a boca de carga hast a l a boca de f uego

(identificaci ón del pr oyectil por l a marca del estriado; una balística ext erna, o trayect ori a

del pr oyectil, desde l a boca de f uego al bl anco), det er mi naci ón de l a di stanci a del di sparo,

y posi ci ón de ví cti ma y vi cti mari o, y una balística médi co-legal, (efecto l esi vo en el

cuerpo humano).

Dentro de l as l esi ones tene mos di versos ti pos, que van desde l eves remell aduras, hast a

lesi ones pr ofundas, ocasionadas por obj et os cont undent es, punzant es o cortant es, unas de

menor gravedad que otras, pero t odas van enca mi nadas a pr oducir l esi ones, y en muchos

de l os casos otras conllevan a la muert e.

Es i mport ante di sti nguir el ti po de l esi ones, y el obj et o o cosa con el que se ocasi onó, así

se t endrá cl aro l a causa de di cha l esi ón, el ti po de lesi ón y l a i ncapaci dad que est a genera,

dependi endo de est os y otros el e ment os que hacen un pr oceso se i mpone l a pena al

agresor, l a mi s ma que va desde una l esi ón que genera una contravenci ón hast a l a pér di da

o i nutilizaci ón de un órgano pri nci pal con las circunst anci as del 450 del Códi go Penal.

2. 2. 2. 5. SUJETO ACTI VO

60

‘ ‘El aut or, cómpli ce o encubri dor; el deli ncuent e en general. Ti ene que ser una persona física

forzosament e, pues, aún en casos de asoci aci ones para deli nquir, l as penas recaen sobre sus

mi e mbros i nt egrant es. En ti empos anti guos, l os ani mal es f ueron asi mi s mo i ncl ui dos en est a

capaci dad de responder de l os delit os.’ ’3 6

Es el ser i ndi vi dual del delit o por que goza de l as peculiares cuali dades que exi ge l a acci ón

hu mana, y est á consi derada por una acci ón vol untaria, por obvi as razones el delit o requi ere de

una acci ón raci onal. Carrara decí a que el suj et o activo pri nci pal del delito no puede ser más

que el hombre. El delito es un co mport a mi ent o hu mano, de allí que t ambi én nace que el

Derecho Penal sanci ona al hombre.

El Suj et o Acti vo del Delit o es l a persona i ndivi dual con capaci dad penal que realiza l a

conduct a tí pica.

Sol a ment e una persona indi vi dual puede co meter delit os, aún en l os casos de asoci aci ón

cri mi nal, l as penas recaen sól o en sus mi e mbr os int egrant es. Sol o en l a persona i ndi vi dual se

da la uni dad de vol unt ad y el pri nci pi o de indi vi duali dad de la pena.

2. 2. 2. 6. SUJETO PASIVO

‘ ‘La ví cti ma del mi s mo; qui en en su persona, derechos o bi enes, o en l os de l os suyos, ha

padeci do of ensa penada en l a l ey y puni bl e por el suj et o activo. Aunque se personali ce

siempre el suj et o pasi vo del delit o, en ci ert as i nfracci ones penadas no hace si no t rasl adarse a

la col ectivi dad, en al gunos de sus grados; como la soci edad o el Est ado.’ ’3 7

El Suj et o Pasi vo del Delito es el titular del interés jurí dico lesi onado o puesto en peli gro.

3 6 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual. To mo VII. Pág. 566.

37 Cabanellas Guiller mo. Di cci onari o Enci cl opédi co de Derecho Us ual. To mo VII. Pág. 566.

61

Puede serl o una o más personas, depende de si se trata de ri ña o agresi ón, en l a pri mera hay

acont eci mi ent o de dos bandos, por l o que frecuent e ment e hay más de un l esi onado; en t ant o

que en l a segunda, si bi en t odo un gr upo de personas pueden ser agredi das y por t ant o resultar

con lesi ones más de una persona, l o más frecuent e es que una sol a persona sea la agredi da.

Es l a persona nat ural o jurí dica que soporta l os efect os de l a acci ón tí pica realizada por el

suj et o acti vo. Una mi sma persona no puede ser, si mult ánea ment e, sujet o acti vo y suj et o

pasi vo. Así, por ej e mpl o, no podrá ser suj et o pasivo qui enes ej ecut en l a acci ón sal vadora de

uno de sus bi enes j urí dicos, aun cuando de ese modo, perj udi cando part e de sus bi enes, sal ve

otros de ell os (si qui en, para sal vaguardar de un incendi o su casa, destroza l a conti gua que

tambi én l e pertenece esperanzado en que, perj udicando ést a, i mpedirá l a invasi ón del f uego en

aquella).

2. 2. 2. 7. BI EN JURÍ DI CO PROTEGI DO

‘ ‘Todo aquel, sea mat erial o i nmat eri al, t ut el ado por el Derecho. El l esi onado por un delit o y

cuya def ensa pret ende asegurar la pena’ ’.

‘ ‘La t ut el a del bi en j urí dico es común a t odo el ámbit o del derecho; pero adqui ere especi al

i mport anci a en el campo penal, por su particul ar f or ma de ot orgar esa prot ecci ón utilizando

la amenaza y l a pena, y t ambi én es su f unci ón específica l a def ensa más enérgi ca de l os

intereses especi al ment e di gnos, al punt o de que se di ce que el penal es el prot ect or de l as

de más derechos’ ’. 3 8

El bi en j urí dico penal ment e pr ot egi do en el caso de l as l esi ones es el derecho a l a i nt egri dad

física del suj et o pasi vo, ni nguna persona puede agredir a otra, ni causarle daño, si l o hace es

sanci onado con una pena, porque vi ol a este bien tut elado por el derecho.

3 8 Raúl Gol dst ei n. Di cci onari o de Derecho Penal y Cri mi nol ogí a- 3ª Edi ci ón. Pág. 128.

62

2. 2. 2. 8. PERI TAJES COMUNES A UTI LI ZARSE EN ESTE TI PO PENAL

Uno de l os peritajes más co munes utilizados en est e ti po penal es el exa men de

reconoci mi ent o médi co l egal, el mi s mo que es practicado por un medi co l egista acredit ado

por el Consej o Naci onal de l a Judi cat ura, qui en una vez no mbrado y posesi onado realizará

di cha experticia.

El exa men médi co l egal cont endrá según el artículo 98 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal l o

si gui ente:

- La descri pci ón det all ada de l o que se ha reconocido o exami nado, t al cual l o observó

el perit o en el moment o de practicar el reconoci mi ent o o examen;

- El est ado de l a persona o de l a cosa obj et o de la peri ci a, ant es de l a comi si ón del

delit o, en cuant o f uere posi bl e;

- La det er mi naci ón del tie mpo probabl e t ranscurri do entre el mo ment o en que se

cometi ó l a i nfracci ón y el de l a practica del reconoci mi ent o;

- El pronostico sobre l a evol uci ón del daño, según la nat uraleza de l a pericia;

- Las concl usi ones fi nales, el procedi mi ent o utilizado para ll egar a ell as y los moti vos

en que se f undament an;

- La fecha del i nf or me; y,

- La fir ma y rúbri ca del perito.

‘ ‘En el caso de que hubi esen desapareci do l os vestigi os de l a i nfracci ón, l os perit os opi naran,

en f or ma debi dament e moti vada sobre si t al desapari ci ón ha ocurri do por causa nat ural o

artifici al. Est a opi ni ón deberá suj et arse a l os princi pi os del debi do proceso y l a presunci ón

de i nocenci a’ ’.

63

En el caso de l esi ones, los perit os l as descri birán mi nuci osa ment e y en el i nfor me dej aran

const anci a de manera clara, del di agnóstico, del pr onostico y del i nstrument o que pudo

haberlas pr oduci dos, l os perit os, en l o posi bl e, i nfor marán sobre el estado de sal ud del

lesi onado, al mo ment o en que l as l esi ones f ueron pr oduci das. De l a mi sma manera, est arán

obli gados a est abl ecer l a época pr obabl e en que se pr oduj eron l as l esi ones y sus causas ( Art.

105 Códi go Procedi mi ento Penal).

El Códi go de l a Ni ñez y Adol escencia en el úl ti mo i nciso del Art. 80 manifiesta que l os

infor mes practicados a un ni ño, ni ña o adol escente, por pr ofesi onales de establ eci mi ent os de

sal ud públicos o pri vados y enti dades de at enci ón aut orizadas, t endrán valor l egal de i nf or me

pericial.

EL exa men médi co l egal es t ot al ment e necesario en un caso de l esi ones, pues con ell o se

sabrá el ti po de l esi ón, l a incapaci dad, que obj et o lo pr oduj o; est é exa men deberá practicársel o

un medi co de l a Fi scalía, o uno acreditado al Consej o de l a Judi cat ura, el mi s mo que se l o

practicará de preferenci a dentro de l as 24 horas de co meti do el delit o, pues una vez que pase

más tie mpo, en al gunos casos corre el riesgo de desaparecer al gunas lesi ones.

Est e exa men una vez practicado se l o hará conocer al fiscal, qui en l o i ncorporará al pr oceso y

si de cuyas concl usi ones se advi erte un posi bl e delit o de acci ón publicada se i ni ci ará l a

Indagaci ón Previ a o Instrucci ón Fiscal dependi endo de cada caso.

2. 2. 2. 9. MÉDI CO LEGI STA - PAPEL JUDI CIAL

‘ ‘El prof esi onal que est á adscrit o ofici al ment e a un j uzgado de i nstrucción en l o cri mi nal.

Con nombre menos expresivo y mucho más l argo, f ueron ll amados en ot ro ti empo médi cos

auxili ares de l a admi nistraci ón de j ustici a; y con i mpr opi edad absolut a, por gali cis mo

64

flagrant e, l es di cen al gunos ahora médi cos l egistas o l egist as t an sol o; vocabl o que qui ere

decir, en verdad, jurisperito o prof esor en leyes.’ ’3 9

El Art. 94 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal en rel aci ón a l os peritos di ce: ‘ ‘son l os

prof esi onal es especi alizados en diferentes mat erias que hayan si do acreditados como t al es,

previ o proceso de calificaci ón de la Direcci ones Regi onal es del Consej o de l a Judi cat ura’ ’.

Los médi cos l egistas tienen co mo f unci ón, i ntervenir en l os delit os co meti dos contra l as

persona, ya para practicar l a aut opsi a, si ha ocurrido una muert e vi ol enta o existen i ndi ci os

sospechosos, ya para asistir a l os l esi onados o heri dos, en fi n, para practicar cuant os

reconoci mi ent os l es or denen l os fiscal es o j ueces y t engan rel aci ón con sus conoci mi ent os,

nat uraleza y causa de las l esi ones y heri das, análisis de manchas de sangre, posi bl es

envenena mi ent os, eval uaci ón ment al de al gún deteni do o procesado.

El papel funda ment al del médi co l egista es est abl ecer, medi ant e el est udi o de l as

caract erísticas de f or ma, l ocalizaci ón, aspect o y gravedad de l as l esi ones traumáti cas, el

agent e product or y su mecanis mo det er mi nant e, así como su i ncapaci dad.

El médi co l egista una vez no mbrado por el fiscal, deberá posesi onarse ant e él, y una vez

cumpli do l a posesi ón deberá practicar i nmedi atament e el exa men médi co l egal, y entregar el

infor me en el pl azo concedi do. Una vez practicado el exa men l o entregará al fiscal, el mi s mo

que l o i ncorporará al expedi ent e.

Si di cho expedi ente conlleva a un j ui ci o, el perit o est á obli gado a co mparecer ant e el Tri bunal

Penal, y explicar el exa men practicado al suj et o pasi vo.

2. 2. 3. ACCI ÓN PENAL

2. 2. 3. 1. DEFI NI CI ONES

39 Cabanellas Guiller mo. Di cci onari o Enci cl opédi co de Derecho Us ual. To mo V. Pág. 367.

65

La ori gi nada por un delit o o f alt a; y di ri gi da a l a persecuci ón de uno u ot ra con l a

i mposi ci ón de l a pena que por l ey corresponda. Concept o doctri nal. Para el procesalist a

español Al cal á Za mora, ‘ ‘es el poder j urí di co de promover l a act uaci ón jurisdi cci onal, a fi n

de que el j uzgador se pronunci e acerca de l a puni bili dad de l os hechos que el tit ul ar de l a

acci ón reput a constit utivos del delit o’ ’.4 0

‘ ‘Es l a ext eri orizaci ón de l a vol unt ad i ndispensabl e para l a act uaci ón del derecho penal

obj etivo, l a base y l a razón de ser del proceso penal, haci endo l egíti mo su nor mal

desenvol vi mi ent o. Si n acci ón penal no es i magi nabl e el procedi mi ent o, desde que si n ell a,

éste no ha podi do ser puest o en movi mi ent o para el l ogro de su fi n: t omar y hacer concret a l a

vol unt ad cont eni da en l a acci ón penal. Generalment e l a promueve y si gue el represent ant e

del Mi nisteri o Público, y con f recuenci a, de oficio, por l a Policí a. En l os casos det er mi nados

por l a ley, dependen de la i nst anci a privada o de la querell a.’’41

La acci ón penal ti ene como fi n sanci onar l a i nfracci ón medi ant e l a i mposici ón de una pena

establ eci da por el Códi go Penal, así como t a mbi én por cual qui er di sposici ón l egal, para l o

cual es necesari o que se pr uebe la cul pabili dad del procesado.

La acci ón penal l a ej erce el ór gano j udi ci al por haberse co meti do una i nfracci ón penal, con l a

fi nali dad de i ni ciar el proceso penal correspondiente, para conseguir l a pena del presunt o

responsabl e una vez conclui do el respecti vo proceso.

2. 2. 3. 2. CLASES DE ACCI ÓN PENAL.

‘ ‘ Desde el punt o de vi st a de su ej erci ci o, l a acci ón penal es de dos cl ases: pública y pri vada’ ’

( Art. 32) 4 2

4 0 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual. To mo I. Pág. 84. 4 1 Gol dst ei n ‘ ‘Dicci onari o De Derecho Penal y Cri mi nol ogí a’ ’, 3ra edici ón act ualizada y a mpliada. Pág. 31 y 32. 4 2 Codificaci ón del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Act ualizado, Edi ci ón Li mitada- Corporaci ón de Est udi os y

Publicaci ones.

66

Exi sten dos ti pos de acci ones penal es, l a pri mera l a acci ón penal pública y l a segunda l a

acci ón penal pri vada. La pri mera se refiere a l a acci ón que ej erce l a fiscalía a no mbre de l a

soci edad, en defensa de los derechos del congl omerado ci udadano, y l a segunda l a que ej erce

cada i ndi vi duo en defensa de sus derechos pri vados, es decir l a acci ón penal pública se l a

ej erce cuando se at ent en contra el i nt erés soci al, y l a acci ón penal pri vada en casos de delit os

que atent en contra el interés particul ar.

2. 2. 3. 2. 1. ACCI ÓN PENAL PÚBLI CA

‘ ‘La acci ón penal, sal vo l os casos expresament e det er mi nados por l a l ey, debe i ni ci arse de

ofici o. Ej ercit ada por l a fiscalí a, si n perj ui ci o del derecho de acusar o de i nt ervenir como

part e querell ant e en el jui ci o, que i ncumbe a l as personas of endi das o damnificados por el

delit o. Sal vo en l a ley, todos l os delit os son de acción pública’ ’. 4 3

El ejercici o de la acci ón pública corresponde exclusi vament e a l a fiscal o fiscal ( Art. 33)’ ’.

‘ ‘Corresponde a l a fiscal o el fiscal el ej erci ci o de l a acci ón penal en l os delit os de acci ón

pública. ( Art. 65)’ ’4 4

La acci ón penal pública, debe ser ej erci da de ofici o por l a Fi scalía. Ell o si n perj ui ci o de ser

ej erci da, ade más, por l as personas que det er mi ne l a l ey, es decir debe ser i mpulsado por el

estado represent ado por la fiscalía, si n cost o al guno a l a parte ofendi da, y ade más debe dársel e

todas l as facili dades a l a parte ofendi da para que tenga acceso i nmedi at o, eficaz y expedit o a

su caso.

I mport ant e señal ar que los delit os co meti dos contra menores de edad generan si e mpre acci ón

penal pública.

2. 2. 3. 2. 2. ACCI ÓN PENAL PRI VADA

4 3 Gol dst ei n ‘ ‘DI CCI ONARI O DE DERECHO PENAL Y CRI MI NOLOGÍ A’ ’, 3ra edi ci ón act ualizada y a mpliada. Pág. 32 44 Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Act uali zado a ener o del 2010, Legi sl aci ón Codifi cada- Cor poraci ón de Est udi os y

Publicaci ones.

67

‘ ‘Inversament e a l o que ocurre con l os delit os de acci ón pública, l os de acci ón pri vada son

aquell os que no pueden ser persegui bl es de oficio, si no que requi eren de una querell a de l a

part e perj udi cada o de sus represent ant es l egal es, est a modali dad obedece al deseo de el udir

el streitum f ori, a ef ectos de evit ar el daño que con l a publici dad podrí a recaer sobre el

honor, l a di gni dad y aun l a honesti dad de l a ví cti ma, especi al ment e cuando en épocas

pasadas se concedí a a esos hechos una i mport ancia decisiva no í nt egrament e aplicabl e a l os

mo ment os present es’ ’. 4 5

Según el Art. 33, i nciso segundo, del Códi go de Procedi mi ent o Penal, el ej ercici o de l a acci ón

pri vada corresponde únicament e al ofendi do, medi ant e querell a.

Dentro de l os delit os de acci ón pri vada según el Art. 36 del Códi go de Procedi mi ent o Penal

tene mos:

a) El est upro perpetrado en una persona mayor de dieciséis años y menor de di eci ocho;

b) El rapt o de una muj er mayor de di eciséis años y menor de di eci ocho, que hubi ese

consenti do en su rapt o y segui do vol unt ari ament e al rapt or;

c) La i nj uri a cal umni osa y la no cal umni osa grave;

d) Los daños ocasi onados en propi edad privada, except o el incendi o;

e) La usurpaci ón;

f) La muert e de ani mal es domésticos o domesticados 4 6

2. 2. 3. 3. TI TULARES DE LA ACCI ÓN PENAL.

El tit ul ar de l a acci ón penal es el fiscal, pues a no mbre de l a soci edad ti ene l a obli gaci ón de

vel ar por ella y acusar a los presunt os i nfract ores de la i nfracci ón penal.

4 5 Gol dst ei n ‘ ‘Dicci onari o De Derecho Penal Y Cri mi nol ogí a’ ’, 3ra edici ón act ualizada y a mpliada. Pág. 32. 4 6 Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Act ualizado a enero del 2010, Legislaci ón Codificada- Cor poraci ón de Est udi os y

Publicaci ones.

68

Entre l os ant ecedent es hist óricos de l a tit ul ari dad de l a acci ón penal se encuentra que en sus

orí genes aquélla recayó en l a persona del ofendido (acusador pri vado del siste ma ger mano

anti guo), en una pl uralidad de personas en el siste ma de l a acusaci ón popul ar del derecho

at eni ense.

La Fi scalía asume l a tit ulari dad del ej ercici o de l a acci ón penal pública baj o l a pre mi sa de que

es un ent e apartado del poder j udi cial, y por t ant o con i ndependenci a en l a i nvesti gaci ón, con

la i ntroducci ón del sistema oral, en j uli o del 2001, en donde es el encargado de vel ar por l os

intereses de la soci edad.

En l os casos de querellas, l a tit ul ari dad de l a acci ón penal l a ej erce direct ament e el ofendi do o

de sus descendi entes más cercanos i ncl ui dos el cónyuge, el fiscal no puede ej ercer l a

titulari dad de la acci ón privada.

Tit ul ar es l a persona que goza de l a l egiti mi dad de un derecho que l e ha si do desi gnado o

decl arado a su favor.

2. 2. 3. 4. GARANTÍ AS CONSTI TUCI ONALES:

‘ ‘Conj unt o de decl araci ones, medi os y recursos con que l os t ext os constituci onal es aseguran

a t odos l os i ndi vi duos o ciudadanos el desfrut e y ejerci ci o de l os derechos públicos y pri vados

fundament ales que se l es reconocen. Las garantías constit uci onal es t ambi én denomi nadas

indivi dual es- confi guran i nspiraci ones de un orden j urí di co superi or y estable que satisf aga

los anhel os de una vi da en paz, li bre de abusos, o con expeditivo recurso contra ell os, con

respet o para l os derechos en general y de ot ras nor mas de í ndol e colectivo, aunque de

result ante i ndivi dual el servi ci o de la di gni dad humana.’ ’4 7

‘ ‘La Constit uci ón de l a República del Ecuador del 2009 est abl ece de manera sistemáti ca l as

Garantí as de l os derechos humanos, l os mi s mos que const an en el Tit ulo III, Capít ul o 3ro.,

4 7 Cabanellas Guiller mo. Di cci onario Enci cl opédi co de Derecho Usual- To mo I V. 28ª Edi ci ón. Pág. 154.

69

desde l os Artícul os 88 al 94, se est abl ecen como garantí as de l os derechos l as si gui ent es: La

Acci ón de Prot ecci ón; Acci ón de Hábeas Corpus; Acci ón de Acceso a l a I nf or maci ón

Pública; Acci ón de Hábeas Dat a; Acci ón por I ncumpli mi ent o; y, Acci ón Ext raordi nari a de

Prot ecci ón’ ’. 4 8

La garantía constit uci onal es l a pr ot ecci ón que nos da el est ado frent e a un peli gro o contra un

riesgo; pr ot ecci ón que reci be l a soci edad por parte del est ado frent e a l a vi ol aci ones de l os

derechos de sus habitant es.

Los ni ños, ni ñas y adol escent es se encuentran prot egi dos en l a Constit ución de l a Repúbli ca

del Ecuador, pues ahí se recogen y se pr ot egen t odos sus derechos, como l o son: el derecho a

la vi da, el derecho a su i nt egri dad, el derecho a l a sal ud, el derecho a una vi da di gna, el

derecho a l a educaci ón, el derecho a l a i denti dad, en fi n a t odos l os derechos que hagan de su

vi da y desarroll o di gno.

2. 2. 4. PROCES O PENAL POR LESI ONES

2. 2. 4. 1. PROCEDI MI ENTO.

En nuestro siste ma penal para i nvesti gar o i ni ciar un pr ocedi mi ent o por la exist enci a de un

presunt o delit o de l esiones, se i ni cia en razón de que por cual qui er medi o, ll egue a

conoci mi ent o de l a fiscalía una noticia de delit o, sea est e medi ant e parte policial, peti ci ón

verbal, denunci a verbal o escrita; una vez en conoci mi ent o de l a fiscalía se i ni ci a una

indagaci ón previ a. ( Art.215 CPP. - ‘ ‘Ant es de resolver l a apert ura de l a i nstrucci ón, si l o

consi dera necesari o, l a fiscal o el fiscal con l a col aboraci ón de l a Policí a Judi ci al que

act uará baj o su di recci ón, i nvesti gará l os hechos presumi bl ement e constitutivos de i nf racci ón

penal que por cual qui er medi o hayan llegado a su conoci mi ent o. Si durant e l a i ndagaci ón 4 8 Constit uci ón de la República del Ecuador. Act ualizado a 2009. Editorial Jurí dica EL FORUM. Pág. 110 a 116.

70

previ a t uvi eran que adopt arse medi das para l as cual es se requi ere de autorizaci ón j udi ci al,

la fiscal o el fiscal deberá previ ament e obt enerl a. De no existir f undamentos para deducir l a

i mput aci ón, l a i ndagación no podrá mant enerse abi ert a por más de un año, y t ranscurri do

este pl azo, el fiscal di spondrá el archi vo provisional del expedi ente o solicit ará al j uez su

archi vo defi nitivo, según fuera el caso, est e pl azo se cont ará desde l a f echa en l a cual el fiscal

di o i ni ci o a l a i ndagación previ a. Si n e mbargo, si ll egaren a poder de la fiscal o el fiscal

el ement os que l e per mitan i mput ar l a aut orí a o partici paci ón en el delit o a persona

det er mi nada, i ni ci ará l a instrucci ón aunque el plazo hubi ere f eneci do, si empre que l a acci ón

penal no hubi ere prescrito según l as regl as generales’ ’.). En el caso que sea necesari o se

iniciara i nstrucci ón fiscal contra el suj et o pasivo, una vez que se t enga el e ment os de

convi cci ón, se solicitará al j uez señal e dí a y hora para l a audi enci a de f ormul aci ón de cargos,

y si es caso flagrante, audi enci a de calificaci ón de flagranci a.

En mat eria penal, para det er mi nar qué ti po de pr ocedi mi ent o es aplicabl e a cada caso

concret o, debe at enderse a l a gravedad de l os hechos que se j uzgan, si estos constit uyen una

contravenci ón o un delito, y dentro de est os si el delit o puede o no ser sanci onado con penas

pri vati vas de li bertad.

Respect o a l a Audi encia de For mul aci ón de Cargos y pr ocedi mi ent os a darse dentro de un

pr oceso penal, el Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal di ce: Art. 217.- ‘ ‘ Cuando el fiscal cuent e

con l a i nf or maci ón necesari a y l os f undament os suficient es para deducir una i mput aci ón,

envi ará a l a sol a de sorteos l a petici ón al j uez de garantí as penal es, a fi n de que señal e dí a y

hora para l a audi enci a de f or mul aci ón de cargos, act o en el que sol icit ará de esti mar

perti nent e, las medi das caut el ares personal es y real es’ ’.

‘ ‘Concl ui da l a i nstrucci ón en el pl azo est abl eci do en l a l ey o en el convenido en l a audi enci a

de f or mul aci ón de cargos, el fiscal solicit ara al juez de garantí as penal es que i nt ervi ene en el

71

proceso, que dentro de vei nticuatro horas, señal e dí a y hora con el fi n de que se ll eve a ef ect o

la audi enci a en l a que el fiscal sust ent ara y present ara su di ct amen, l a mi s ma que se

ef ect uara dentro de l os qui nce dí as si guientes a l a petici ón’ ’ ( Art. 224 C. P. P.)

‘ ‘Cuando el fiscal esti me que l os result ados de l a i nvesti gaci ón proporci ona dat os rel evant es

sobre l a existenci a del delit o y f undament o grave que l e per mit a deducir que el procesado es

aut or o partici pe de l a infracci ón, debe e mitir di ct amen acusat ori o y requerir al j uez de

garantí as penal es que dict e aut o de ll amami ent o a j ui ci o’ ’. ‘ ‘La ausenci a del procesado no

será causa para que l a audi enci a no se ll eve a ef ect o, bast ará l a asistenci a de su abogado

def ensor o del def ensor público’ ’ ( Art. 226. 2 CPP.).

‘ ‘Si el Juez de Garantí as Penal es consi dera que de l os result ados de l a i nstrucci ón fiscal se

desprende presunci ones graves y f undadas sobre l a existenci a del delit o y sobre l e

partici paci ón del procesado como aut or, cómpli ce o encubri dor, di ct ara aut o de ll ama mi ent o

a j uici o’ ’ …( Art. 232 C. P.P. )

‘ ‘El Presi dent e del Tri bunal de Garantí as Penales pondrá en conoci mi ent o de l os suj et os

procesal es y de l os j ueces del Tri bunal de Garantí as Penal es l a recepción del caso y de l as

act uaci ones re miti das por l a Jueza de Garantí as Penal es, por el pl azo de tres dí as’ ’. ( Art. 262

C. P. P.)

‘ ‘Transcurri do el pl azo al que se refiere el i nciso ant eri or, el Presi dent e señal ara dí a y hora

en que el Tri bunal de Garantí as Penal es debe i nst al arse en audi enci a pública o pri vada,

según el caso’ ’.

‘ ‘Si no hubi ere excusas o recusaci ones, l a audi enci a se i nst al ara no mas tarde de di ez dí as ni

ant es de ci nco cont ados desde l a f echa de l a convocat ori a, l a que se notificara

72

inmedi at ament e a l os ot ros j ueces del t ri bunal de garantí as penal es, al fiscal, al procesado o

a su def ensor, y si los hubi ere, al acusador particul ar o garant e’ ’.

En caso de que se pr oponga Pr ocedi mi ent o Abrevi ado. - Desde el i ni ci o de l a i nstrucci ón

fiscal hast a ant es de la audi enci a de j ui ci o, se puede proponer la aplicaci ón del

procedi mi ent o abrevi ado previst o en est e Tit ul o, cuando: 1. Se t rat e de un delit o o t ent ativa

que t enga previst a una pena pri vativa de li bertad, de hast a ci nco años; 2. El procesado

admit a el hecho f actico que se l e at ri buye y consi ent a en l a aplicaci ón de este procedi mi ent o;

y 3. El def ensor acredite con su fir ma que el procesado ha prest ado su consenti mi ent o

librement e, si n vi ol aci ón a sus derechos f undament al es. La existenci a de coprocesados no

i mpi de l a aplicaci ón de est as regl as a al guno de ell os. El fiscal o el procesado deben

present ar por escrit o el someti mi ent o a procedi mi ent o abrevi ado acredit ando t odos l os

requisit os previst os en el artícul o precedent e. El j uez de Garantí as Penal es debe oí r al

procesado i nsistiendo sobre l as consecuenci as del present e procedi mi ent o al procesado. Si l o

consi dera necesari o puede oír al ofendi do ( Art. 369. C. P. P.).4 9

En un caso específico de l esi ones, si una persona es agredi da deberá acudir a l a fiscalía a fi n

de present ar l a denunci a y que se l e practi que el exa men médi co l egal, a más de al gunas

dili gencias que se debe evacuar. La denunci a puede ser verbal o escrita, y se l a puede

present ar en l a fiscalía que se encuentre en el l ugar de donde se co meti ó el delit o, se i ni ci a una

indagaci ón previ a, en donde se recogen el e ment os para deducir una imput aci ón est o es:

versi ones de ofendi do, investi gado, y t erceros; diligencias como: reconoci mi ent o del l ugar,

evi dencias, trascri pci ones de archi vos magnéticos o f onéticos de audio o vi deo, y más

dili gencias que sean necesarias.

49 Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Act uali zado a ener o del 2010, Legi sl aci ón Codifi cada- Cor poraci ón de Est udi os y

Publicaci ones. Pág. 115, 116, 120, 125, 127, 131, 145, 263, 186.

73

Una vez con l os i ndi ci os r ecaudados, el fiscal solicitara audi encia de f ormul aci ón de car gos

para i mput ar a una o unas personas. Emper o, si se trata de un caso fl agrante el fiscal

solicitara audi encia de calificaci ón de fl agrancia y solicitara de ser necesari o l a prisi ón

preventi va o cual qui er otra medi da caut elar.

2. 2. 4. 2. ETAPAS PROCESALES.

Según el Art. 206 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal, por regl a general el proceso penal se

desarroll a en l as et apas si gui entes.

1.- La Instrucci ón Fiscal.

2.- La Et apa Int er medi a;

3. El Jui ci o; y,

4. - La Et apa de I mpugnaci ón’ ’.5 0

La rel aci ón j urí di ca pr ocesal se desarrolla a través de di versas et apas pr ocesal es que son cada

una de l as subdi visi ones que present an l os pr ocesos, y en cuyo transcurso t endrán l ugar

det er mi nados act os mat eriales y j urí dicos, así como hechos j urí dicos, a cargo t ant o de l as

partes co mo, en su caso, del j uzgador. Para exami nar breve ment e cada una ellas convi ene

disti nguir l as que pertenecen al pr oceso penal y l as que corresponden a l os pr ocesos diferent es

del penal.

La i nstrucci ón fiscal se da cuando el fiscal cuent e con i nfor mación necesari a y l os

funda ment os suficient es para deducir una i mput aci ón, envi ará a l a sal a de sort eos l a peti ci ón

al j uez de garantías penales, a fi n de que señal e día y hora para l a audi encia de f or mul aci ón de


Publicaci ones.

74

cargos, act o en el que solicitará de esti mar pertinent e, l as medi das caut elares personal es y

reales. Ade más si se trata de un caso fl agrante solicitará al Juez de Garantía Penal es, señal e

hora para l a audi enci a de calificaci ón de fl agrancia. La i nstrucci ón fiscal tendrá una duraci ón

de 90 dí as y 30 en casos flagrantes.

La et apa i nt er medi a es cuando se concl uye l a i nstrucci ón fiscal en el pl azo est abl eci do en l a

ley o en el conveni o en l a audi encia de f or mul ación de cargos, el fiscal solicitará al j uez que

intervi ene en el pr oceso, que dentro de 24 horas, señal e l a audi enci a en l a que el fiscal

sustent ará y present ará su di ct a men, l a mi s ma que se efect uará dentro de qui nce dí as

si gui entes a la petici ón.

Según el Art. 224 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal, l a acusaci ón fiscal debe i ncl uir l os

si gui entes presupuest os:

La det er mi naci ón acusada, con t odas sus circunstanci as;

No mbres y apelli dos del procesado;

Los el ement os en l o que se f unda l a acusaci ón al procesado. Si f ueren varios l os procesados,

la f undament aci ón deberá ref erirse i ndi vi dual ment e a cada uno de ell os, descri bi endo l os

act os en l o que partici pó en el hecho, y,

La disposi ci ón legal y constit uci onal que sanci ona el act o por el que acusa.

For mul ada l a acusaci ón, el fiscal entregará al j uez de garantías penal es las act uaci ones de

investi gaci ón que sust entan su pronunci a mi ent o.

En l a et apa del j ui ci o se practicarán l os act os pr ocesal es necesari os para co mpr obar conf or me

a derecho l a existenci a de l a i nfracci ón y l a r esponsabili dad del acusado para, según

75

corresponda, condenarl o o absol verl o. Est a et apa se sust ent ará a base de l a acusaci ón fiscal. Si

no hay acusaci ón fiscal, no hay j uici o.

La audi enci a de j ui ci o deberá realizarse en base a l os pri nci pi os de i nmedi aci ón, orali dad,

contradicci ón, y publici dad en l os casos que la ley cont e mpl e.

Dentro de l a et apa de i mpugnaci ón encontra mos a l os recursos de hecho, apel aci ón, nuli dad,

casaci ón, revisi ón, l os mis mos que deben ser i nt erpuest os dentro del pl azo y según l a f or ma

que det er mi ne l a l ey. Son i nst anci as en que l as partes pueden acudir si han si do o creen haber

si do vul nerados sus derechos.

2. 2. 4. 3. PARTES PROCESALES.

Los Suj et os Procesales:

La Fiscalí a.

El Of endi do

El Procesado

El Def ensor Público

La fiscalía es l a que ej erce l a acci ón penal, y a no mbre de l a soci edad acusa a l os presunt os

infract ores, el fiscal es parte procesal en un caso.

Según el Art. 68 del Código de Procedi mi ent o Penal, se consi dera of endi do:

1. Al di rect ament e af ect ado por el deli o a f alt a de este a su cónyuge o convivi ent e en uni ón

libre, a sus ascendi ent es o descendi entes y a l os de más pari entes dentro del cuart o grado

de consangui ni dad o segundo de afi ni dad;

2. A l os soci os, respect o de l os delit os que af ect en a una soci edad, cometi dos por qui enes l a

admi nistren o control en;

76

3. A l as personas j urí di cas, en aquell os delit os que afect en a sus i ntereses;

4. A cual qui er persona que t enga i nt erés di rect o en caso de aquell os delitos que af ect en

intereses col ectivos o difusos; y,

5. A l os puebl os y a l as comuni dades i ndí genas en los delit os que af ect en col ectivament e a

los mi embros del grupo

Procesado.- ‘ ‘Se denomina procesado l a persona a qui en l a fiscal o el fi scal at ri buyen

partici paci ón en un act o puni bl e como aut or, cómpli ce o encubri dor; y, acusado, l a persona

contra l a cual se ha di ct ado aut o de ll amami ent o a j ui ci o o en contra de l a cual se ha

present ado una querell a. El procesado y el acusado ti enen l os derechos y garantí as previst os

en l a Constit uci ón y demás l eyes del país, desde l a et apa procesal hasta l a fi nalizaci ón del

proceso’ ’. ( Art. 70 C. P. Penal)

De l a Defensorí a Públ ica.- ‘ ‘La Def ensorí a Pública t endrá su sede en l a Capit al de l a

República y compet enci a en t odo el t errit ori o del paí s; y, se encargará del patroci ni o de l os

i mput ados que no hayan desi gnado def ensor’ ’ ( Art. 74 del C. P. Penal).

2. 2. 4. 4. FISCALÍ A.

Funci ones.- Corresponde a l a fiscal o el fiscal el ej erci ci o de l a acci ón penal en l os del it os de

acci ón pública. ( Art. 65 C. P. Penal)

Ade más l a fiscal o el fiscal i nt ervendrá como part e durant e t odas l as etapas del proceso

penal de acci ón publica.

No t endrá partici paci ón en l os j uici os de acci ón privada.

77

‘ ‘Es obli gaci ón de l a fiscal o el fiscal, act uar con absol ut a obj etivi dad, ext endi endo l a

investi gaci ón no sol o a l as circunst anci as de cargo, si no t ambi én a l as que si rva para

descargo del i mput ado’ ’.5 1

Según l os Art. 194 y 195 de l a Constit uci ón de l a República del Ecuador, ‘ ‘la Fi scalí a

General del Est ado es un órgano aut ónomo de l a Funci ón Judi ci al, úni co e i ndi visi bl e,

funci onara de f or ma desconcentrada y t endrá aut onomí a admi nistrativa, económi ca y

financiera. La Fi scal o el Fi scal General es su máxi ma aut ori dad y represent ant e l egal y

act uara con suj eci ón a l os pri nci pi os constit uci onal es, derechos y garantí as del debi do

proceso’ ’.

‘ ‘La Fi scalí a di ri girá, de ofi ci o o a petici ón de part e, l a i nvesti gaci ón prepocesal y procesal

penal; durant e el proceso ej ercerá l a acci ón pública con suj eci ón a l os pri nci pi os de

oport uni dad y mí ni ma i ntervenci ón penal, con especi al al i nt erés público y a l os derechos de

las vi cti mas. De hall ar merit o acusara a l os presunt os i nfract ores ant e el j uez compet ent e, e

i mpulsara l a acusaci ón en l a sust anci aci ón del j uici o penal’ ’.

Para cumplir sus f unciones, l a Fi scalí a organizara y di ri girá un siste ma especi alizado

integral de i nvesti gaci ón, de medi ci na l egal y ci enci as f orenses, que i ncl uirá un personal de

investi gaci ón ci vil y polici al; di ri gi rá el sistema de prot ecci ón y asistenci a a vi cti mas, t esti gos

y partici pant es en el proceso penal; y cumplirá con l as de más atri buci ones est abl eci das en l a

ley. 5 2

La Fi scalía es l a encargada de pr omover y ej ercer l a acci ón penal. Es tit ular de l a acci ón penal

pública.


Publicaci ones. 52 Constit uci ón de la República del Ecuador. Act ualizado a 2009. Edit orial Jurí di ca EL FORUM.

78

La fiscalía ti ene co mo vi si ón constit uirse en garant e de l a seguri dad j urí dica ci udadana y en

un referent e en l a ad mi nistraci ón de j usticia penal, que encuadre su acci onar en pri nci pi os

éticos y j urí dicos.

Cuya mi si ón consiste en diri gir con obj eti vi dad y ética l a i nvesti gaci ón del delit o y a no mbr e

de l a soci edad, acusar a l os responsabl es, protegi endo a l as ví cti mas y garantizando l os

derechos humanos, a fi n de l ograr la confianza de la ci udadaní a.

La fiscalía f or ma parte de l a f unci ón j udi cial, con aut onomí a en l o económi co ad mi nistrati vo

y fi nanci ero, tiene su sede en l a ci udad de Quito, y su máxi mo represent ante es el Fi scal

General del Est ado.

2. 2. 4. 5. JUZGADOS DE GARANTÍ AS.

Son l os encargados de vel ar por que l as dili genci as realizadas en el proceso no vul neren

derechos f unda ment al es del i mput ado o pr ocesado ni se at ent e contra l os derechos de l a

ví cti mas y, de est a f or ma, garantiza t ant o l os derechos del i mput ado co mo de l a ví cti ma. En su

act uar, debe resol ver en audi encias que se fijen con fi nes det er mi nados, a l as que deben

concurrir todas las partes y en las que, luego de oír las post uras de las partes, resuel ven.

Los jueces de garantí as penal es tienen compet enci a para: ( Art. 27 C. P. Penal)

1. Garantizar l os derechos del procesado y of endi do conf or me a l as f acul t ades est abl eci dos

en est e Códi go, l a Constituci ón y l os i nstrument os i nt ernaci onal es de prot ecci ón de derechos

humanos;

2. Tramit ar y resol ver en audi enci a, en l a f ase de i ndagaci ón previ a y et apa de i nstrucci ón

fiscal, l a adopci ón, exención, revisi ón, fij aci ón de pl azo y control de necesidad de mant enci ón

de medi das caut el ares;

79

3. Tramit ar y resol ver en audi enci a l as solicitudes de archi vo procesal, desesti maci ones,

acuerdos reparat ori os, suspensi ones condi ci onales al procedi mi ent o y conversi ones;

4. Tramit ar y resol ver en audi enci a el juzgami ento de delit os de acci ón privada;

5. Conocer y resol ver l as solicit udes que se presenten en la audi enci a preparat ori a;

6. Conocer y, de ser el caso, di ct ar correctivos en audi enci a para subsanar posi bl es

vi ol aci ones o li mit aci ones a l os derechos, en razón de act uaci ones il egiti mas de l a Fi scalí a o

Policí a;

7. Conocer y resol ver solicit udes t emporal es de mant enci ón de reserva de el e ment os de

convi cci ón y otros document os hast a que se efectúen ciert as practicas i nvesti gativas;

8. Det er mi nar, con base a l os el ement os de convi cci ón, el mont o de l os daños y perj ui ci os

causados, para garantizar l a reparaci ón de los ofendi dos;

9. Ej ecut ar l a sent enci a condenat ori a en l o referent e a l a reparaci ón económi ca; y,

10. Las demás previst as en l a ley.

Los Tri bunal es de Garantí as Penal es ti enen compet enci a, dentro de la correspondi ent e

secci ón territ ori al ( Art. 28 C. P. Penal):

1. ‘ ‘Para sust anci ar el j ui cio y di ct ar sent enci a en todos l os procesos de acci ón penal

publica y de i nst anci a particul ar, cual qui era que sea l a pena previst a para el delit o

que se j uzga, except uándose l os casos de f uero, de acuerdo con l o prescrit o en l a

‘ ‘Constit uci ón de l a República’ ’ y de más leyes del país;

2. Para sust anci ar y resol ver el procedi mi ent o abrevi ado, cuando les sea propuest o; y,

3. Para realizar l os de más act os procesales previst os en l a ley’ ’.

Las Cortes Provi nci al es de Justici a tienen compet encia: ( Art. 29 C. P. Penal)

1. Para l a sust anci aci ón y resol uci ón de los recursos de apel aci ón;

80

2. Para l a sust anci aci ón y resol uci ón de l a et apa del j ui ci o en l os casos de f uero

previst os en la ley;

3. Para l os demás act os procesal es previst o en l a ley; y,

4. ‘ ‘Los presi dent es de l as Cort es Provi nci al es de Justici a t endrán competenci a para

control ar l a i nstrucci ón fiscal y para sust anci ar y resol ver l a et apa i nt ermedi a en l os

casos de fuero’ ’.

La Corte Naci onal de Justici a es compet ente ( Art. 30 C. P. Penal):

1. Para l a sust anci aci ón y resol uci ón de l a et apa del j ui ci o en l os casos de f uero

previst os en la ley.

2. Para l a sust anci aci ón y resol uci ón de los recursos de casaci ón y de revisi ón;

3. Para l os demás act os previst os en l as leyes y regl ament os; y,

‘ ‘Las sal as de l o penal de l a Cort e Naci onal de Justici a, en l o que l es corresponda, t endrán

las mi s mas atri buci ones señal adas en el numeral 4 del articul o ant eri or en l os casos de f uero

de ‘ ‘Corte Naci onal de Justici a’ ’.5 3

2. 2. 4. 6. DEFENS ORÍ A PÚBLI CA.

Nuestra l ey adj eti va penal habl a de l a defensoría en sus artícul os desde el 74 al 78, l os

mi s mos que di cen:

‘ ‘La Def ensorí a Pública tendrá su sede en l a Capital de l a República y compet enci a en t odo

el t errit ori o del país, y se encargará del patroci nio de l os i mput ados que no hayan desi gnado

def ensor’ ’.

Organi zaci ón. - ‘ ‘La Defensorí a Pública se organizará de acuerdo con l a l ey de l a mat eri a y

su regl ament o correspondi ente.’ ’ 5 3 Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Act ualizado a enero del 2010, Legislaci ón Codificada- Cor poraci ón de Est udi os y

Publicaci ones. Pág. 17, 18, 19, 20.

81

Desi gnaci ón.- ‘ ‘En l os lugares donde f unci onen l as cort es provi nci al es, l os j uzgados de l o

penal, la Def ensorí a Pública nombrará el número necesari o de def ensores públicos. "

‘ ‘El def ensor público deberá i nt ervenir hast a l a fi nalizaci ón del proceso, si n perj ui ci o del

derecho del procesado a sustit uirl o. El procesado debe ser i nstrui do sobre su derecho a

el egir otro def ensor’ ’.

‘ ‘El def ensor público está obli gado a act uar hasta el mo ment o en que el procesado desi gne su

def ensor pri vado y ést e asuma el cargo.’ ’

‘ ‘El def ensor pri vado podrá renunci ar a l a def ensa pero deberá conti nuar act uando hast a el

mo ment o de ser legal ment e reempl azado’ ’.5 4

La Constit uci ón de l a República en su Art. 191 di ce: ‘ ‘La Def ensorí a Pública es un órgano

aut ónomo de l a Funci ón Judi ci al cuyo fi n es garantizar el pl eno e i gual acceso a l a j ustici a

de l as personas que, por su est ado de i ndef ensi ón o condi ci ón económi ca, soci al o cult ural,

no puedan contrat ar l os servi ci os de def ensa legal para l a prot ecci ón de sus derechos.

La Def ensorí a Pública prest ara un servi ci o l egal, t écni co, oport uno, eficient e, eficaz y

grat uit o, en el patroci nio y asesorí a j urí di ca de l os derechos de l as personas, en t odas l as

mat eri as e i nst anci as.

La Def ensorí a Pública es i ndi visi bl e y f unci onara de f or ma desconcentrada con aut onomí a

admi nistrativa, económi ca y fi nanci era; est ará represent ada por l a Def ensora Pública o el

Def ensor Público General y cont ará con recursos humanos, mat erial es y condi ci ones

laboral es equi val ent es a las de la Fiscalí a General del Est ado.

54 Codificaci ón del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Act uali zado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poración de Est udi os y

Publicaci ones. Pág. 48, 49 y 50.

82

Es una garantí a constituci onal que ti ene un ci udadano para hacer ef ectivo su derecho de

def ensa ant e l a i mposi bilidad de poder cont ar con el patroci ni o de un abogado en li bre

ej erci ci o profesi onal, por carecer de medi os económi cos’ ’.5 5

La defensoría pública o defensor público es parte pr ocesal, ej erce l a represent aci ón l egal de

cuya persona pr ocesada no t enga para pagar un defensor pri vado, ti ene t oda l a pot est ad para a

no mbre de su representado, pedir l as pr uebas de descargo que sean necesari a para su

defendi do.

2. 2. 4. 7. POLI CÍ A JUDI CI AL.

Policí a Judi ci al.- ‘ ‘La Policí a Judi ci al es un cuerpo auxili ar de l a Fi scalí a, i nt egrada por

personal especi alizado de l a Policí a Naci onal. Su f unci onami ent o se suj et ará a l as

di sposi ci ones cont empl adas en l a Constit uci ón de l a República, en este Códi go y el

regl ament o respectivo’ ’. ( Art. 207 C. P. P.)

‘ ‘La Policí a Judi ci al realizará l a i nvesti gaci ón de los delit os de acci ón pública y de i nst anci a

particul ar, baj o l a di rección y control de l a Fi scalía, a fi n de reunir o asegurar l os el ement os

de convi cci ón y evit ar la f uga u ocult ami ent o de l os sospechosos, en el ti empo y según l as

for mali dades previst os en este Códi go’ ’. ( Art. 208 C. P. Penal)

Según el Art. 209 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal son deberes y atri buci ones de l a Poli cí a

Judi cial las si guientes:

1. ‘ ‘Dar aviso a l a fiscal o el fiscal, en f or ma i nmediat a y det all ada, de cual qui er noti ci a que

tenga sobre un delit o de acci ón pública; y baj o su di recci ón j urí di ca, aplicar t odos l os

medi os y t écni cas de i nvesti gaci ón que se requi eran para recoger evi dencias respect os de

55 Constit uci ón de la República del Ecuador. Act ualizado a 2009. Edit orial Jurí di ca EL FORUM. Pág.159.

83

los act os presunt ament e delictivos y de l os posi bles responsabl es, conf or me a l o di spuest o

en el capít ul o de l a prueba mat eri al, l o que i ncl uirá reconocer l ugares, recoger y analizar

result ados, huell as, señales, ar mas, obj etivos e i nstrument os, aplicando l os pri nci pi os de

la cadena de cust odi a.

2. Reci bir y cumplir l as órdenes que i mpart an l a fiscal o el fiscal y l a j ueza compet ent e;

3. Proceder a l a det enci ón de l as personas sorprendi das en delit o fl agrante, y ponerl as

dentro de l as vei nticuatro horas si gui ent es a órdenes de l a Jueza o Juez de Garantí as

Penal es, j unt o con el parte i nf or mativo para que l a Jueza o Juez de Garantí as Penal es

confir me o revoque l a detenci ón de l o cual i nf or mará en f or ma si mult ánea a l a fiscal o el

fiscal;

4. Auxili ar a l as vícti mas del delit o;

5. Proceder a l a i dentificación y examen del cadáver, en l a f or ma est abl eci da en est e Códi go

( C. P. Penal);

6. Preservas l os vesti gi os del delit o y l os el ement os mat eri al es de l a i nfracción, a fi n de que

los perit os puedan reconocerl os y descri birl os de acuerdo con l a ley; y,

7. Realizar l a i dentificaci ón de l os procesados y envi ar a l a fiscal o el fiscal, el registro de

det enci ones’ ’.

‘ ‘En el caso de l os act os pr obat ori os ur gent es, la policí a debe requerir di rect ament e a l a

Jueza o Juez de Garantías Penal es que practi quen al gún act o probat orio, si n perj ui ci o de

notificar de i nmedi at o a la fiscal o el fiscal’ ’. ( Art. 210. C. P. Penal)

‘ ‘Los mi e mbros de l a Policí a Judi ci al est án obli gados a observar estrict ament e l as

for mali dades l egal es y regl ament ari as en cuant as dili genci as l es corresponda practicar y se

abst endrán, baj o su responsabili dad, de usar medi os de averi guaci ón vi ol at ori os de l os

84

derechos humanos consagrados por l a Constituci ón de l a República, l os Conveni os

Internaci onal es y l as Leyes de la República’ ’. ( Art. 211. C. P. Penal)

‘ ‘Los f unci onari os de l a Policí a Judi ci al que i nfrinj an disposi ci ones l egal es o regl ament ari as,

que omit an o ret arden l a ej ecuci ón de un acto propi o de sus f unciones o l o cumpl an

negli gent ement e, serán sanci onados con mult a no i nf eri or al ci ncuent a por ci ent o de un

sal ari o mí ni mo vit al, ni mayor a dos sal ari os mí ni mos vit ales general es, si n perj ui ci o de l as

sanci ones di sci pli nari as a que haya l ugar si el act o est uvi ere consi derado como i nf racci ón

por l as leyes polici ales.’ ’ ( Art. 213 C. P. Penal).

‘ ‘Las dili genci as i nvestigativas act uadas por l a Fi scalí a, con l a cooperaci ón de l a Poli cí a

Judi ci al constit uirán el ement os de convi cci ón y servirán para que l a fiscal o el fiscal sust ent e

sus act uaci ones’ ’. ( Art. 214)’ ’. 5 6

La policía j udi cial no es parte pr ocesal, es auxiliar de l a fiscalía en l a i nvestigaci ón del delit o,

y baj o l a direcci ón j urídica del fiscal debe act uar, l a policía j udi ci al es obedi ent e no

deli berante, debe cu mpl ir con l as ór denes i mpartidas por el fiscal, para descubrir a l os

infract ores.

2. 2. 5. PROTECCI ÓN J URÍ DI CA DE NI ÑOS, NI ÑAS Y

ADOLESCENTES

2. 2. 5. 1. DEFI NI CI ÓN DE NI ÑO O NI ÑA.

‘ ‘El ser humano desde el naci mi ent o hast a l os 7 años. Por ext ensi ón, el adol escent e, hast a

al canzar 12 o 14 años. I nexpert o. Poco reflexivo o j ui ci oso. Ingenuo. En Andal ucit a y

56 Codificaci ón del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Act uali zado, Edi ci ón Li mit ada- Cor poración de Est udi os y

Publicaci ones. Pág. 48, 49 y 50.

85

al gunos países americanos, persona soltera; y más especi al ment e si es de cl ase

acomodada ….’’.

…Tr at ami ent o que l os negros dan, en l a Améri ca Central, a sus amos, y a l os bl ancos en

general’ ’.

…En l o penal. Si n excepci ón al guna, l os ni ños se encuentran f uera del Derecho Penal, y t odo

delit o que puedan cometer queda i mpune; si n ot ra consecuenci a que el sí nt oma que ell o

constit uya para cui dar de su f or maci ón y corrección. De l os daños que causen responden sus

padres u ot ros representant es l egal es, sal vo de mostrar est os haber observado l a dili genci a

precisa para evit arl os’ ’.5 7

‘ ‘Es la persona que no ha cumpli do doce años de edad’ ’.5 8

‘ ‘Llamase i nf ant e o ni ño el que no ha cumpli do si ete años; i mpúber, el varón, que no ha

cumpli do cat orce años y l a muj er que no cumplido doce; adult o, el que ha dej ado de ser

i mpúber; mayor de edad o si mpl ement e mayor, el que ha cumpli do di eci ocho años; y menor

de edad, o si mpl ement e menor, el que no ha llegado a cumplirl os.’ ’ 5 9

‘ ‘Para l os ef ect os de l a present e Convenci ón, se entiende por ni ño t odo ser humano menor de

di eci ocho años de edad, sal vo que, en vi rt ud de la l ey que l e sea aplicable, haya al canzado

ant es l a mayorí a de edad’ ’. 6 0

5 7 Di cci onari o Encicl opédi co de Derecho Usual. G. Cabanellas. To mo V. Pag. 550. 5 8 Códi go de la Ni ñez y Adol escencia. Art. 4 5 9 Códi go Ci vil. Art. 21 60 Convenci ón Sobre l os Derechos del Ni ño. Art. 1. R. O. 153. 25/ NOV/ 2005

86

Por su edad es una persona vul nerable a det er mi nados hechos, no ti ene l a suficient e capaci dad

de di scernir entre l o bueno y l o mal o, si e mpre ti ene que existir un guí a de ej e mpl o, exi st e una

mar cada diferenci a en rel aci ón con un adult o o adol escent e, ya sea debido a su capaci dad

física o i nt elect ual. Ej empl o, l a desproporci ón de f uerzas y experiencia est abl ece entre el

ho mi ci da (a menos de ser otro i nfant e) y la pequeña vi cti ma un gran abis mo de defensa.

No es l o mi s mo agredir a un ni ño o ni ña, que ti ene reduci da su capaci dad física y psí qui ca,

respect o a un mayor de edad o a una persona que ya se ha desarrollado f ísica ment e, pues el

ni ño por su edad y ta maño no podrá defenderse ante el ataque desproporci onado de un mayor.

2. 2. 5. 2. DEFI NI CI ÓN DE ADOLESCENTE.

‘ ‘El que se encuentra en la adol escenci a. Por supuest o, aunque paróni ma. La voz

es muy disti nt a de adol escent e, partici pi o de adol ecer’ ’.

‘ ‘La adol escenci a se sitúa entre l a i nf anci a y l a edad adult a, con expresi ón en

años muy vari abl e de acuerdo con l as razas y l os cli mas. Puede sorprender hoy que

en el anti guo Derecho Español se denomi nara adol escenci a l a edad que corrí a ent re

los 14 años cumpli dos en l os varones y 12 en l as muj eres, hast a l os 25; aún cuando en

ell o i nfl uyera de manera decisiva l a t ardanza en reconocerse l a mayorí a de edad. Si

hoy extraña ll amar adolescent e a una muchacha con más de 18 años, o a un j oven

cumpli dos ya l os 20, no puede menos que asombrar que Sal ustio y Ci cerón di eran ese

calificativo a personas próxi mas o cuarent onas.’ ’ 6 1

‘ ‘Adol escent e es l a persona de ambos sexos entre doce y dieci ocho años de edad.6 2

6 1 Di cci onari o Encicl opédi co de Derecho Usual. G. Cabanellas. To mo I. Pag. 173-174. 6 2 Códi go de la Ni ñez y Adol escencia. Art. 4.

87

El adol escent e goza de una at enci ón pri oritaria, ya que por su edad compr endi da entre l os

doce hast a l os di eci ocho ( Cód. Ni ñez y Adol ec.), se encuentra en una etapa de desarroll o,

tant o en su aspect o físico co mo en el psí qui co. No ti ene l a mi s ma capaci dad física un

adol escent e que un mayor de edad.

2. 2. 5. 3. PROTECCI ÓN JURÍ DI CA.

PROTECCI ÓN CONSTI TUCI ONAL.

En i nnu merabl es artículos nuestra constit uci ón de l a Reública pr ot ege a l os ni ños, ni ñas y

adoelscent es, los mi s mos que ha conti nuaci ón det allo:

‘‘Art. 35.- Las personas adult as mayores, ni ñas, ni ños y adol escent es, muj eres

e mbarazadas, personas con di scapaci dad, personas pri vadas de libert ad y qui enes

adol ezcan de enf er medades cat astróficas o de alt a compl eji dad, reci birán at enci ón

pri orit ari a y especi alizada en l os ámbit os público y pri vado. La mi s ma atenci ón pri orit ari a

reci birán l as personas en sit uaci ón de ri esgo, l as ví cti mas de vi ol enci a doméstica y sexual ,

maltrat o i nf antil, desastres nat urales o antropogéni cos. El Est ado prest ará especi al

prot ecci ón a las personas en condi ci ón de dobl e vul nerabili dad’’.

‘ ‘Art. 44.- El Est ado, l a soci edad y l a f amili a promoverán de f or ma pri oritari a el desarroll o

integral de l as ni ñas, ni ños y adol escent es, y asegurarán el ej erci ci o pl eno de sus derechos;

se at enderá al pri nci pi o de su i nt erés superi or y sus derechos preval ecerán sobre l os de l as

de más personas’ ’.

‘ ‘Las ni ñas, ni ños y adolescent es t endrán derecho a su desarroll o i nt egral, ent endi do como

proceso de creci mi ent o, maduraci ón y despliegue de su i nt elect o y de sus capaci dades,

pot enci ali dades y aspiraci ones, en un ent orno f amili ar, escol ar, soci al y comunit ari o de

af ectivi dad y seguri dad. Est e ent orno per mitirá la satisf acci ón de sus necesi dades soci al es,

88

af ectivo-emoci onal es y cult urales, con el apoyo de políticas i nt ersect ori al es naci onal es y

locales’ ’.

Art. 45. - ‘ ‘Las ni ñas, ni ños y adol escent es gozarán de l os derechos comunes del ser humano,

ade más de l os específicos de su edad. El Est ado reconocerá y garantizará l a vi da, i ncl ui do

el cui dado y prot ecci ón desde l a concepci ón’ ’.

‘ ‘Las ni ñas, ni ños y adol escent es ti enen derecho a l a i nt egri dad física y psí qui ca; a su

identi dad, nombre y ci udadaní a; a l a sal ud i nt egral y nutrici ón; a l a educaci ón y cult ura, al

deport e y recreaci ón; a l a seguri dad soci al; a t ener una f amili a y di sfrut ar de l a convi venci a

familiar y comunit ari a; a l a partici paci ón soci al; al respet o de su li bert ad y di gni dad; a ser

consult ados en l os asuntos que l es af ect en; a educarse de manera pri orit ari a en su i di oma y

en l os cont ext os cult urales propi os de sus puebl os y naci onali dades; y a reci bir i nf or maci ón

acerca de sus progenitores o f amili ares ausentes, sal vo que f uera perj udi ci al para su

bi enest ar’ ’.

Art. 46. - ‘ ‘El Est ado adopt ará, entre ot ras, l as sigui entes medi das que aseguren a l as ni ñas,

ni ños y adol escent es’ ’:

‘ ‘1. At enci ón a menores de seis años, que garant ice su nutrici ón, sal ud, educaci ón y

cui dado di ari o en un marco de protecci ón i ntegral de sus derechos.’ ’

‘ ‘ ….‘‘ 4. Prot ecci ón y atenci ón contra t odo ti po de vi ol enci a, maltrat o, expl ot aci ón

sexual o de cual qui er otra í ndol e, o contra l a negligenci a que provoque t ales sit uaci ones’ ’.

Art. 66. - ‘ ‘Se reconoce y garantizará a l as personas: ……b) Una vi da li bre de vi ol enci a en el

ámbit o público y pri vado. El Est ado adopt ará l as medi das necesarias para prevenir,

eli mi nar y sanci onar t oda f or ma de vi ol enci a, en especi al l a ej erci da contra l as muj eres,

ni ñas, ni ños y adol escentes, personas adult as mayores, personas con di scapaci dad y contra

89

toda persona en sit uación de desvent aj a o vul nerabili dad; i dénticas medi das se t omarán

contra l a vi olenci a, la escl avit ud y l a expl ot aci ón sexual’ ’.

Art. 81. - ‘ ‘La l ey est ablecerá procedi mi ent os especi al es y expedit os para el j uzgami ent o y

sanci ón de l os delit os de vi ol enci a i ntraf amiliar, sexual, crí menes de odi o y l os que se

comet an contra ni ñas, ni ños, adol escent es, j óvenes, personas con di scapaci dad, adult as

mayores y personas que, por sus particul ari dades, requi eren una mayor prot ecci ón. Se

nombrarán fiscal es y defensoras o def ensores especi alizados para el tratami ent o de est as

causas, de acuerdo con la ley’ ’.

Art. 341. - ‘ ‘El Est ado generará l as condi ci ones para l a prot ecci ón i nt egral de sus habit ant es

a l o l argo de sus vi das, que aseguren l os derechos y pri nci pi os reconoci dos en l a

Constit uci ón, en particular l a i gual dad en l a di versi dad y l a no di scri mi naci ón, y pri orizará

su acci ón haci a aquell os grupos que requi eran consi deraci ón especi al por la persist enci a de

desi gual dades, excl usi ón, discri mi naci ón o vi ol enci a, o en vi rt ud de su condi ci ón et ari a, de

sal ud o de discapaci dad’ ’

…. .‘ ‘El sistema naci onal descentralizado de prot ecci ón i nt egral de l a ni ñez y l a adol escenci a

será el encargado de asegurar el ej erci ci o de l os derechos de ni ñas, ni ños y adol escent es.

Serán part e del sistema las i nstit uci ones públicas, privadas y comunit ari as’ ’.

Nuestra Cart a Magna en sus muchos artícul os, pr ot ege a l os ni ños, niñas y adol escent es,

ot orgándol es pr ot ecci ón pri oritaria y especi alizada, asegurando el ej erci ci o pl eno de sus

derechos y su desarroll o integral, garantizando el respet o del desarroll o psíqui co; da pri ori dad

al i nt erés superi or del niño, ni ña y adol escent e, el mi s mo que prevalece sobre cual qui er otro

derecho. Garantiza l a int egri dad física y psí quica, y pr ot ecci ón especial contra cual qui er

for ma de expl ot aci ón y vi ol enci a. Est ablece pr ocedi mi ent os especi ales para delit os que se

coment en contra ell os. Est o, de acuerdo a l as estadísticas de agresi ones produci das a ni ños,

ni ñas y adol escent es ha quedado sol o en l etra muerta, pues en nuestro sistema penal l os ni ños,

90

ni ñas y adol escent es son tratados en i gual for ma que l os mayores, sea por una agresi ón físi ca,

sexual o de cual qui er otra í ndol e, que a más de ser revi cti mi zados en l os pr ocesos, sus

agresores en muchos de los casos no reci ben el castigo que merecen.

PROTECCI ÓN CI VI L

‘‘Los padres serán si empre responsabl es de l os delit os o cuasi delit os cometi dos por sus

hij os menores, y que conoci dament e provengan de l a mal a educaci ón, o de l os hábit os

vi ci osos que les han dej ado adquirir’ ’ (Art. 2221).6 3

En l os delit os y cuasi delit os l os ni ños, ni ñas y adol escent es no son responsabl es, est án

exent os de cual qui er responsabili dad, en el caso de que uno de ell os co met a hechos y act os

dañosos, responderán civil ment e sus pr ogenit ores o guardadores en l os casos y f or mas

previst os en el Códi go Ci vil. Los adol escent es son responsabl es por sus act os j urí di cos y

hechos ilícit os, en l os térmi nos del Códi go de la Ni ñez y Adol escencia.

CÓDI GO DE LA NI ÑEZ Y ADOLESCENCI A

Art. 1. - ‘ ‘Este Códi go dispone sobre l a prot ecci ón i nt egral que el Est ado, l a soci edad y l a

familia deben garantizar a t odos l os ni ños, ni ñas y adol escent es que vi ven en el Ecuador,

con el fi n de l ograr su desarroll o i nt egral y el disfrut e pl eno de sus derechos, en un marco de

libert ad, di gni dad y equidad’ ’.

‘ ‘Para est e ef ect o, regul a el goce y ej erci ci o de l os derechos, deberes y responsabili dades de

los ni ños, ni ñas y adolescent es y l os medi os para hacerl os ef ectivos, garantizarl os y

prot egerl os, conf or me al pri nci pi o del i nt erés superi or de l a ni ñez y adol escenci a y a l a

doctri na de protecci ón i ntegral’ ’.

6 3 Códi go Ci vil

CIVIL,CODIGO_DE_LA_NI�EZ_Y_ADOLESCENCIA,LEY,100,RO,737,3,1,2003,33,199

91

Art. 2. - Suj et os prot egi dos.- ‘ ‘Las nor mas del present e Códi go son aplicabl es a t odo ser

humano, desde su concepci ón hast a que cumpl a di eci ocho años de edad. Por excepci ón,

prot ege a personas que han cumpli do di cha edad, en l os casos expresament e cont e mpl ados

en este Códi go’ ’.

Art. 6. - Igual dad y no di scri mi naci ón. - ‘ ‘Todos los ni ños, ni ñas y adol escent es son i gual es

ant e l a l ey y no serán di scri mi nados por causa de su naci mi ent o, naci onalidad, edad, sexo,

et ni a; col or, ori gen social, i di oma, reli gi ón, fili aci ón, opi ni ón política, situaci ón económi ca,

ori ent aci ón sexual, est ado de sal ud, di scapaci dad o di versi dad cult ural o cual qui er ot ra

condi ci ón propi a o de sus progenit ores, representant es o f amili ares’ ’.

Art. 8. - Corresponsabilidad del Est ado, l a soci edad y l a f amili a. - ‘ ‘Es deber del Est ado, l a

soci edad y l a f amili a, dentro de sus respectivos á mbit os, adopt ar l as medi das políticas,

admi nistrativas, económi cas, l egisl ativas, soci al es y j urí di cas que sean necesari as para l a

pl ena vi genci a, ej erci ci o ef ectivo, garantí a, prot ecci ón y exi gi bili dad de l a t ot ali dad de l os

derechos de ni ños; ni ñas y adol escent es’ ’.

Art. 12. - Pri ori dad absolut a.- ‘ ‘En l a f or mul aci ón y ej ecuci ón de l as políticas públi cas y en

la provisi ón de recursos, debe asi gnarse pri ori dad absol ut a a l a ni ñez y adol escenci a, a l as

que se asegurará, ade más, el acceso pref erente a l os servi ci os públicos y a cual qui er cl ase

de at enci ón que requi eran’ ’.

‘ ‘Se dará pri ori dad especial a l a at enci ón de ni ños y ni ñas menores de seis años’ ’.

‘ ‘En caso de conflict o, los derechos de l os ni ños, ni ñas y adol escent es preval ecen sobre l os

derechos de l os de más’ ’.

Art. 14.- Aplicaci ón e i nterpret aci ón más f avorabl e al ni ño, ni ña y adol escent e. - ‘ ‘ Ni nguna

aut ori dad j udi ci al o admi nistrativa podrá i nvocar f alt a o i nsuficienci a de nor ma o

procedi mi ent o expreso para j ustificar l a vi ol aci ón o desconoci mi ent o de los derechos de l os

ni ños, ni ñas y adol escentes’ ’.

92

Art. 17.- Deber j urí di co de denunci ar.- ‘ ‘Toda persona, i ncl ui das l as aut ori dades j udi ci al es y

admi nistrativas, que por cual qui er medi o t enga conoci mi ent o de l a vi ol ación de un derecho

del ni ño, ni ña o adol escent e, est á obli gada a denunci arl a ant e l a aut oridad compet ent e, en

un pl azo máxi mo de cuarent a y ocho horas’ ’.

Art. 40.- Medi das di scipli nari as.- ‘ ‘La práctica docent e y l a di sci pli na en l os pl ant el es

educativos respet arán l os derechos y garantí as de l os ni ños, ni ñas y adolescent es; excl uirán

toda f or ma de abuso, maltrat o y desval orización, por t ant o, cual qui er f or ma de casti go

cruel, inhumano y degradant e’ ’.

Derechos de prot ecci ón: Art. 50.- Derecho a l a integri dad personal.-‘ ‘ Los ni ños, ni ñas y

adol escent es ti enen derecho a que se respet e su i nt egri dad personal, física, psi col ógi ca,

cult ural, af ectiva y sexual. No podrán ser someti dos a t ort uras, trat os cruel es y

degradant es’ ’.

Art. 65.- ‘ ‘La capaci dad j urí di ca respect o a l os act os cel ebrados por ni ños, ni ñas y

adol escent es se est ará a l o previst o en el Códi go Ci vil, a excepci ón de l os si gui ent es

casos’ ’: …

‘ ‘Los adol escent es podrán ej ercer di rect ament e aquell as acci ones j udi ci ales encami nadas al

ej erci ci o y prot ecci ón de sus derechos y garantí as. Los ni ños y niñas podrán pedi r

di rect ament e auxili o para l a prot ecci ón de sus derechos cuando deban di ri gir l a acci ón

contra su represent ant e legal’ ’.

Art. 66. - ‘ ‘Responsabilidad de l os ni ños, ni ñas y adol escent es. - Los niños y ni ñas est án

exent os de responsabili dad j urí di ca. Por sus hechos y act os dañosos, responderán ci vil ment e

sus progenit ores o guardadores en los casos y f ormas previst os en el Código Ci vil’ ’.

Art. 72. - Personas obli gadas a denunci ar.-‘ ‘ Las personas que por su prof esi ón u ofi ci o

tengan conoci mi ent o de un hecho que present e características propi as de maltrat o, abuso y

expl ot aci ón sexual, t ráfico o pérdi da de que hubi ere si do ví cti ma un ni ño, ni ña o

93

adol escent e, deberán denunci arl o dentro de l as vei nticuatro horas siguientes de di cho

conoci mi ent o ant e cualqui era de l os fiscal es, aut ori dades j udi ci al es o admi nistrativas

compet entes, i ncl ui da la Def ensorí a del Pueblo, como enti dad garante de l os derechos

fundament ales’ ’.

Art. 73. - Deber de prot ecci ón en l os casos de maltrat o. - ‘ ‘Es deber de todas l as personas

intervenir en el act o para prot eger a un ni ño, ni ña o adol escent e en casos fl agrant es de

maltrat o, abuso sexual, tráfico y expl ot aci ón sexual y ot ras vi ol aci ones a sus derechos; y

requerir l a i ntervenci ón inmedi at a de la aut ori dad admi nistrativa, comunitari a o j udi ci al’ ’.

Art. 255. - Especi ali dad. - ‘ ‘Est abl écese l a Admi nistraci ón de Justici a Especi alizada de l a

Ni ñez y Adol escenci a, i ntegrada a l a Funci ón Judici al, para el conoci mi ento y resol uci ón de

los asunt os rel aci onados con l a prot ecci ón de l os derechos y garantí as de ni ños, ni ñas y

adol escent es regl ados en este Códi go’ ’.

Est e códi go est a di señado para pr ot eger a l os ni ños, ni ñas y adol escent es; es una l ey

pr ot ect ora, realizada con el fi n de l ograr el di sfrut e pl eno de sus derechos, pr ot egi éndol es

desde su concepci ón hasta cuando cu mpl en l a mayorí a de edad y por excepci ón en al gunos

casos cont e mpl ados en la ley.

Es una l ey pri mor di al, ya que, en caso de que exista controversia entre dos nor mas se dará

preferenci a a l os derechos de l os ni ños, ni ñas y adol escent e. Garantiza a l os ni ños, ni ñas y

adol escent es a que se respet e por sobre t odo su i ntegri dad personal, ya sea física, psi col ógi ca,

cult ural, afectiva y sexual.

LEY PENAL:

Art. 40. - ‘ ‘Las personas que no hayan cumpli do l os 18 años de edad, est arán suj et as al

Códi go de l a Ni ñez y Adol escenci a’ ’.6 4

64 Códi go Penal

94

La Ley Adj eti va penal protege a l os ni ños, ni ñas y adol escent es, en el caso de i nfracci ones,

ell os no est án suj et os a l a Ley Penal ni al pr ocedi mi ent o co mún, ti enen pr ocedi mi ent o y

sanci ones especi al es, están suj et os al Códi go de la Ni ñez y Adol escenci a y a l a Convenci ón

Sobre Los Derechos del Ni ño.

NORMATI VA I NTERNACI ONAL:

CONVENCI ÓN SOBRE LOS DERECHOS DEL NI ÑO. Ro. 153. 25/ nov/ 2005

‘ ‘ PREAMBULO’ ’ ……’’ Los Est ados part es en l a present e Convenci ón …. . ….. Recordando en

la Decl araci ón Uni versal de Derechos Hu manos l as Naci ones Uni das procl amaron que l a

inf anci a tiene derecho a cui dados y asistenci a especi al es’ ’.

‘ ‘Convenci dos de que l a f amili a, como grupo f undament al de l a soci edad y medi o nat ural

para el creci mi ent o y el bi enest ar de t odos sus miembros, y en particul ar de l os ni ños, debe

reci bir l a prot ecci ón y asistenci a necesari as para poder asumi r pl enament e sus

responsabili dades dentro de la comuni dad’ ’.

‘ ‘ Reconoci endo que el niño, para el pl eno y ar moni oso desarroll o de su personali dad, debe

crecer en el seno de la f ami li a, en un ambi ent e de felici dad, amor y comprensi ón’ ’.

‘ ‘Consi derando que el niño debe est ar pl enamente preparado para una vida i ndependi ent e en

soci edad y ser educado en el espírit u de l os i deal es procl amados en l a Carta de l as Naci ones

Uni das y, en particul ar, en un espírit u de paz, di gni dad, t ol eranci a, libert ad, i gual dad y

soli dari dad’ ’.

‘ ‘Teni endo present e que l a necesi dad de proporci onar al ni ño una protecci ón especi al ha

si do enunci ada en l a Decl araci ón de Gi nebra de 1924 sobre l os Derechos del Ni ño en

Decl araci ón de l os Derechos del Ni ño adopt ada por l a Asambl ea General el 20 de novi e mbre

de 1959, y reconoci da en l a Decl araci ón Uni versal de Derechos Hu manos, en el Pact o

95

Internaci onal de Derechos Ci viles y Políticos (en particul ar, en l os artícul os 23 y 24), en el

Pact o I nt ernaci onal de Derechos Económi cos, Soci al es y Cult urales (en particul ar, en el

artícul o 10) y en l os est atut os e i nstrument os pertinentes de l os organis mos especi alizados y

de l as organizaci ones internaci onal es que se i nteresan en el bienest ar del niño’ ’.

‘ ‘Teniendo present e que, como se i ndi ca en l a Declaraci ón de l os Derechos del Ni ño, el ni ño,

por su f alt a de madurez física y ment al, necesit a prot ecci ón y cui dado especi al es, i ncl uso l a

debi da protecci ón legal, tant o ant es como después del naci mi ent o".

‘ ‘Recordando l o di spuest o en l a Decl araci ón sobre l os pri nci pi os soci al es y j urí di cos

rel ativos a l a prot ecci ón y el bi enest ar de l os ni ños, con particul ar ref erenci a a l a adopci ón y

la col ocaci ón en hogares de guarda, en l os planos naci onal e i nt ernaci onal; l as Regl as

mí ni mas de l as Naci ones Uni das para l a admi nistraci ón de l a j ustici a de menores ( Regl as de

Beiji ng); y l a Decl araci ón sobre l a prot ecci ón de la muj er y el ni ño en est ados de e mergenci a

o de conflict o ar mado’ ’.

‘ ‘Reconoci endo que en todos l os países del mundo hay ni ños que vi ven en condi ci ones

excepci onal ment e difíciles y que est os ni ños necesitan especi al consi deraci ón.’ ’

‘ ‘Art. 3. - …1. En t odas las medi das concerni ent es a l os ni ños que t omen l as i nstit uci ones

públicas o pri vadas de bienest ar soci al, l os t ri bunal es, l as aut ori dades admi nistrativas o l os

órganos l egisl ativos, una consi deraci ón pri mordi al a que se at enderá será el i nt erés

superi or del ni ño’ ’.

…. .’ ’ Art. 12. - 1. Los Est ados Part es garantizarán al ni ño que est é en condi ci ones de

for marse un j ui ci o propio el derecho de expresar su opi ni ón li brement e en t odos l os asunt os

que af ect an al ni ño, t eniéndose debi dament e en cuent a l as opi ni ones del niño, en f unci ón de

la edad y madurez del niño. 2. Con t al fi n, se dará en particul ar al ni ño oport uni dad de ser

escuchado en t odo procedi mi ent o j udi ci al o admi nistrativo que af ect e al ni ño, ya sea

96

direct ament e o por medio de un represent ant e o de un órgano apropi ado, en consonanci a

con l as nor mas de procedi mi ent o de l a ley naci onal.’ ’

‘ ‘ ……Art. 19. - 1. Los Est ados Part es adopt arán t odas l as medi das l egisl ativas,

admi nistrativas, soci al es y educativas apropi adas para prot eger al ni ño contra t oda f or ma de

perj ui ci o o abuso físico o ment al, descui do o t rat o negli gent e, mal os t rat os o expl ot aci ón,

incl uí do el abuso sexual, mi entras el ni ño se encuentre baj o l a cust odi a de l os padres, de un

represent ant e l egal o de cual qui er ot ra persona que l o t enga a su cargo. 2. Est as medi das de

prot ecci ón deberí an comprender, según corresponda, procedi mi ent os eficaces para el

est abl eci mi ent o de programas soci al es con obj et o de proporci onar l a asistenci a necesari a al

ni ño y a qui enes cui dan de el, así como para ot ras f or mas de prevenci ón y para l a

identificaci ón, notificación, re mi si ón a una instit uci ón, i nvesti gaci ón, t rat ami ent o y

observaci ón ulteri or de l os casos ant es descritos de mal os t rat os al ni ño y, según

corresponda, l a i ntervenci ón j udici al.’ ’

La República del Ecuador i nfrascrita de l a Convenci ón Sobre Derechos de l os ni ños, cuyo

Art. 1 i ndi ca que: ‘ ‘Para los efect os de l a presente convenci ón, se entiende por ni ño t odo ser

hu mano menor de 18 años de edad, sal vo que, en virt ud de l a l ey que l e sea aplicabl e, haya

al canzado ant es l a mayoría de edad’ ’. Conf or me a nuestra Cart a Magna ( Art. 163) debe

prevalecer l a defi ni ci ón de est a convenci ón, pues est á sobre el Código de l a Ni ñez y

Adol escenci a. En efect o el precept o constit uci onal di spone que: ‘ ‘Las normas cont eni das en

los tratados y convenios i nt ernaci onales, una vez pr omul gados en el Registro Ofi ci al,

for marán part e del or dena mi ent o j urí dico de l a República y prevalecerán sobre l eyes y otras

nor mas de menor j erarquí a’ ’. En consecuenci a, si n l ugar a dudas preval ece el precept o

constit uci onal precitado en l a defi ni ci ón que sobre el ni ño est abl ece l a Convenci ón Sobre l os

Derechos del Ni ño.

2. 2. 5. 4. VÍ CTI MI OLOGÍ A.

97

‘ ‘Es el est udi o que i nt egra el reverso de l a deli ncuenci a. 1. Suj et os. En un aspect o de l ógi ca

previsi ón i ncl uye como prot agonist as a cuant os s on propensos a ser victi mas de un delit o.

Por ej empl o, de l os chant aj es, l a gent e de vi da i rregul ar; de l os at racas, l os bancos; de l os

secuestros, l as personas con f ort una o de si gnificaci ón soci al, según se pret enda un sucul ent o

rescat e o al gún obj etivo de repercusi ón en l a opini ón pública; del magni cidi o, t odos l os j ef es

de Est ado; de abusos deshonest os e i ncl uso vi ol aci ones col ectivas, l as mujeres que vi ven en

zonas despobl adas y más si las transit an sol as y de noche’ ’.6 5

‘ ‘El est udi o ci entífico de la vi cti mas del delit o. Es obvi o que se ci rcunscri bió est a defi ni ci ón --

las defi ni ci ones suel en encorset ar -- al ámbit o j urí di co penal. Por ci ert o que l a ví cti ma en el

ámbit o penal puede ser indi vi dual o col ectiva y el daño result a del hecho de l a vi ol aci ón de

bi enes j urí di cament e protegi dos en l a nor mativa penal: en especi al l a salud física y ment al,

pérdi da patri moni al, ultraj es sexual es y a l a li bertad, dentro de los delit os convenci onal es …

Los delit os de í ndol e f ami li ar escasament e allegan a conoci mi ent o de l a j ustici a y t al vez

constit uyan dentro de l os delit os convenci onal es, l os que engrosan de manera el ocuent e l a

cifra negra. Incl uyo a l os ni ños gol peados, hecho t an abrumador como reiterado en est os

tiempos porque se t rat a de una f or ma de vi cti mizaci ón que engendra grandes resenti mi ent os y

desequili bri os e moci onales que conducen f recuentement e a engrosar el número de chi cos de

y en l a calle, y no pocas veces, por el encarnizado quebrant o, l a i ncuria, el descui do y l a

i mpuni dad de ese descuido, ter mi nan en deli ncuenci a’ ’.6 6

Desde l a anti güedad si empr e han existi do l as ví cti mas, unos eran ofreci dos en l os altares para

evitar l as iras de l os di oses, en otros casos eran sacrificados co mo ofrendas a l os di oses; con el

65 Di cci onari o Enci cl opédi co de Derecho Usual. G. Cabanellas. Tomo VIII. Pag. 367. 66 NEUMAN. Vi cti mol ogí a. El rol de la ví cti ma en l os delit os convenci onales y no convenci onales. Tercera edi ci ón.

Mar zo 2001. pag. 25 y 29.

98

pasar del ti e mpo l a ví cti ma es rel aci onada con el vi cti mari o. En l a actuali dad el obj eti vo

pri nci pal es que haya menos ví cti mas en t odos l os sect ores de l a soci edad, l a menor canti dad

de ví cti mas si gnifica menor cost o soci al, menores perdi das y una mayor energí a capaz de

asegurar la existenci a armóni ca del ser humano.

2. 2. 5. 5. PSI COLOGÍ A. - ‘ ‘Es l a ci enci a o est udio del al ma. En posi ci ón más mat eri alist a, el

est udi o sistemático de l os f enómenos psí quicos: sensaci ón, percepci ón, i magi naci ón,

me mori a, pensami ent o raci oci ni o, conduct a vol unt ari a, actit udes, deseos, opi ni ones y de más

manifest aci ones aní mi cas. Idi osi ncrasi a. Int ui ci ón. Senti mi ent os o creencias de una persona

o puebl o. Conj unt o específico de l os caract eres espirit uales de una naci ón. ’ ’6 7

Los parti dari os de l a t eoría psi col ógi ca se f undan en que ‘ ‘la cul pabili dad hall a su casa en l a

det er mi nada sit uaci ón de hecho predomi nant ement e psi col ógi ca. De ahí el asert o de que l a

rel aci ón subj etiva entre el hecho y el aut or es lo que val e. Según l os que así pi ensan, l a

cul pabili dad resi de en ella. A nuestro j ui ci o, i nci den en un error l os que t al afir man. La

i mput abili dad si es psi cológica; pero l a cul pabilidad es val orativa, puesto que su cont eni do

es un reproche’ ’6 8

.

La mat eriali dad de l as l esi ones en l os ni ños, ni ñas y adol escent es resultan const atabl es, per o

el pr obl e ma más difícil resulta l a det ecci ón de l as consecuenci as psí qui cas. Tal vez l as peores

agresi ones son las que vulneran el ca mpo psí qui co, sól o que casi nunca están a la vista.

67 Di cci onari o Enci cl opédi co de Derecho Usual. G. Cabanellas. Tomo VI. Pag. 506. 68 Ji ménez de As úa Lui s. Lecci ones de Derecho Penal. 1999. OXFORD Uni versit y Pr ess Méxi co, S. A. de C. V. Pág.

253.

99

El l egislador parece que no reparó al querer proteger j urí di ca ment e a los ni ños, ni ñas y

adol escent es, ya sea mediante nor mas i nt ernas o siendo si gnat ari os de normas i nt ernaci onal es,

al menos en t eoría l os niños, ni ñas y adol escent es son l os mi mados y pr otegi dos del est ado y

soci edad ecuat oriana, aunque en l a práctica y de acuerdo a l as est adísticas y l os medi os

infor mati vos cada vez au ment an más l os abusos contra l os ni ños, ni ñas y adol escent es, sea

físicos, psicol ógi cos, sexual es; pero nos enfocaremos en nuestro tema que son las lesi ones.

En l as fa milias en donde se maltrata a l os hij os menores de edad, l os progenit ores suel en

pensar que con l os castigos físicos y psi col ógi cos son mét odos educati vos, est o en l os casos

en donde se apli que un casti go por una vi ol aci ón a una nor ma en el hogar, di chos padres o

tut ores desconocen por co mpl et o t écni cas de modificaci ón de conduct a que ofrece l a

psi col ogí a moderna; pero que pasa en l os hogares o siti os en donde se practican est as bár baras

met odol ogí as de conveniencia, de i mposi ci ón, violenci a, en donde un adult o t oma por l a

fuerza a un ni ño, ni ña o adol escent e y le casti ga.

Ant e t ant as l esi ones en los ni ños, ni ñas y adol escent es se manifiestan not ables trast ornos

psi col ógi cos t ales co mo fobias, mi edos pat ol ógi cos, al gunos trast ornos psicosomáticos y baj a

aut oesti ma, genera est ados de t ensi ón, repudi o, rebel dí a, i nhi bi ci ón y malestar generalizado

ant e el agent e casti gador.

Cuando habl a mos de abuso pode mos disti nguir los abusos más frecuentes t ales co mo: el

abuso físico, abuso e moci onal, abuso sexual; el abandono y l a negligenci a que pone en

peli gro el desarroll o físico o e moci onal de un ni ño, ni ña o adol escente. El abuso físico

ocasi ona l esi ones de ti po cor poral ocasi onada volunt aria ment e a un ni ño, ni ña o adol escent e

por una persona en condici ones superi ores a l as del menor, excl uyendo de este calificati vo l os

daños ocasi onados en forma acci dent al.

Son consi derados co mo abuso físicos: acci ones tal es como agredir con l as manos o el puño

cerrado o con al gún i nstrument o, pat ear, pellizcar, mor der, sacudir o l anzar física ment e al

100

ni ño, ni ña o adol escent e contra el suel o o l a pared, que mar partes del cuerpo, o cual qui er

hecho practicado con el obj eti vo de producir un dolor.

Est e maltrat o o l esi ones pueden ser co meti dos por t erceras personas o por el padre, l a madre o

por a mbos que maltratan en f or ma severa a sus hij os para somet erlos a obedi enci a y

di sci pli na. Los agresores pueden ser personas di versas con o si n preparación pr ofesi onal, un

maestro, el veci no, et c. La mayorí a de l as personas que maltratan han aprendi do, y creen, que

la vi ol enci a y el casti go t ienen l as f or mas para educar y aprender en al gunos casos, y en otros

tan sol o por agresi ón contra ell os.

En el f ut uro l as secuelas del maltrat o serán evi dent es en el sobrevi vi ente afect ando

sensi bl e ment e el desarrollo de su personali dad, su seguri dad y su bi enestar. Tant o es así que

cuando hay vi ol enci a i ntrafa miliar entre l os cónyuges t a mbi én hay maltrato i nfantil, pues l os

menores observan est as agresi ones t ant o físicas co mo ver bal es que dej an huellas i mborrabl es

en la me moria y la personali dad, en fin, en el al ma del ni ño, ni ña o adol escent es.

El maltrat o a l os ni ños, niñas y adol escent es afecta a l a soci edad en su conjunt o. No exi st e una

legislaci ón sensi bl e ni políticas suficient es, ni co mpr omi so personal auténtico por al ej arnos

del ej ercici o coti di ano de l a vi ol enci a, poni endo en j uego el bi enestar hu mano, l a sal ud, l a

di gni dad, l os derechos humanos y la educaci ón.

Al agredir a un ni ño, niña o adol escent e, de cuyas l esi ones no prevalezcan de tres dí as, en

nuestra l egislaci ón vi gente debe ser tra mit ada en l a co mi sarias o i nt endencias, y que pasa con

el est ado psi col ógi co, t oda conduct a de un adult o haci a un ni ño o ni ña que pr ovoquen en ést os

incapaci dad t ot al o parcial, por más mí ni ma que sea, para l ograr un adecuado desarroll o en l o

soci al y en l o e moci onal de l os menores se deberá pr ot eger su i nt egri dad en t odas sus f or mas.

Per o que pasa en el aspect o psi col ógi co después de l a l esi ón?. Pr ovocan en el ni ño o l a ni ña

senti mi ent os negati vos, de l a cual se deri van en i nseguri dad, baj a aut oesti ma, depresi ones

101

leves o severas que pueden enca mi nar al sui ci dio, ti mi dez extre ma, conduct as antisoci ales,

di s mi nuci ón de la capacidad para aprender, freno de la sensi bili dad, negli genci a, entre otros.

Ant e l as graves l esi ones pr ovocadas en l os ni ños, ni ñas y adol escent es por l as agresi ones

físicas, no bast a con que existan sanci ones, pues casti gar al cri mi nal no devuel ve l a sal ud

ment al a l a ví cti ma, es impr esci ndi bl e ade más de sanci onar, prevenir ese t ipo de atropell o a l a

di gni dad humana, y en especi al contra este grupo vul nerable.

Ant e est a sit uaci ón se hace necesari o que se i mpl e ment en sol uci ones i nt egrales e i nmedi at as,

para prevenir de al guna manera l a agresi ón a l a pobl aci ón i nfant o-j uvenil, que garantice l a

pr ot ecci ón de l os derechos est abl eci dos en l a Constit uci ón, Tratados y Conveni os

Internaci onal, en busca de sol uci ones para aquellos que se encuentran en sit uaci ón de ri esgo,

tales como ni ños, ni ñas y adol escent es.

En nuestro país l as sanci ones l egal es a l as lesi ones pr oduci das a l os ni ños, ni ñas y

adol escent es, aparecen en el Códi go Penal, ordena mi ent o j urí di co que no hace diferencia a l as

cometi das en ni ños, ni ñas y adol escent es que en l os adult os, sal vo en el caso de abuso sexual,

aquí el delit o y la pena es diferente, son más rigurosos.

Con una nueva l egislación que cuent e con un adecuado mecanis mo de control, prevenci ón y

sanci ón frent e a delit os y crí menes de abuso contra l os ni ños, ni ñas y adol escent es se

eli mi nará que est e gr upo vul nerabl e ya no sea agredi do y garantizará el pleno ej erci ci o de l os

derechos de la ni ñez y adol escencia.

2. 2. 6. PENA

2. 2. 6. 1. DEFI NICI ONES

Pena: ‘ ‘Sanci ón, previ ament e fij ada por l ey. Para qui en comet e un delito o f alt a, t ambi én

especificados. Dol or físico. Pesar. Esf uerzo, dificultad. Trabaj o; f ati ga.- Concept o bási co. En

la consi deraci ón, estrictament e j urí di co penal, según l as di sti nt as escuel as y aún aut ores, así

102

son l as defi nici ones. Como noci ón unificadora casi no subsiste ot ra i dea que l a consi deraci ón

de l a pena como consecuenci a j urí di ca del delit o o f alt a y en t ant o que reacci ón soci al cont ra

uno y ot ra. Si n e mbargo, bast a menci onar el proceso y l a responsabili dad ci vil para probar

que no t odas l as consecuenci as j urí di cas de l a deli ncuenci a constit uyen penas; y que si bi en

la reacci ón col ectiva posee í ndol e penal porque i nspira o apoya l as medi das que el poder

público organizado adopt a contra vi ol aci ones del orden est at al constitui do, no i nt egra

actit ud lí cit a en t odo caso, porque ell o ll evarí a a consagrar procederes sal vajes como el del

linchami ent o. Es exact o l o de reacci ón soci al de l a pena si se contrapone a l a acci ón

indivi dual contra el mal hechor o agresor; porque, aún l egiti mada t al conduct a del agredi do o

de su amparador, ell o no confi gura pena, sino def ensa l egíti ma u ot ra manif est aci ón

tolerada...

…Según CARRARA. - ‘ ‘El vocabl o pena posee tres disti nt as si gnificaci ones:

…La pri mera, en senti do general, expresa cual quier dol or o cual qui er mal que causa dol or;

…La segunda, en sentido especi al, desi gna un mal que sufri mos por razón de un hecho

nuestro dol oso o i mprudent e; y,

…La t ercera, en senti do especi alísi mo, i ndi ca el mal que l a aut ori dad ci vil i mpone a un reo

por causa de su delit o ….

…Según VON LI SZT. - ‘ ‘ Pena consiste en el mal que el j uez i nfli ge al delincuent e, a causa

del delit o, para expresar la reprobaci ón soci al con respect o al act o y al autor...’ ’6 9

‘ ‘La pena es una exi genci a de j ustici a. Es una mera retri buci ón de hecho cometi do.

Nat ural ment e, t ant a agua ha corri do desde el ‘ ‘oj o por oj o’ ’ ……, hast a si mplificar su

existenci a, como que es, un corol ari o de la j usticia.’ ’- 7 0

6 9 Di cci onari o Encicl opédi co de Derecho Usual. G. Cabanellas. To mo VI. Pag. 182

103

‘ ‘La pena en senti do estrict o es, según el derecho en vi gor, i mposici ón de un mal

proporci onando al hecho, est o es, una pri vaci ón de bi enes j urí di cos que alcanza el aut or con

moti vo y en l a medi da del hecho puni bl e que ha cometi do. En t al senti do es, de acuerdo con

su esenci a, una retri bución por el mal que ha si do cometi do, si n que con ell o quede deci di do

si y hast a qué punt o debe servir excl usi vamente a est e fi n de retri bución. Se basa en l a

conmi naci ón fij ada en l a l ey (l ey penal), adquiere su f or ma medi ant e la i mposi ci ón y es

experi ment al por el castigo con l a ejecuci ón’ ’.7 1

La pena se hace necesaria, pues se l a i mpone co mo un casti go para sanci onar el mal causado.

Si no existieran l as penas, vi viría mos en un co mpl et o est ado de anarquismo, ya que t odas l as

personas podrán hacer cosas f uera de l a l ey si n sufrir ni ngún daño o sufrimi ent o por el delit o

cometi do, sea est e dol oso o cul poso, sie mpre se debe i mponer una pena para corregirl o.

2. 2. 6. 2. CLASES DE PENAS

SEGÚN GUI LLERMO CABANELLAS LAS PENAS SE CLASI FI CAN:

1. ‘ ‘Por su nat ural eza o rel aci onadas al mal i nferi do al deli ncuent e: Corporal es,

pecuni ari as e i ncapacit ant es.

- Corporal es.- Anti guament e baj o est a denomi naci ón est aban comprendidos: l a

muert e, los azot es, las mutilaci ones. Hoy, l a privaci ón de li bert ad.

- Pecuni ari as.- La más si gnificativa es l a mult a. En l a act uali dad al gunos Códi gos

Penal es, como pena accesori a, consi deran a l a pena patri moni al que engl oba y

sobrepasa por su ext ensión a l a li mit ada pena de confiscaci ón.

7 0 Torres Chávez Efrai n. Br eves Coment ari os al Códi go Penal del Ecuador. Vol 1. Uni versi dad T. Particular de Loj a. Déci ma

Tercera Edi ci ón. Di ci e mbre 2001. Pag. 9. 7 1 Edmund Mezger. Derecho Penal. Tomo I. Valleta Edi ci ones 2004. Buenos Aires. Pág. 245.

104

- Incapacit ant es o pri vativas de derecho. - No se refieren a l a pri vaci ón de

capaci dad que pueda prodi garse al deli ncuente; si no, a l a suspensi ón de l os

derecho ci viles o políticos.

2. Por l a duraci ón: Perpetuas, temporal es e i nst antáneas.

- Perpet uas.- Son l as aplicadas con el caráct er de vit alici as, si n fi n en el ti empo.

Por t ant o irremedi abl es: ej empl o: prisi ón perpet ua para l os delit os más graves.

- Te mporal es.- Son l as que tienen un lí mite de duraci ón; es decir, admi t en un

cumpli mi ent o en el tiempo. Se las expresa en años, meses o dí as.

- Inst ant áneas.- Se agot an en ti empo cort o, como el utilizado para dar muert e, en

países que admit en l a pena capit al.7 2

3. Por su peso: Graves y leves.

- Gr aves.- La pena máxi ma o pena capit al va desapareci endo; se reserva el no mbre

de pena grave para l a recl usi ón mayor y menor y ot ras si mil ares, de acuerdo a l a

denomi naci ón de cada legisl aci ón penal est at al.

- Leves.- En contraposi ción a l as ant eri ores, se mantiene est e nombre para l as

sanci ones menores. Estarí an comprendi das, en est a cat egorí a, l as penas de

prisi ón.

- Merece una acl araci ón est a denomi naci ón ya que al gunos códi gos di scipli nari os

de organizaci ones j erarquizadas, mantiene l a cl asificaci ón de l as f altas en:

at ent at ori as, graves y leves.

- Las f alt as leves merecen tambi én una sanci ón disciplinari a leve.

4. Por l a i ndependenci a: Princi pal es y accesori as.

72 Ci encia Penal. Dr. Ángel Montoya Vi ña magua. Tercera Edi ci ón. Mayo 2001. Pag. 187-189

105

- Pri nci pal es.- Pena pri nci pal es l a pri mera o superi or sanci ón, o de mayor

i mport anci a. Por su sentido se opone a l a accesoria, aunque entre ést a y aquell a

hay un co mpl e ment o de l a reali dad, cuando deben ir j unt as, ya que una pena

accesori a no puede i r sin l a pri nci pal si endo indispensabl e que se de la pena

pri nci pal, para que se de la accesori a.

- Accesori as.- La pena accesori a si gue a l a pena pri nci pal. El l egisl ador la señal a

como pena que va pegada a l a pri nci pal. La doctri na se di vi de en dos

interpret aci ones: l a una señal a que al i r acompañada a l a pena pri nci pal para

que se apli que es menester una decl arat ori a del j uez; l a doctri na de ort odoxa

interpret aci ón, di ce que se l a entiende a l a pena accesori a si n necesi dad que el

juez l a menci one. 7 3

5. …Por l os efect os: Reparabl es e irreparabl es.

- Reparabl es.- Las que conllevan l a posi bili dad se de ser separadas se denomi nan

con est e nombre. General ment e son l as de carácter pecuni ari o o monet ari o

( mult as).

- Irreparabl es.- Por el contrari o, son l as penas que no pueden ser reparabl es,

aunque se quisiera. Son l a que producen gravamen defi nitivo, es decir, no

reparabl e. La muert e es una de ella.

6. Por l a flexi bili dad: Di visibles e i ndivisi bles.

- Di visi bles.- Son l as que, en l a práctica, podrí an di vi dirse. Tal es el caso de l as

mult as.

73 Ci encia Penal. Dr. Ángel Montoya Vi ña magua. Tercera Edi ci ón. Mayo 2001. Pag. 187-189.

106

- Indivisi bles.- Son l a que no pueden di vi dirse, dada su nat ural eza no di visi bles,

como l a muert e.

7. Por l os bi enes o derechos que se afect an (ej e mplos): Contra l a seguri dad i nt eri or

o ext eri or del est ado, la f e pública, contra l a vi da, l a li bert ad y cont ra l a

propi edad.

- Cont ra l a seguri dad i nteri or o ext eri or del est ado. Ejempl o: terroris mo.

- Cont ra l a fe pública. - Como l a est af a.

- Cont ra l a vi da. - Ejempl o: Homi ci di o

- Cont ra l a li bert ad.- Ejempl o: Pl agi o.

- Cont ra l a propi edad. Como el robo.7 4

8. …Según l a rama del derecho: Ej e mpl o: Pena canóni ca y recl usi ón y pri si ón

mi lit ares.

- Pena canóni ca: Derecho Canóni co

- Recl usi ón y prisi ón militares. Ejempl o: Códi go Penal Milit ar’ ’7 5

SEGÚN EL ART. 51 DEL CÓDI GO PENAL SE CLASI FI CAN EN: Penas

peculiares del delit o, penas peculiares de l a contravenci ón y penas co munes a t odas l as

infracci ones:

Penas peculi ares del delito:

74 Ci encia Penal. Dr. Ángel Montoya Vi ña magua. Tercera Edi ci ón. Mayo 2001. Pag. 188-190. 75 Ci enci a Penal. Dr. Ángel Montoya Vi ña magua. Tercera Edi ci ón. Mayo 2001. Pag. 188

107

‘ ‘1.- Recl usi ón mayor: se di vi den en Or di naria de cuatro a ocho años y, de ocho a doce años;

Extraordi naria de doce a di eciséis años; y Especial de di eciséis a vei nticinco años, y se l as

cumpl e en l os Centros de Rehabilitaci ón Social.’ ’

‘ ‘2.- Recl usi ón menor: se di vi de en or di naria de t res a seis años y de seis a nueve años, y en

extraordi naria de nueve a doce años, y se las cumple en los Centros de Rehabilitaci ón Soci al.’ ’

‘ ‘3.- Prisi ón de ocho dí as a ci nco años. - La prisión correcci onal l a sufrirán l os condenados en

las cárcel es del respecti vo cant ón, en l as de l a capital de pr ovi nci a o en secci ones apr opi adas

de las penitenci arias, debiendo ocuparse en l os trabaj os regl a ment ari os, en talleres comunes.’ ’

‘ ‘La pena de l a pri vaci ón de l a li bert ad de cort a duraci ón constit uye uno de l os mal es más

graves de t odos l os sistemas penitenci ari os del mundo. Corrompe al condenado, congesti ona

las cárcel es y t ambi én degrada porque l a est adí a en prisi ón, es un moment o que no se

borrará j amás en l a vi da humana’ ’. 7 6

‘ ‘4.- Interdi cci ón de ci ertos derechos políticos y ci viles.- Toda condena a r ecl usi ón mayor

or di naria o extraordi naria, o recl usi ón menor extraordi naria, ll eva consi go l a i nterdi cci ón

del reo, mi entras dure la pena. La i nt erdi cci ón surte efect o desde que l a sent enci a causa

ej ecut oria, y pri va al condenado de l a capaci dad de di sponer de sus bi enes, a no ser por act o

testa ment ari o.’ ’

‘ ‘Los condenados a reclusi ón menor or di naria, en el caso de rei nci denci a, o en el de

concurrencia de vari os delit os que merezcan pena de recl usi ón, quedarán t a mbi én suj et os a

interdi cci ón’ ’.

‘ ‘El no mbra mi ent o del correspondi ente guardador se hará conf or me a l as r egl as del Códi go

Ci vil para la curaduría del disi pador’ ’.

76 Torres Chávez Efraí n. Br eves Co ment ari os al Códi go Penal del Ecuador. Uni versi dad T. Particul ar de Loj a.

Vol u men I. Déci ma Tercera Edi ción. Di ci e mbre 2001. Pag. 196.

108

Sus pensi ón de l os derechos de ci udadaní a. - ( Art. 60 C. Penal).- Toda sent enci a que

condene a recl usi ón o a prisi ón causa l a suspensión de l os derechos de ci udadaní a por un

tiempo i gual al de l a condena; pero en l os casos que det er mi na expresa ment e est e Códi go, l os

jueces y t ri bunales podrán i mponer l a suspensi ón de t al es derechos, por un t ér mi no de t res a

ci nco años, aunque la prisi ón no pase de seis meses’ ’.

‘ ‘Interdecci ón vi ene del lati n i nt erdi cti o que si gnifica i nt erdecir, vedar, prohi bir. Así, pues, el

interdi cti o est á -- i nt erdict um, o sea prohi bi do de hacer l o que ant es, librement e, en sus

negoci os’ ’. ‘ ‘Los ef ect os que produce l a suspenci ón de l os derechos políticos, son l a pri vaci ón

de el egir o ser el egi do, ej ercer cargo o f unci ón pública, ser f unci onari o público, t ener

derecho a reuni ón, petición, asoci aci ón, etc’ ’.7 7

5.- Sujeci ón a l a vi gil anci a de l a aut ori dad; Art. 61. - En virt ud de l a suj eci ón a l a vi gilanci a

especi al de l a aut ori dad, puede el j uez pr ohi bir que el condenado se presente en l os l ugares

que l e señal are, después de cu mpli da l a condena; para l o que, ant es de ser puest o en li bert ad,

el condenado i ndi cará el lugar que elija para su resi denci a, y r eci birá una bol eta de vi aje, en l a

que se det er mi nará el itinerari o f orzoso y l a duraci ón de su per manencia en cada l ugar de

tránsit o.

Ade más, est ará obli gado a present arse ant e l a autori dad de policía del l ugar de su resi denci a

dentro de l as vei nticuatro horas si gui entes a su ll egada, y no podrá trasladarse a otro l ugar, si n

per mi so escrit o de di cha aut ori dad, l a que ti ene derecho para i mponer al vigilado ocupaci ón y

mét odo de vi da, si no l os tuviere.

Art. 62. - Los condenados a pena de recl usi ón pueden ser col ocados, por l a sent enci a

condenat oria, baj o l a vi gilanci a de l a aut ori dad, por ci nco a di ez años; y si rei nci di eren en el

7 7 Torres Chávez Efraí n. Breves Co ment ari os al Códi go Penal del Ecuador. Uni versidad T. Particular de Loj a. Vol umen I.

Déci ma Tercera Edi ci ón. Di ci e mbre 2001. Pag. 197 y 207.

109

mi s mo delit o o co metieren otro que merezca l a pena de recl usi ón, esa vi gilanci a durará t oda l a

vi da.

‘ ‘Est a di sposi ci ón tiene un carácter previsivo y polici al. Los resenti mient os que quedan,

después de un delit o, son f uent es generadoras de ot ros crí menes y de ahí que el l egisl ador

prohí ba, en ci ert os casos, vol ver al l ugar en donde haya gent e con venganza, list os a retri buir

al hechor, mal por mal.

‘ ‘Este artícul o, pues, es de amparo al sent enciado por una part e y t rata de evit ar nuevos

probl emas soci al es, al inici arse l a vendet a, por otra …

…La vi gil anci a especi al de aut ori dad, ti ende a control ar el reci di vis mo. Un hombre se

control ará, si sabe que la policí a l e si gue y si ti ene l a obli gaci ón de dar cuent a de sus act os y

de sus trasl ados …

…La asistenci a a l os det eni dos excarcel ados baj o cauci ón, es necesari a para su

readapt aci ón. La asistenci a debe present arse medi ant e l a creaci ón de t rabaj o. Pri merament e

debe t ender a col ocarl os en puest os de t rabaj o ordi nari o. Y mi entras est o últi mo no sea

posi bl e, aparece como necesari o adopt ar l as medi das para que l os l iberados, al menos

aquell os que son susceptibles de enmi enda o que deseen t rabaj ar, puedan ser admiti dos en

las col oni as de trabaj o o en l os hogares para necesitados y si n techo’ ’.7 8

‘ ‘6.- Pri vaci ón del ejerci ci o de profesi ones, artes u ofi ci os. - Que no es otra cosa que l a

pr ohi bi ci ón o la suspención de cual qui era de estas for mas que usaba el procesado

7.- Incapaci dad perpetua para el dese mpeño de t odo e mpl eo o cargo públi co. - Pena

et erna para ejercer cual qui er e mpl eo o cargo públ ico.

Penas peculi ares de l a contravenci ón: Prisi ón de uno a trei nt a días y Multa’ ’.


Vol u men I. Déci ma Tercera Edi ción. Di ci e mbre 2001. Pag. 208 y 210.

110

‘ ‘La doctri na manifiesta que l a prisi ón existe desde hace muchos si gl os, pero en sus orí genes

cumplí a fi nali dades di stint as a l as que cumpl e en l a act uali dad. Hast a fi nal es del si gl o XVII,

la prisi ón f ue consi derada un l ugar de cust odi a de det eni dos, est o es, un sitio para asegurar a

los deli ncuent es hast a el mo ment o del j ui ci o. En ese senti do señal aban Las Parti das, Ley I V,

títul o XXXI, Parti da VII, que l a cárcel no es dada para escar ment ar l os yerros más para

guardar l os presos t an sol ament e en ell a bast a que sean j uzgados. Si bien est e model o de

cárcel de cust odi a ha conoci do hist óricament e muchas excepci ones, con model os muy

próxi mos a l a cárcel de cumpli mi ent o (recl usión en monast eri os o f ort al ezas milit ares,

trabaj os f orzados en l as mi nas, et c.) como regl a general puede decirse que l a pri vaci ón de

libert ad no t ení a ent onces caráct er punitivo, est o es, no era consi derada como una verdadera

pena’ ’7 9

.

Según nuestro Códi go Penal son penas co munes a t odas l as i nfracci ones: Mult a y

Co mi so Especial.

1. - MULTAS. Art. 63. - ‘ ‘Las mult as por delit os pertenecen al Fi sco; y serán i mpuest as a

cada uno de los condenados por una mi s ma i nfracci ón.

La multa se cobrará por apre mi o real’ ’.

Art. 64. - ‘ ‘En l a sent encia podrá el j uez aut orizar al condenado a pagar l a mult a por cuot as;

debi endo fijarse el mont o y l a fecha de l os pagos, según l a condi ción econó mi ca del

condenado’ ’.

‘ ‘Es el est ado el dueño de l as mult as, di ce est e artícul o, y no se l as cobrará por apre mi o

personal, o sea por medio de l a det enci ón del sentenci ado porque no hay prisi ón por deudas,


Vol u men I. Déci ma Tercera Edi ción. Di ci e mbre 2001.

111

ordena l a Constit uci ón de l a República, ll ámense cost as, honorari os, impuest os, mult as o

cual qui er otro nombre’ ’.8 0

2.- COMI SO ESPECI AL. - (Art. 65 C. Penal) ‘ ‘El co mi so especi al recae: sobre l as cosas que

fueron el obj et o de l a infracci ón; sobre l as que han servi do, o han si do desti nadas para

comet erla, cuando son de pr opi edad del aut or del act o puni bl e, o del có mplice; y sobre l as que

han si do produci das por la i nfracci ón mis ma’ ’.

‘ ‘El comi so especi al será i mpuest o por delit o, si n perj ui ci o de l as de más penas est abl eci das

por l a Ley; pero, al trat arse de una contravenci ón, no se i mpondrá si no en l os casos

expresa ment e det er mi nados por la Ley’ ’.

‘ ‘El comi so especi al es apropi arse por el Est ado de cosas ci ert as y concretas como l as ar mas

que han servi do para un cri men. El segundo i nciso est á di ciendo que el comi so es pena

accesori a al acl arar si n perj ui ci o de l as de más penas est abl eci das por l a l ey y es obvi o que se

le aplicará sol ament e cuando sea posi bl e, es decir ante l a existenci a real de l as cosas’ ’.8 1

2. 2. 6. 3. QUE ES LA TI PI CI DAD.

‘ ‘El pri nci pi o de ti pi ci dad consiste en que t oda i nfracci ón de l a l ey penal, para que pueda ser

consi derada como t al, debe est ar cont eni da en l a mi s ma, en f or ma expresa, con t odos l os

el ement os que l o confi guran j urí di cament e …

…‘‘ Zaff aroni, manifiest a que es l a característica que ti ene una conduct a en razón de est a

adecuada a un ti po penal, es decir, i ndi vi dualizada como prohi bi da por un ti po penal. Se

trat a de un concept o di námi co y f unci onal puest o que se supone l a existenci a de una conduct a

aj ust ada a un ti po, subsumi bl e en él. La ti pici dad es l a afir maci ón del j uicio de ti pici dad …


Vol u men I. Déci ma Tercera Edi ción. Di ci e mbre 2001. Pag. 214. 81 Torres Chávez Efraí n. Br eves Co ment ari os al Códi go Penal del Ecuador. Uni versi dad T. Particul ar de Loj a.

Vol u men I. Déci ma Tercera Edi ción. Di ci e mbre 2001. Pag. 221.

112

.. Todo ti po penal descri be una conduct a que, realizada por al gui en, l esi ona o pone en peli gro

un bi en del cual ot ra persona es el tit ul ar; por consi gui ent e en cada uno de ell os se

identifican dos suj et os: el activo que ej ecut a el comport ami ent o tí pi co y el pasi vo en cuya

cabeza radi ca el bi en o i nt erés que l esi ona; una conduct a de natural eza obj etivo --

descri ptiva, que en veces t rae ref erenci as nor mativas subj etivas y un obj eto de dobl e enti dad:

jurí di ca en cuant o al bi en nor mati vament e t ut el ado y mat eri al en cuant o al ent e- persona o

cosa- sobre el cual recae la conduct a tí pica’ ’.8 2

‘ ‘la vi da di ari a nos present a una seri e de hechos contrari os a l a nor ma y que, por dañar en

alt o grado l a convi vencia soci al, se sanci ona con una pena. El códi go o l as l eyes l os defi nen y

los concret an, para poder casti garl os. Esa descri pci ón l egal desprovist a de caráct er

val orativo según el creador de l a t eorí a, es l o que constit uye l a ti pici dad. Por t ant o, el ti po

legal es l a abstracci ón concret a que ha t razado el l egisl ador, descart ando l os det alles

innecesari os para l a defini ci ón del hecho que se cat al oga en l a ley como delit o’ ’.8 3

Por l o que respect a a l a ti pici dad, ti ene una funci ón predo mi nant e ment e descri pti va que

si ngul ariza su val or en el conci ert o de l as características del delit o, es l a nor ma escrita que

encaj a en el ti po penal. Est á rel aci onada con l a antij urici dad por concret arla en el á mbit o

penal, y tiene, ade más, funci ona mi ent o i ndiciari o de su existenci a.

La descri pci ón obj eti va t iene l a det er mi naci ón de un verbo pri nci pal. Co mo: mat a, apropi arse,

et c., pero el ti po, si n dej ar de ser descri pti vo, present a si e mpre referencias y modali dades de l a

acci ón que pueden ser en cuant o al suj et o, ya sea acti vo o pasi vo, obj et o, t iempo, al l ugar o a

la ocasi ón y al medi o.

82 Si guenza Br avo Mar co Dr. Pregunt as y Respuest as en Derecho Penal y Pr ocesal Penal . Pri mera Edi ci ón. 2008.

Cuenca-- Ecuador. Pág. 39, 55 y 56. 83 Ji ménez de Asúa Luis. Lecci ones de Derecho Penal. 1999. OXFORD Uni versit y Press Méxi co, S. A. de C. V. Pág. 161.

113

2. 2. 6. 4. QUE ES LA ANTIJURI DI CI DAD

‘ ‘Es l a contradi cci ón de la conduct a con el orden j urí di co. La conduct a penal ment e tí pi ca es

anti nor mati va, pero no es antij urí dica aún, porque puede est ar amparada por un precept o

per mi sivo (causa de j ustificaci ón), que pueda provenir de cual qui er part e del orden j urí di co.

Cuando l a conduct a tí pica no est á amparada por ni nguna causa de j ustificaci ón, ya no sól o

es anti nor mativa, si no tambi én antij urí dica. La antij uri dici dad no est á dada por el derecho

penal, sino por todo el orden j urí di co …

…La antij uri dici dad supone un j ui ci o acerca de l a oposi ci ón existente entre l a conduct a

humana y l a nor ma penal, j ui ci o que sól o recae sobre l a acci ón realizada excl uyendo t oda

val oraci ón de índol e subjetiva, por l o cual l a antijuri di ci dad tiene carácter objetivo.’ ’ 8 4

‘ ‘Puede decirse provisi onal ment e que l a antij urici dad es l o contrari o al derecho. Por t ant o,

no bast a que el hecho encaj e descri ptivament e en el ti po que l a l ey ha previst o, si no que se

necesit a que sea antij urídi co, contrari o al derecho …

…El ti po es l a descri pción; l a antij urici dad da l a esti mativa del act o. Así, el homi ci di o

defi ni do obj etivament e por l a l ey, se casti ga por ser antij urí dico, sal vo si la l egíti ma def ensa,

por ej empl o, transf or ma en j urí di ca l a acci ón. Al mi s mo ti empo que se f or ma el concept o

val orativo de l a antij uricidad se ensancha el ámbito de las causas justificant es …

…Mezger: Lo antij urí di co es, para él, el at aque al bi en j urí di co. Contra el bi en j urí di co va el

delit o. Por ej empl o: l a estaf a es un despl azami ento il egal del patri moni o; no debe ent enderse

como un concept o jurí dico f or mal, sino como un val or económi co …

…Lo antij urí dico es objetivo: li ga el act o con el est ado. Por eso, como vere mos, no es l o

antij urí dico l o que capt a el dol o, si no el deber de no vi ol ar l as nor mas. En el aspect o obj etivo

84 Si guenza Bravo Marco Dr. Pregunt as y Respuest as en Derecho Penal y Procesal Penal. Pri mera edi ci ón. 2008.

Cuenca -- Ecuador. Pag. 61.

114

la muert e antij urí dica de un hombre es i ndependient e del dol o, pues se t rat a de un j ui ci o de

val oraci ón obj etiva’ ’.8 5

Véase cómo se va avanzando: l o pri mero es el concept o nat ural, con i ndependenci a de val or

(act o). Luego, es l a comparaci ón cognoscitiva con l o descrito, si n val orar (ti pici dad). Ahora,

la val oraci ón obj etiva con l a nor ma ( antij urici dad). Por últi mo, el juici o de reproche

(cul pabili dad).’ ’ 8 6

Ent onces dire mos que l a antij urici dad es l o contrario al derecho, no bast a que el hecho encaj e

en el ti po penal, si no que tiene que ser un acto antij urí dico contrari o al derecho, que se

quebrant e al go esencial para l a convi venci a y el or dena mi ent o j urí di co. Se i nfri nge l a nor ma

que est a por enci ma y detrás de l a l ey. La nor ma val oriza, l a l ey descri be. Lo antij urí di co es l o

inj ust o, lo que se afect a al bien j urí dico prot egi do de la otra persona.

2. 2. 6. 5. QUE ES LA CULPABI LI DAD.

‘ ‘Es garantí a del derecho penal que se repri ma sól o l as conduct as i nfractoras de l a nor ma y

no personali dad, creencias, val ores, actit udes, modos de vi da, o result ados produci dos, con

independenci a de comport ami ent o responsabl e alguno.’ ’ ‘ ‘Recoge el pri ncipi o ‘ ‘null a poena

si ne cul pa’ ’, y con él, el pri nci pi o según el cual es l a cul pabili dad del autor el lí mite y medi da

de l a pena’ ’. ‘ ‘Las consecuenci as del pri nci pi o de cul pabili dad son: el padeci mi ent o de l a

pena es personalísi mo. La pena se corresponde con l a acci ón i nfract ora de l a nor ma y no con

la personali dad del agent e o su f or ma de vi vir. Sól o se admit e l a culpabili dad dol osa y

cul posa, est a últi ma cuando l o prevé l a ley. No cabe responder por caso f ort uit o …

8 5 Ji ménez de Asúa Luis. Lecci ones de Derecho Penal. 1999. OXFORD Uni versit y Press México, S. A. de C. V. Pág. 186, 187,

192. 8 6 Ji ménez de Asúa Luis. Lecci ones de Derecho Penal. 1999. OXFORD Uni versit y Press Méxi co, S. A. de C. V. Pág. 195.

115

… La cul pabili dad ha sido consi derada como ‘ ‘el conj unt o de presupuestos que f undament an

la reprochabili dad personal de la conduct a antij urí di ca’ ’.8 7

‘ ‘Por cul pabili dad ha de ent enderse l a actit ud consi ente de l a vol unt ad que da l ugar a un

juici o de reproche, en cuant o el agent e act úa en f or ma antij urí di ca pudi endo y debi endo

act uar diversament e …

…E. Mayer: ‘ ‘La cul pabi lidad es reprochabl e del hecho tí pi co y antij urí di co, f undada en que

su aut or l o ej ecut ó no obst ant e que en l a sit uaci ón concret a podí a comet erse a l os mandat os y

prohi bi ci ones del derecho …

…Rei nhart Maurach ‘ ‘ Esto si gnifica que el di svalor del act o i nj ust o se proyect a a l a persona

del suj et o activo, porque puede serle atri bui bl e como obra suya’ ’. 8 8

‘ ‘La part e más delicada de cuant as el derecho penal t rat a es l a cul pabilidad. Mi entras nos

he mos movi do en un t erreno descri ptivo (ti pici dad), o de val oraci ón obj etiva ( antij urici dad),

no ha si do preciso esti mar, en l a medi da en que desde est e i nst ant e es necesari o hacerl o, l a

indivi dualizaci ón. En últi ma i nst anci a, nuestra disci pli na es i ndi vi dualizadora en alt o grado,

y al ll egar a l a cul pabilidad es cuando el i nt erpret e ha de extremar l a finura de sus ar mas

para que quede l o más ceñi do posi bl e, en el proceso de subsunci ón, el j uici o de reproche por

el act o concret o que el suj et o perpetró …

…. Advi ért ase que a l a acci ón corresponde el ef ect o de querer, y a l a culpabili dad, no sól o el

ef ect o, si no el cont eni do ( cont eni do de representaci ón). Es preciso, pues, reconocer que l a

cul pabili dad supone un cont eni do psi col ógi co, pero ést e no constit uye ya de por si l a

cul pabili dad. Es el obj eto sobre el que recae el reproche contra el aut or. Sól o cuando est e

8 7 Si guenza Bravo Marco Dr. Pregunt as y Respuest as en Derecho Penal y Procesal Penal. Pri mera Edi ción. 2008. Cuenca --

Ecuador. Pag. 20, 21, 69. 8 8 Si guenza Bravo Marco Dr. Pregunt as y Respuest as en Derecho Penal y Procesal Penal. Pri mera Edi ción. 2008. Cuenca --

Ecuador. Pag. 69.

116

juici o de reprobaci ón se hace, es cuando surge el concept o de cul pabilidad. Es un j ui ci o

val orativo (desvali oso)’ ’.8 9

Ent onces dire mos que la pena es un mal que se l e i mpone al delincuent e por haber

transgredi do l a nor ma establ eci da, llá mese dol or, padeci mi ent o, i nfelici dad o sufri mi ent o, que

excl uye l a al egría, el bien, el est ar rodeado de su fa milia; no obst ante los obj etivos con l a

i mposici ón de l a pena es defender a l a soci edad, regenerar al deli ncuent e, o ponerl o en

sit uaci ón de seguri dad al i ni mput abl e para que en ella se reeduque, de ser posi bl e, con l a

reeducaci ón y l a regeneraci ón que son l ogros positivos excl uyen al deli ncuent e de hacer daño.

Tendre mos un mej or convi vir en soci edad, pues al gui en que vi ol a el or den constit ui do debe

pagar por esa transgresi ón según sea el caso, con recl usi ón, prisi ón o multa.

Al i mponerle una pena al mal hechor acor de a los mandat os del Códi go de Pr ocedi mi ent o

Penal, Códi go Penal y de más mandat os l egal es que sean necesari os, se l ogra l a defensa de l a

soci edad, el restabl eci mi ent o del or den, el reforza mi ent o de l a soci edad, la vi genci a de paz y

el i mperi o de l a j usticia, per o se excl uye de f orma defi niti va l a i dea de que al i mponerl e l a

pena si gnifi que i mponerle casti gos i nfa mes y deni grant es, puest o que con ell o se destruye l a

personali dad hu mana, digna de respet o por l os val ores i ntrí nsecos que en ella enci erran

aunque est os val ores pareci eran que en el deli ncuent e dur mi eran. Los derechos hu manos est án

vi gent es para t odo ser humano por el hecho de ser t al es y no por consi derarse i nsi gnificant es

de otra nat ural eza, por eso al i mponer una pena se debe act uar con obj eti vidad, at endi endo l as

const anci as pr ocesal es. Los j ueces deben gozar de li bertad para i mponer una pena con criteri o

de graduaci ón dada la natural eza y circunst anci as del delit os y transgresor.

89 Ji ménez de Asúa Luis. Lecci ones de Derecho Penal. 1999. OXFORD Uni versit y Press Méxi co, S. A. de C. V. Pág. 251

y 253.

117

Si bi en es ci ert o que en muchos de l os casos l a privaci ón de l a li bertad degrada a l a persona,

corrompe o se especi aliza el que no l o es; no es menos ci ert o que, ahora en l a act uali dad ha

mej orado l a cali dad de vida en l os centros penitenci ari os, en donde se han i nst alado t alleres,

para que l os recl usos se mant engan ocupados y puedan i nsertarse a l a sociedad cuando ll egue

el mo ment o de salir a convi vir con la soci edad.

Las penas son medi das especi al ment e represi vas; l as medi das de seguri dad ti enen una

finali dad pura ment e preventi va, l as mi s mas que son aplicadas a l os i mputabl es (sent enciados,

pr ocesados), que es l a medi da de seguri dad para que no si ga deli nqui endo, las mi s mas que son

absol ut a ment e o relati vament e i ndet er mi nadas y revocabl es.

Al habl ar de l as mult as, nos vi ene a l a i dea de una pena pecuni aria, que en muchos de l os

casos es facultati va por que di ce prisi ón o mult a, mi entras en otros ti pos penal es es i mperati va

por que di ce prisi ón y multa, en donde se debe aplicar las dos sanci ones.

Es i ndispensabl e el mant eni mi ent o de l a ti pici dad, antij urici dad y cul pabili dad, co mo

caract eres f unci onales que, si bi en f or man a l a postre el t odo concept ual llamado delit o, son

capaces de ser di sti nguidos separada ment e, ya que cada uno posee f unci ón pr opi a en l a

di versi dad ar móni ca del conj unt o.

En t al virt ud, un act o o hecho ilícit o ti ene que ser tí pico, antij urí dico y cul pabl e; ti ene que

estar escrit o en nuestras l eyes, debe ser contrario a l a nor ma, a l as buenas cost umbres, al

convi vir di ari o, vi ol entar un bi en j urí dico pr ot egi do, vi ol ent ar l a paz, la tranquili dad de l a

soci edad, y por ende sanci onado con una pena, ya sea esta, física o pecuni aria.

2. 2. 7. CI RCUNSTANCI AS DE LA I NFRACCI ÓN

2. 2. 7. 1. CAUSAS DE JUSTI FI CACI ÓN

118

Dent ro de l as causas de justificaci ón en nuestra ley penal encontramos:

Ma ndat o de l a Ley, orden de aut ori dad y f uerza física i rresisti bl e.- No hay i nfracci ón

cuando el act o est á ordenado por l a Ley, o det er mi nado por resol uci ón defi nitiva de

aut ori dad compet ent e, o cuando el i ndi ci ado f ue i mpulsado a comet erl o por una f uerza que

no pudo resistir’ ’. (Art. 18) 9 0

‘ ‘La f uerza no vi ci a el consenti mi ent o, si no cuando es capaz de producir una i mpresi ón f uert e

en una persona de sano juici o, t omando en cuenta su edad, sexo y condi ción. Se mi ra como

fuerza de est e género t odo act o que i nf unde a una persona j ust o t emor de verse expuest os

ell a, su cónyuge o al guno de sus ascendi entes o descendi entes, a un mal i rreparabl e y

grave …

…El t emor reverenci al, est o es, el sol o t emor de desagradar a l as personas a qui enes se debe

sumi si ón y respet o, no bast a para vici ar el consenti mi ent o’ ’. (Art. 1472) 9 1

Est a ordenado por l a ley. - No hay i nfracci ón cuando un j uez sent enci a a prisi ón a un

deli ncuent e y l o pri va de su li bertad, est e j uez no co met e delit o contra l a libertad i ndi vi dual

garantizado en la Constituci ón.

Resol uci ón defi niti va de aut ori dad co mpetente. - Cuando se ej ecut a un act o fir me, l egal o

escrita ordenado por el juez.

Aut ori dad co mpetente.- Ej e mpl o: un j uez de lo ci vil no puede or denar l a li bert ad de un

pr ocesado, pero si al gui en desal oj a a un i nquili no por or den escrita de j uez compet ent e no hay

infracci ón.

9 0 Códi go Penal. Legislaci ón Vi gente 91 Códi go Ci vil. Legislaci ón de Estudi os y Publicaci ones. Mayo 2010.

119

Fuerza i rresisti bl e.- Cuando uno se defi ende de al gún at aque, o en defensa de sus bi enes,

defensa del honor conyugal, del pudor fe meni no, o l os gol pes a l os l adrones sorprendi dos i n

fraganti y ta mbi én en defensa ajena.

La Legíti ma Defensa. - No comet e i nfracci ón de ni nguna cl ase el que obra en def ensa

necesari a de su persona, con t al que concurran l as si gui entes circunst ancias: act ual agresi ón

ilegíti ma; necesi dad racional del medi o e mpl eado para repeler di cha agresi ón, y f alt a de

provocaci ón suficient e de part e del que se defiende’ ’. (Art. 19)9 2

‘ ‘Carrara en su Derecho Cri mi nal, manifest ó que l a l egíti ma Def ensa no era, en modo

al guno, mi sericordi a de l a aut ori dad, si no un verdadero y sagrado derecho, o mej or un

deber, porque t al es l a conservaci ón de l a propia persona …En l a l egítima def ensa hay dos

aspect os: el psi col ógi co, en el cual afl ora el i nsti nto de conservaci ón; y, el jurí di co, en el que

se presume una del egación de l a soci edad al i ndivi duo, ya que aquell a es l a obli gada a l a

prot ecci ón de l a vi da, de la i ntegri dad persona, etc.’ ’9 3

Ahora bi en, l a act ual agresi ón ilegíti ma ha de entenderse que es defenderse al mo ment o de l a

agresi ón, sería ilógi co pensar esperar el ataque, para pensar en defenderse.

La necesi dad raci onal del medi o e mpl eado.- Con est o no qui ere decir que debe de est ar t ant o

agresor co mo agredi do en l a equi paraci ón de f uerzas o l a pr oporci onali dad de medi os en l a

lucha, aquí entra en j uego, l a razón para j uzgar cada caso t eni endo en cuent a l as diferenci as

indi vi duales y las circunstanci as concretas de cada hecho.

Falta de pr ovocaci ón suficient e.- El que se defiende debe de ser si e mpre la ví cti ma, no puede

ser el causant e de la agresi ón, ya sea induciéndol o, incitando o esti mul ándolo.

9 2 Códi go Penal. Legislaci ón Vi gente. 9 3 Torres Chávez Efraí n. Breves Co ment ari os al Códi go Penal del Ecuador. Uni versidad T. Particular de Loj a. Vol umen I.

Déci ma Tercera Edi ci ón. Di ci e mbre 2001. Pág. 79.

120

Per o se consi dera co mo l egíti ma defensa si empr e que opera l as circunst anci as citadas

ant eri or ment e y se ent enderá que concurren estas circunst anci as si: el act o ha t eni do l ugar

defendi éndose contra l os aut ores de r obo o saqueo ej ecut ados con vi ol encia; o at acando a un

incendi ari o, o al que r oba o hurt a en un i ncendi o, cuando son aprehendi dos en delit o fl agrant e;

o rechazando durant e l a noche el escal a mi ent o o fract ura de l os cercados, mur allas o entradas

a una casa o departa mento habitados o de sus dependenci as, a menos que const e que el aut or

no pudo creer en un atent ado contra l as personas, ya se atienda al propósit o direct o del

indi vi duo que escal aba o fract uraba, ya a l as resistenci as que debí an encontrar l as i nt enci ones

de éste. ( Art. 20 C. Penal.)

La Legíti ma defensa de t erceros.- No comet e i nfracci ón al guna el que obra en def ensa de

ot ra persona, si empre que concurran l as dos primeras circunst anci as del Art. 19 y que, en

caso de haber precedi do provocaci ón al agresor, no hubi ere t omado part e en ell a el que

defiende.’ ’(Art. 21). 9 4

‘ ‘El bi en j urí di co más i nsi gnificant e puede ser prot egi do por medi o de l a muert e del agresor,

cuando l a agresi ón no puede ser repeli da de otro modo’ ’. 9 5

En l a l egíti ma defensa de t erceros ti ene que existir l a act ual agresi ón ilegíti ma y l a necesi dad

raci onal del medi o e mpl eado para repel er l a agresi ón, es decir el defensor a t erceros debe

estar absol ut a ment e ausent e de l a causa que motivó l a agresi ón. Est á necesi dad debe ser un

requisit o de defensa, de la cual no poda mos excl uir, si n la cual habría una excesi va defensa.

9 4 Códi go Penal. Legislaci ón Vi gente. 95 Torres Chávez Efraí n. Br eves Co ment ari os al Códi go Penal del Ecuador. Uni versi dad T. Particul ar de Loj a.

Vol u men I. Déci ma Tercera Edi ción. Di ci e mbre 2001. Pág. 84.

121

El Art. 22 del Códi go Penal se refiere a l a l egítima def ensa del pudor y di ce: Tampoco hay

infracci ón al guna cuando una persona mat a o causa l esi ones a ot ra en el mo ment o de ser

ví cti ma de un delit o de abuso sexual o vi ol aci ón).

Est a nor ma ha de ent enderse que tiene que haber agresi ón fl agrante, el supri mir una vi da

hu mana es un recurso extre mo, en razón de l a i mportanci a que para l a mujer tiene su pudor.

At ent ar contra l a li bertad sexual de una muj er no sol o que vi ol a est e pri nci pio, ni afect a en ese

instant e, si no que di cho act o dej ará secuelas durante t oda una vi da que j a más se borrarán de l a

me mori a.

La Legíti ma defensa de la propi edad. - No hay i nfracci ón en l os gol pes que se den si n causar

heri das o l esi ones graves, a l os reos de hurt o o robo, cuando se l es sorprende en fl agrant e

delit o, o con l as cosas hurt adas o robadas’ ’. ( Art. 23)9 6

‘ ‘Este artícul o se refiere a dos sit uaci ones diferent es: l a pri mera cuando se sorprende a l os

reos de hurt o o robo en f lagrant e delit o, y l a segunda cuando se encuentra a al gui en con l as

cosas hurt adas o robadas. Se j ustifica est e artícul o por l a rabi a que ocasi onarí a al dueño

sorprender a l os l adrones en el mo ment o en que cometí an el delit o. También provocará una

reacci ón vi ol ent a el encontrar en poder de ot ra persona un obj et o que l e haya si do robado o

hurt ado pero, evi dent ement e, en est a segunda situaci ón hay el ri esgo de at acar a un l egíti mo

comprador o port ador de buena fe’ ’. 9 7

Est e artícul o pl antea dos posi bili dades y en igual dad de condi ci ones, el encontrar al

deli ncuent e en fl agrante delit o de r obo o hurt o, que encontrarle post eri orment e con l as cosas

robadas o hurt adas. En el pri mer caso es nor mal l a r eacci ón e moci onal que nace al sorprender



122

al deli ncuent e r obando; más si n e mbar go di ferent es e moci ones o pasi ones sur girán

encontrarle al deli ncuente o a qui en t enga l as cosas r obadas o hurt adas, en horas post eri ores, o

al si guiente día o dí as, en donde l os senti mi ent os ya serán otros.

Causa de Justificaci ón: est ado de necesi dad. - No se i mpondrá ni nguna pena al que, en l a

necesi dad de evit ar un mal, ej ecut a un act o que produzca daño en l a propi edad aj ena,

siempre que sea real el mal que se haya queri do evit ar, que sea mayor que el causado para

prevenirl o, y que no haya habi do otro medio practicabl e y menos perj udi ci al para

i mpedirl o.( Art. 24)9 8

‘ ‘Von Li szt defi ne el est ado de necesi dad como una sit uaci ón de peli gro act ual prot egi do por

el derecho, en el cual no queda ot ro re medi o que l a vi ol aci ón de l os i nt ereses de ot ro,

jurí di cament e prot egi dos…Desde l uego, ti ene que haber una raci onal proporci ón y es obvi o

que el bien sal vaguardado no puede ser not ori ament e i nferi or al que se sacrificó’ ’.9 9

JURI SPRUDENCI A:

MUERTE POR LEGÍ TI MA DEFENSA

El Art. 19 del Códi go Penal det er mi na que no comet e i nfracci ón de ni nguna cl ase el que obra

en defensa necesaria de su persona, con t al que concurran l as si gui entes circunst anci as: act ual

agresi ón ilegíti ma; necesidad raci onal del medi o e mpl eado para repel er dicha agresi ón y falta

de pr ovocaci ón suficiente de parte del que se defiende. En l a especi e, a juici o de l a Sal a se

dan l os tres presupuest os que confi guran un caso evi dent e de l egíti ma defensa. Así en efect o,

no pudo ser más al eve y súbit o el at aque del falleci do en agravi o del si ndi cado, qui en se

hallaba en el l echo, con su muj er y sus hij os aprest ándose a descansar, es decir que se



123

pr oduj o, si n l a menor duda, una agresi ón ilegíti ma y al eve; más aún, cerradas co mo est aban

las puertas de acceso a su casa y a su t aller; no pudo, en consecuenci a el condenado i mpedir

de otra manera el at aque de una persona vi ol enta, ebri a y desafiant e que atacándol o co mo l o

at acó, t omando l o que estuvo a su mano, est o es el pal o con el que se defendi ó, medi o que l a

Sal a encuentra era un medi o raci onal para repel er l a agresi ón. La falta de pr ovocaci ón de su

parte resalta de su t estimoni o y de t oda l a pr ueba que l e favorece pues, reposaba en su

mor ada, acompañado de los suyos. SALA DE LO PENAL.

Gacet a Judi ci al. Año XCI X. Serie XVII. No. 1. Pág. 157.

( Quit o, 27 de agost o de 1999)

VI STOS: Segundo Sil vi o Bar ba Paredes co mo sent enciado y Lupe Cu manda Or ozco

Rodrí guez co mo acusadora particul ar, i nt erponen recurso de casaci ón de l a sent encia di ct ada

el 21 de mayo de 1996 por el Pri mer Tri bunal de Chi mborazo, el pri mero por ser el fall o

condenat ori o y l a segunda por que sostiene que existe error al condenar al pr ocesado por

ho mi ci di o si mpl e, cuando a j ui ci o de l a recurrente se trata del delit o de asesi nat o per petrado

en l a persona de su cónyuge Ho mer o Vi ni ci o Calderón Sánchez. El sorteo de l ey ha radi cado

la compet encia del caso ant e est e Tri bunal y para deci dir l o que f uere de l ey, for mul a l as

consi deraci ones:

PRI MERO: Est a Sala especi alizada de l a Cor te Supre ma por di sposi ciones expresas de l a

Constit uci ón de l a República y del Códi go de Procedi mi ent o Penal, asume co mpet enci a para

conocer y deci dir acerca de l a i mpugnaci ón de l o resuelt o por el Tri bunal Penal Pri mer o de

Chi mborazo;

124

SEGUNDO: No existe causa al guna de nuli dad en el trá mit e de l a causa, una vez que se

han observado en l a sustanci aci ón del pr oceso l as sol e mni dades que l e son pr opi as y no hay

o mi si ón al guna que l o i nvali de;

TERCERO: El present e j ui ci o se i ni ci ó t eniendo co mo ant ecedent e el aut o cabeza de

pr oceso di ctado por el Juez Segundo de l o Penal de Chi mborazo qui en llegó a conocer, por el

act a de l evant a mi ent o del cadáver; dili genci a de aut opsi a y por el i nfor me policial perti nent e

que el occiso Cal derón Sánchez llegó en est ado de ebri edad hast a el do mi cili o de Bar ba

Paredes, pat eando l a puerta de entrada y ultraj ándol e de pal abra y obra, por l o que el

pr ocesado para defenderse del agresor t omó un pedazo de madera con el que l e pr opi nó l os

gol pes que habrían det ermi nado su muert e;

CUARTO: Co mo se dij o ant es, el Tri bunal Penal condenó al pr ocesado por ho mi ci di o

si mpl e, pero l e i mpuso l a pena de prisi ón mencionada más arri ba, consi derando que obr ó en

las circunst anci as de excusa previstas en el artículo 25 del Códi go Penal;

QUI NTO. - Conf or me al Art. 127 del Código de Pr ocedi mi ent o Penal el t esti moni o

indagat ori o del si ndi cado debe t enerse co mo medi o de defensa y de pr ueba en su favor. En

consecuenci a, para resolver el recurso i nt erpuest o es necesari o consi derar l os si gui ent es

hechos; a) Que en t al t esti moni o i ndagat ori o que corre a f oj as 10 vuelta, 11 de l os aut os,

aparece que el condenado, el do mi ngo 30 de j ulio de 1995 a eso de l as nueve de l a noche,

descansaba j unt a ment e con su muj er, dos hij os y un ni et o, en su do mi cilio, y se encontraba

frent e a l a t el evisi ón de su morada. Que en t al es circunst anci as gol peaban su casa y que al

abrirla reci bi ó un punt apié en l a cabeza pr opi nado por un suj et o que l o i nsultaba soez ment e y

trataba de derrumbar a punt apiés l a entrada del t aller de carpi nt ería que pertenecí a al dueño de

casa y est aba j unt o a su dor mit ori o. Que en est as condi ci ones, vi endo que seguí a ultrajándol o,

con el desi gni o evi dent e de gol pearl o, i ngresó al t aller a donde f ue seguido por su at acant e

125

hast a que deci di ó defenderse t omando un pal o con el que l e gol peó, habi éndose el agresor

caí do al suel o, en l a vía pública, frent e a l a casa del pr ocesado en donde se l e encontró

muert o. Señal a el decl arant e que el agresor ll egó en avanzado est ado de ebriedad y su r ostro

estaba sangrant e, por l o que deduj o que vení a de alguna reyerta en l a que habí a si do gol peado.

Se l evant aron su muj er, sus hij os y sus veci nos, su hija ll a mó a l a Policía pues supuso que

qui en at acó a su padre era un l adrón; y que cuando llegó l a Policía f ue det eni do para l as

averi guaci ones del caso; b) Todos l os di chos de la decl araci ón i ndagat oria del recurrent e se

hallan de mostradas pl enament e con l a unifor me j ustificaci ón que respal da ese t esti moni o, con

el reconoci mi ent o del lugar en donde aparecen l as vi ol enci as en l a puerta del t aller de

carpi nt ería del sent enci ado; c) Aspect o de especial i mport anci a para decidir el caso, es l a

enor me diferencia de edad y f ortaleza entre agresor y agredi do. Por l a cédul a de ci udadaní a -

fojas 28- se puede conocer que el pr ovocant e tendría entre vei ntisiete y vei nti ocho años,

mi entras que el i nfract or era un ho mbre de edad, carpi nt ero de pr ofesi ón, y de ci ncuent a años

de edad. Es más el occiso era según l os certificados de f oj as 79 y si gui ent es, comando de l a

mari na, grumet e y paracai dista de esa mi s ma rama de l a f uerza pública, de donde se deduce

que su condi ci ón física debi ó ser excel ent e y debió ade más i nfundir nat ural t e mor al agredi do,

movi éndol o a defenderse co mo l o hi zo para sal var su vi da, hallándose además en co mpañí a de

su cónyuge, una hija de ocho años, su hij o de doce y un ni et o, a t odo l o cual debe advertirse l a

hora del ataque que fue a las vei nti dós horas, del 30 de j uli o de 1995;

SEXTO: Todas l as consi deraci ones que preceden aparecen del ext enso fall o del Tri bunal

Penal del Chi mborazo, es más, se l as val ora con estricta suj eci ón a l a sana crítica, ponderando

las razones múlti pl es que t uvo Segundo Bar ba Paredes para defenderse y aún l as j ustifica.

Pese a l o ant eri or, l a condena que aparece de l a sent enci a recurri da es errónea, pues decl ara al

infract or responsabl e del delit o de ho mi ci di o si mple conf or me al Art. 449 del Códi go Penal y

126

en concordancia con l os Art. 25 y 75 de l a mi s ma l ey se l e condena a l a pena de dos años de

prisi ón correcci onal y multa de cien sucres;

SEPTI MO: El Art. 19 del Códi go Penal det ermi na que no co met e i nfracci ón de ni nguna

cl ase el que obra en defensa necesaria de su persona, con t al que concurran l as si gui ent es

circunst anci as: act ual agresi ón ilegíti ma; necesi dad raci onal del medi o e mpl eado para repel er

di cha agresi ón y falta de pr ovocaci ón suficient e de parte del que se defi ende. En l a especi e, a

juici o de l a Sal a se dan l os tres presupuest os que confi guran un caso evi dent e de l egíti ma

defensa. Así en efect o, no pudo ser más al eve y súbit o el at aque de Ho mero Vi ni ci o Cal derón

Sánchez en agravi o de Segundo Bar ba Paredes, qui en se hallaba en el l echo, con su muj er y

sus hij os aprestándose a descansar, es decir que se pr oduj o, si n l a menor duda, una agresi ón

ilegíti ma y al eve; más aún, cerradas co mo est aban l as puertas de acceso a su casa y a su t aller;

no pudo, en consecuencia el condenado i mpedir de otra manera el at aque de una persona

vi ol enta, ebria y desafiante que at acándol o co mo l o at acó, t omando l o que est uvo a su mano,

est o es el pal o, que según const a de aut os era de pequeño gr osor ( 5 centímet ros), li vi ano y de

más o menos 1, 20 mt s. De l argo; con el que se defendi ó, medi o que l a Sal a encuentra era un

medi o raci onal para repel er l a agresi ón. La falta de pr ovocaci ón de su parte resalta de su

testi moni o y de t oda l a prueba que l e favorece pues, reposaba en su morada, aco mpañado de

los suyos;

OCTAVO: El señor Mi nistro Fi scal General esti ma que existe error en el fall o del

Tri bunal Penal por l a ti pificaci ón errada del delito pues, a su j ui ci o, se trata de un ho mi ci di o

pret eri ntenci onal, y no de un ho mi ci di o si mpl e con l a excusant e de exceso de l egíti ma

defensa, criteri o que no comparte l a Sal a. Por l o expuest o, ADMI NI STRANDO J USTI CI A

EN NOMBRE DE LA REPUBLI CA Y POR AUTORI DAD DE LA LEY, de conf or mi dad

con l o di spuest o en l os Art s. 373 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal y 382 de l a mi s ma l ey,

127

esta Pri mera Sal a Especi alizada de l a Cort e Supre ma, esti ma pr ocedent e el recurso de

casaci ón del sent enciado Segundo Sil vi o Bar ba Paredes y en mendando el error de derecho

que se contiene en l a sentencia expedi da por el Pri mer Tri bunal Penal de Chi mborazo, por l a

que se l e i mpuso dos años de prisi ón correcci onal y ci en sucres de mult a, casa t al sent enci a,

decl arando que Segundo Bar ba Paredes no, comet ió i nfracci ón al guna por que obr ó en defensa

necesaria de su persona al haber concurri do l as condi ci ones que se det ermi nada en el Art. 19

del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. En consecuenci a, se dej a si n efect o l a sent encia ant edi cha

y l a pena de mult a i mpuestas por hacerse en ella una falsa aplicaci ón de l a l ey, según el Art.

373 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal. Se consi dera l a acusaci ón particul ar de Lupe

Cu mandá Rodrí guez, como no mali ci osa ni t e meraria y l a Sal a no se pr onunci a sobre el

recurso de casaci ón por ella i nt erpuest o, por haberse decl arado desiert o t al recurso.

Devuél vase el proceso al Tri bunal Penal de ori gen. - Notifí quese.1 0 0

2. 2. 7. 2. CI RCUNSTANCI AS DE EXCUSA

Dent ro de l as causas de excusa nuestro Codi go Penal en el Art. 25 prevee:

Ci rcunst anci a de excusa: provocaci ón. - ‘ ‘Son excusabl es el homi ci di o, l as heri das y l os

gol pes, cuando son provocados por gol pes, heri das u ot ros maltrat ami entos graves de obra,

o f uert es at aques a l a honra o di gni dad, i nf eri dos en el mi s mo act o al aut or del hecho, o a su

cónyuge, ascendi entes, descendi entes, her manos, o afi nes dentro del segundo grado.

Son t ambi én excusabl es las i nfracci ones det er mi nadas en el i nciso ant erior, cuando son el

result ado de un exceso de legíti ma def ensa’ ’.

100Muert e por legíti ma defensa. Serie 17. Publicado: Gaceta Judici al 1. Fecha: 27 de Agost o de 1999.

128

En el caso que nos ocupa pode mos ver que el homi ci di o, l as heri das y l os gol pes, cuando son

pr ovocados con y por l as circunst anci as del artícul o que ant ecede, ti ene una rebaj a

trascendent al de l a pena, es decir, aquí existe delit o y pena, pero se rebaj a l a sanci ón a

cumplir.

Ci rcunstanci as de excusa: escal a mi ent o o fract ura de casa habit da. - Son i gual ment e

excusabl es di chas i nfracci ones según el Art. 26 del Códi go Penal ‘ ‘cuando han si do

cometi das rechazando durant e el dí a el escal ami ent o o f ract ura de l os cercados, murall as, o

entradas de una casa habit ada, o de sus dependenci as; sal vo que conste que el aut or del

hecho no pudo creer en un at ent ado contra l as personas, ya se atienda al propósit o di rect o

del i ndi vi duo que i nt entaba el escal ami ent o o f ract ura, ya al ef ect o de l a resistenci a que

encontrarí an l as i ntenci ones de éste’ ’.

‘ ‘La excusa, según Manzi ni, es el reconoci mi ento j urí di co de un f enómeno psi col ógi co en

at enci ón al vehe ment e estado emotivo del act or’ ’. 1 0 1

Est e artícul o se refiere a las mi s mas i nfracci ones que el ant eri or, es decir ho mi ci di o, heri das y

gol pes, existe delit o y pena, sól o que l a pena es menos grave que aquell os j uzgados si n

ni nguna circunst anci as de excusa.

‘ ‘Excusa i nad mi sile.- Los moti vos de excusa enumerados en l os Arts. 25 y 26, no son

admi si bl es si el cul pado comet e l a i nfracci ón en la persona de sus ascendient es’ ’.1 0 2

Son discul pabl es el ho mici di o, l as heri das y l os gol pes, cuando son pr oduci dos en el mi s mo

act o, y se at ent a contra la honra, o por gol pes, heridas u otros maltrat os al aut or del hecho o a

su cónyuge, ascendi ent e, descendi ente, her manos o afi nes dentro del segundo grado, o cuando


Vol u men I. Déci ma Tercera Edi ción. Di ci e mbre 2001. Pág. 99. 1 0 2 Códi go Penal. Legislaci ón Vi gente. Art. 28.

129

ha si do en exceso de l egíti ma defensa, pero no se le excusa si el aut or co met e l a i nfracci ón en

la persona de sus descendi entes.

JURI SPRUDENCI A:

CI RCUNSTANCI AS EXCUSANTES

Hay evi dencia de l os at aques sufri dos por l os agravi ados: exa men médi co del si ndi cado, que

det er mi na nueve dí as de incapaci dad por traumatis mos vari os; de su hija, que det er mi na si et e

dí as de i ncapaci dad; de la menor NN que det ermi na gol pes en l a cabeza. Est os hechos en

conj unt o, det er mi nan l a concurrencia de l a circunstanci a excusant e, que per mit e l a rebaj a de

la pena, punt ualizada en el Art. 25 del Códi go Penal.

Gacet a Judi ci al. Año LXXXI. Serie XIII. No. 11. Pág. 2483. ( Quit o, 24 de Febrero de 1981)

TERCERA I NSTANCI A

VI STOS: La Cort e Superi or de Justicia de Guayaquil, en sent encia di ct ada el 16 de

Septie mbre de 1980, confir ma l a del Juez Segundo de l o Penal de l a mi s ma Ci udad, que

condenó al pr ocesado Col ón Raúl Bohor ques Mises, a l a pena de ocho años de recl usi ón

mayor, como responsable de ho mi ci di o de Wi lson A. Za mora, de l a sent enci a ha recurri do el

si ndi cado, y habi éndose radi cado l a co mpet enci a en l a Sal a, por el sorteo de 20 de Oct ubre

de 1980, para resol ver, for mul a l as consi deraci ones si gui entes: PRI MERO. No aparece de

aut os o mi si ón de sol e mnidades sust anci ales co munes a t odos l os j ui ci os que i nfl uyen en su

vali dez. SEGUNDO. Por el aut ocabeza de pr oceso de fs. 11- 12, di ct ado por el Co mi sari o

Sépti mo Naci onal de Pol icía de Guayaquil se vi ene en conoci mi ent o que, el 1ro. de Mayo de

1978, a l as si ete y trei nt a apr oxi mada ment e, de l a noche, en l as calles Carchi y Boli vi a de l a

referi da ci udad, el occiso se ha encontrado con vari os a mi gos conversando, y que, al pasar

por el l ugar, dos señoritas acompañadas por su her mano de ellas, han sido cort ej adas con

pal abras i ndecent es, que ha ocasi onado el recl amo por t al actit ud, produci éndose una pel ea

entre el recl a mant e y aquell os, que en nú mer o mayor l e han caí do a gol pes, por l o que, una

130

de l as señoritas en precipitada carrera ha i do a dar aviso a su padre, el que se ha hecho

present e en el siti o de l os hechos, portando un arma de f uego, l a mi s ma que l a ll evaba dada

su condi ci ón de guardi án de l a Co mpañí a " Construct ora Sant os", y que co mo consecuenci a

de l os di sparos ha herido con uno de ell os grave ment e al occiso, quien ha falleci do en

circunst anci as que era conduci do a una casa de sal ud. TERCERO. Se encuentra j ustificado,

conf or me a derecho, el cuerpo de l a i nfracci ón, con l a práctica de l as dili gencias de: 3. 1.

Identificaci ón del cadáver; 3. 2. Reconoci mi ent o ext eri or y aut opsi a (fs. 12 vt a. y 4) y

ratificaci ón de l os médi cos l egistas de fs. 101, quienes, det er mi nan que l a causa de l a muert e

ha si do l a ane mi a aguda, por he morragi a i nt erna, por heri da transfictiva de vena cava

superi or y pul món derecho, por i mpact o de pr oyectil de ar ma de f uego; 3.3. Reconoci mi ent o

del l ugar (fs. 82- 83) en el que se det er mi na existenci a de un raspón en el pavi ment o por

di sparo de pr oyectil, que ti ene direcci ón Sur Norte, en l a calle Carchi i nt ersecci ón Boli vi a; y

3. 4. Reconoci mi ent o del ar ma y pr oyectiles (fs. 101 vt a. y 104) de l o cuales const a dos bal as

y seis casquill os, entre ellos el pr oyectil que ha pr oduci do el deceso del difunt o, di sparado

por el revól ver marca Bagual cali bre 22 bal a " U". CUARTO. La responsabili dad at enuada

del si ndi cado afl ora de l as pi ezas pr ocesal es; 4. 1. Del I nfor me i nvesti gati vo del SI C (fs. 16),

aparece que en l a esquina de l os al udi dos acont eci mi ent os, vari os j óvenes ti enen por

cost umbre causar l a i ntranquili dad de l os transeúnt es, l o que conlleva a evi denci ar l a

pr ovocaci ón al udi da en contra de l os her manos Bohor ques; y que, en ci ert o modo

corroboran, aunque discrepando, l os mi s mos acompañant es del occiso, Jorge Rodrí guez (fs.

67) y Jor ge Za mora Dí az (fs. 69) de 18 y 20 años respecti va ment e, que di cen en sus

decl araci ones haberse encontrado en l a cabi na de una ca mi onet a con Robert o Al varado,

qui en ha l anzado el piropo, trenzándose a gol pes con el hij o del si ndi cado y que una de l as

her manas ha sali do corriendo a l a casa de ella y que ha ll egado un ho mbre di sparando; si n

e mbar go no concuerdan en cuant o a l as expresi ones que se di ce ha pr onunci ado el difunt o al

131

llegar después del i nci dent e, el pri mer o refiere haber escuchado: "no mat es a mi madre ni a

mi padre, mát a me a mí "; y el segundo: Desgraci ado, que t e pasa con mi mamá, por l o que, no

hacen verosí mil l a gravedad con l a que se quiere i mput ar al si ndi cado; 4. 2. El abogado

Moncayo R. a fs. 32, t estifica haber vi st o l a pel ea de dos j óvenes, que el sindi cado habi endo

llegado al l ugar ha di sparado 8 tiros, que no guarda rel aci ón con el i nfor me balístico referi do,

y, a l a 1ra. pregunt a del Juez I nstruct or, responde que no conoce al hechor Héct or Méndez

V. .. a fs. 58, depone que el decesado ha at acado al si ndi cado con un pal o o una cadena dando

a ent ender que ést e ha procedi do en defensa al hacer l os di sparos. Pí o Bohor ques M. , a fs.

69, depone que el si ndi cado no ha ll egado disparando, si no que ha recl a mado por l a falta de

respet o a sus hijas y que al ser at acado ha repeli do di sparando a l os allí present es y al aire y

que ha vi st o un j oven t endi do en el suel o; y, Rei nal do Pacheco H. , fs. 71, que ha presenci ado

una pel ea, en l a cual trataban br usca ment e a una muj er j oven, mo ment os en que se ha hecho

present e un señor, qui en sacando de su ci nt ura un r evól ver ha realizado disparos al aire; que

los at acant es, portaban t abl as y pal os y que l a t urba ha persegui do al que port aba el ar ma y

sus fa miliares; afir mación est a últi ma que se encuentra reforzada por l a dili genci a de

reconoci mi ent o del departa ment o que ha ocupado el si ndi cado, fs. 83, en l a cual se ha

const atado l a puert a dañada por efect o de gol pes con obj et o o cuerpo dur o; 4. 3. El si ndi cado

a fs. 21 en su i ndagat oria y ratificaci ón de su confesi ón, hace entrever que al acudir a su

do mi cili o su hija Ni na refiriéndol e que eran at acados sus her manos, acudió al l ugar de l os

hechos, y que al tratar de rescat ar a su hija Narcisa f ue gol peado, por l o que se vi ó ant e el

nú mer o de l os agresores y de l os medi os que se valían, de sacar el revól ver que l o ll eva en su

ci nt ura en razón de su profesi ón, de guardi án, y que, con el obj et o de sal var a sus fa miliares,

realizó di sparos el aire, si endo persegui dos hasta su do mi cili o en el que han ocasi onado

destrozos y que se ha ent erado post eri or ment e del deceso de Wi lson Za mor a. En f or ma

si milar decl aran si n j urament o y con curador l as menores Ni na y Narciso Bohor ques de 12 y

132

16 años, a fs. 23 y 24; y Gabri el Bohor ques a fs. 36, decl araci ones est as procedent es, por ser

agravi ados y no ser pr onunci adas en contra de su pr ogenit or, para que hayan contrariado el

Art. 114 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal, como i ndebi da ment e observa el Juez aquo al

Instruct or, en decret o de fs. 74; 4. 4. Las de más t esti moni al es son referencial es y no merecen

mayor co ment ari o; y 4. 5. Hay evi denci a de l os ataques sufri dos por l os agraviados: exa men

médi co del si ndi cado, fs. 26- 28, que det er mi na nueve dí as de i ncapaci dad por traumatis mos

vari os; de Marí a Mont enegro, fs. 26 vt a. 29, que det er mi na si ete dí as de incapaci dad; de l a

menor Ni na Bohor ques M. , fs. 30, que det er mi na gol pes en l a cabeza. Est os hechos en

conj unt o, det er mi nan l a concurrencia de l a circunstanci a excusant e, que per mit e l a rebaj a de

la pena, punt ualizada en el Art. 25 del Códi go Penal, que di ce: "Son excusabl es el ho mi ci di o,

las heri das y l os gol pes cuando son pr ovocados por gol pes, heri das u otros maltrata mi ent os

graves de obra, o f uertes at aques a l a honra o di gni dad, i nferi dos en el mi s mo act o al aut or

del hecho, o a su cónyuge, ascendi entes, descendi entes, her manos o afi nes dentro del

segundo grado. Son t a mbi én excusabl es l as i nfracci ones det er mi nadas en el i nciso ant eri or,

cuando son el resultado de un exceso de l egítima defensa". Consecuentement e, si l a Ley

consi dera l a nat ural y humana reacci ón del que es pr ovocado, en el caso que se analiza, l a

reacci ón del si ndi cado, ha si do en el mi s mo i nstant e de l os acont eci mi entos, aunque en un

exceso de l egíti ma defensa, por el medi o e mpl eado, pero previst o en el 2do. i nciso del

artícul o co ment ado, pero en t odo caso, no aparece j ustificado, l a i ntenci onali dad ni l a

vol unt ad pre meditada del hechor. QUI NTO. Const a de aut os que el sindicado no r evel a

peli grosi dad, así: del i nfor me del SI C, aparece no registra ant ecedent es penal es; que no ha

si do enj ui ciado por otras i nfracci ones según l as certificaci ones conferi das por l os Juzgados

del 1r o. al 10 mo. de l o Penal que const a de fs. 35 a 44; que en su trabajo de guar di án ha

de mostrado seriedad y cu mpli mi ent o l o certifican l as Empresas donde ha t rabaj ado, fs. 45 y

97; i gual ment e ha de mostrado su conduct a y honorabili dad, con l os t estimoni os de Lorenza

133

Escal ante, Pi edad Jij ón y Dora Vera, fs. 92 vt a. y 94 vt a.; y l a conduct a ej empl ar de mostrada

en l a Penitenci aría, según el certificado de fs. 132; y SEXTO. El ponderado y severo análisis

del señor Mi nistro Fi scal General que l o acoge plena ment e l a Sal a, concuerda con l as t abl as

del pr oceso. Por l o expuest o, ADMI NI STRANDO J USTI CI A EN NOMBRE DE LA

REPUBLI CA Y POR AUTORI DAD DE LA LEY, refor mándose l a sent enci a recurri da y en

aplicaci ón de l os Arts. 449, 25 y 75 i nc. 3ro. del Códi go Penal, se i mpone a Col ón Ra úl

Bohor ques Mi ses, l a pena de prisi ón correcci onal de TRES AÑOS y l a mult a de ci ent o

ci ncuent a sucres, el est ado, edad y más condi ci ones del condenado constan del pr oceso. Se

descont ará el ti e mpo que ha per maneci do det eni do el pr ocesado en l a aplicaci ón de l a pena

por el caso que se j uzga. La decl arat oria, si n l ugar de l a acusaci ón particul ar, ha quedado

ej ecut oriada con el fall o de segundo ni vel que no ha si do i mpugnado por el acusador, l a

mi s ma que se esti ma no es malici osa ni temeraria. Hágase saber.1 0 3

2. 2. 7. 3. CI RCUNSTANCI AS ATENUANTES

Son circunst anci as atenuant es según el Art. 29 del Códi go Penal, las si gui ent es:

‘ ‘Son circunst anci as at enuant es t odas l as que, refiriéndose a l as causas i mpul si vas de l a

infracci ón, al est ado y capaci dad física e i nt elect ual del deli ncuent e, a su conduct a con

respect o al act o y sus consecuenci as, di s mi nuyen l a gravedad de l a i nfracci ón, o l a al ar ma

ocasi onada en l a soci edad, o dan a conocer l a poca o ni nguna peli grosi dad del aut or, co mo en

los casos si guientes:

1o. - Preceder de parte del acometi do pr ovocaciones, a menazas o i nj urias, no si endo ést as

de las calificadas como circunst anci as de excusa;

2o.- Ser el cul pabl e mayor de sesent a años de edad;

103 Ci rcunst anci as Excusant es. Serie 13. Publicado en Gacet a Judicial No. 11 de 24 de Febrero de 1981.

134

3o. - Haber el deli ncuent e pr ocurado reparar el mal que causó, o i mpedir l as consecuenci as

perni ci osas del acont ecimi ent o, con espont anei dad y cel o;

4o.- Haber deli nqui do por temor o baj o vi ol encia superables;

5o. - Present arse vol unt aria ment e a l a j usticia, pudi endo haber el udi do su acci ón con l a

fuga o el oculta mi ent o;

6o.- Ej e mpl ar conducta observada por el cul pado con post eri ori dad a la infracci ón;

7o. - Conduct a ant eri or del deli ncuent e que revel e cl ara ment e no tratarse de un i ndi vi duo

peli groso;

8o. - Rustici dad del deli ncuent e, de t al nat uraleza que revel e cl ara mente que co meti ó el

act o puni bl e por i gnoranci a;

9o.- Obrar i mpulsado por moti vos de particul ar val or moral o soci al;

10o.- La confesi ón espont ánea, cuando es verdadera;

11o. - En l os delit os contra l a pr opi edad, cuando l a i ndi gencia, l a nu merosa fa milia, o l a

falta de trabaj o han colocado al deli ncuent e en una sit uaci ón excepci onal; o cuando una

cal a mi dad pública l e hi zo muy difícil conseguir honrada ment e l os medi os de subsist enci a, en

la época en que cometi ó la i nfracci ón; y,

12o. - En l os delit os contra l a pr opi edad, el pequeño val or del daño causado, rel ati va ment e

a las posi bili dades del ofendi do’ ’.( Art. 29)

‘ ‘Para l a escuel a cl ásica, l as circunst anci as atenuant es se basan en l a di s mi nuci ón de l a

inteli genci a o l a vol unt ad del cul pabl e. Modernament e di s mi nuyen l a pena en razón de l a

apreci aci ón real y ef ectiva de l os hechos del hombre, con t odos sus probl emas, conflict os,

135

penas, contradi cci ones, anhel os f rustrados, dolores, et c. Est a consi deraci ón est abl ece l a

menor consi deraci ón del agent e’ ’. 1 0 4

Ahora bi en nuestra l egislaci ón vi gent e est abl ece doce circunst anci as at enuant es de l as cual es

me voy a referir breve ment e:

1o. - Preceder de part e del acometi do provocaci ones, amenazas o i nj uri as, no si endo ést as de

las calificadas como ci rcunst anci as de excusa. - Est as pr ovocaci ones deben ser físicas,

a menazas o i nj urias y no pueden ser un circunst anci as de excusa, debe de pr obarse en cada

caso ante el juez.

2o. - Ser el cul pabl e mayor de sesent a años de edad. - Est o es debi do a l a vej ez, a l a

vitali dad propi a de la edad.

3o. - Haber el deli ncuent e procurado reparar el mal que causó, o i mpedi r l as

consecuenci as perni ci osas del acont eci mi ent o, con espont anei dad y cel o. - Cuando se t rat a de

reparar el mal causado, o cuando se arrepiente impedi endo l as consecuenci as perj udi ci al es

por i nci ativa y propi a volunt ad.

4o.- Haber deli nqui do por t e mor o baj o vi ol encia superabl es.- Ej ecut ar el act o dañoso sea

por t e mor o vi ol enci a, pero hay que t ener muy encuent a l o que para unos puede ser una

incont eni bl e vi ol enci a para otros tendra el más la mí ni mo si gnificado.

5o. - Present arse vol unt ari ament e a l a j ustici a, pudi endo haber el udi do su acci ón con l a

fuga o el ocult ami ent o. - Es cuando el i nfract or en vez de e mprender l a f uga l uego de

cometi do el hecho, se entrega a l a j usticia, evitando l a i mpuni dad con l a evasi ón, y que l a

policía l o busque, en al gunos casos es pr ueba de menor peli grosi dad, pero en l os casos de

reici dent es, de aquell os deli ncuent es que salen y dentran de las cárcel es resulta un ci nis mo.

1 0 4 Torres Chávez Efraí n. Breves Co ment arios al Códi go Penal del Ecuador. Uni versi dad T. Particular de Loj a. Vol umen I.

Déci ma Tercera Edi ci ón. Di ci e mbre 2001. Pág. 103.

136

6o. - Ej e mpl ar conducta observada por el cul pado con post eri ori dad a la i nfracci ón. - Los

internos deben observar una buena conduct a en el centro de recl usi ón que se encuentren, en

donde l es califican en relaci ón a l os t alleres, t rabaj os col ecti vos, el no t ener pr obl e mas con

los de más i nternos, etc.

7o. - Conduct a ant eri or del deli ncuent e que revel e cl arament e no t rat arse de un i ndi vi duo

peli groso. - Debe de ent enderse que el deli ncuent e no ha co meti do otro hecho delicti vo y que

ha teni do probl e mas en su vi da soci al.

8o. - Rustici dad del deli ncuent e, de t al nat uraleza que revel e cl arament e que cometi ó el

act o puni bl e por i gnoranci a. - En nuestro país existe gran canti dad de gent e analfabet a,

personas que vi ven en el ca mpo con un grado extre mo de r ustici dad, que se encuentran en l a

ignorancia en grados máxi mos.

9o. - Obrar i mpulsado por moti vos de particul ar val or moral o soci al.- Est o dej a al

juzgador l a li bertad de apreci ar cada caso. Lo contrari o a i ndi vi dual, propio o excl usi vo es l o

general.

10o.- La conf esi ón espont ánea, cuando es verdadera. - Es l a atri buación que hace una

persona contra si mi s mo, pero si e mpre y cuando sea veradera, por que hay personas con

seguri dad absol ut a y al guno hi pocondri acos que actúan en un afan de aut ocastigo.

11o. - En l os delit os contra l a propi edad, cuando l a i ndi genci a, l a numerosa f amili a, o l a

falta de t rabaj o han colocado al deli ncuent e en una sit uaci ón excepci onal; o cuando una

cal ami dad pública l e hi zo muy difícil conseguir honradament e l os medi os de subsist enci a, en

la época en que cometi ó l a i nfracci ón. - En nuestra soci edad es muy co mún ver a personas

que vi ven en l a i ndi gencia, pues en nuestra soci edad y en t odas l as del mundo el capitalis mo

los ha di vi di do en pr obres y ri cos, satisfechos y ambri ent os, es por eso que al gunas personas

para satisfacer sus necesidades comet en hechos ilícit os.

137

12o. - En l os delit os contra l a propi edad, el pequeño val or del daño causado,

rel ativament e a l as posibili dades del of endi do. - Aquí se t oma l a circunstanci a de que sea

pobre el infract or y el daño causado al ofendi do frent e a su riqueza.

En l os delitos sexual es y de trata de personas, según el Art. 29. 1. del Códi go Penal no se

consi derarán ci rcunstanci as atenuantes, excepto las si gui entes:

1. La cont e mpl ada en el numer al 5 del artícul o 29; y,

2. Que el sospechoso, i mputado o acusado col abore eficaz ment e con l as aut ori dades en

la i nvesti gaci ón del delito.

El Art. 29. 2. del Códi go Penal, para l a i mposi ci ón de l as penas por l os delitos de f unci ón de

servi doras o servi dores mi litares o policiales, manifiesta que no se aplicarán l as at enuant es

cont e mpl adas en est e códi go para l os delit os co munes, cuando est as circunst anci as concurran

en el hecho.

JURI SPRUDENCI A:

DELI TO DE HOMI CI DI O SI MPLE

La ti pificaci ón del delit o co mo ho mi ci di o si mpl e hecha por el Tri bunal Penal es l a correct a,

no existen l as circunst anci as constit utivas de l a t ent ati va de asesi nat o, existen circunst anci as

at enuant es, como l a ej empl ar conduct a con posteri ori dad a l a i nfracci ón y l a buena conduct a

ant eri or, acreditadas con certificados, que en el pri mer caso, merecen credi bili dad por

pr ovenir, al gunos de ell os, de aut ori dades del cantón, l o que i mpone l a reducci ón de l a pena

de conf or mi dad con l o que dispone el Art. 72 i nciso segundo en rel aci ón con l os artícul os 16

y 46 del Códi go Penal.

Gacet a Judi ci al. Año CIII. Serie XVII. No. 9. Página 2860 ( Quit o, 1 de abril de 2002)

RESOLUCI ON DEL RECURSO DE CASACI ON

138

CORTE SUPRE MA DE J USTI CI A. SEGUNDA SALA DE LO PENAL. Quit o, abril 01 de

2002. Las 17h00.

VI STOS: De l a sent encia di ctada por el Pri mer Tri bunal Penal de Loj a, en l a que condena al

pr ocesado Juan Al bert o Fer nández Sarango a l a pena de seis meses de prisi ón correcci onal,

por t ent ativa de ho mi ci dio en l a persona de Ró mulo Sadoc Vera Castillo, int erpone recurso de

casaci ón el acusador particul ar Ró mul o Vera Masa, por l o que ha ll egado a conoci mi ent o de

la Sal a, que para resol ver consi dera.

PRI MERO: El recurrente Ró mul o Vera Masa f unda ment a su recurso de casaci ón expresando

que el hecho j uzgado en l a causa constit uye delito de asesi nat o, de acuerdo con el Art. 450

nú mer os 1, 4, 5, 6 y 7 del Códi go Penal, con l as agravant es del Art. 30 númer os 1, 4 y 5, que

no se ha j ustificado pr ovocaci ón y at aques a l a honra y di gni dad del sent enci ado por part e de

la ví cti ma Ró mul o Vera Castill o, por l o que no pudo di s mi nuirse l a pena consi derando l a

circunst anci a excusant e del Art. 25 del Códi go Penal, por l o que pi de que se case la sent encia.

SEGUNDO: El señor Mi nistro Fi scal General Subrogant e en su di ct a men, opi na que no exi st e

pr ueba de l a excusant e en referencia, consistent es en f uertes at aques a l a honra o di gni dad del

pr ocesado por parte del agravi ado, pi di endo que se case l a sent encia, por haber aplicado mal

di cha nor ma sustanti va penal por parte del Tri bunal Penal.

TERCERO: Efecti va ment e, el Tri bunal consi dera circunst anci a excusant e j ustificada, l o

manifestado por el pr ocesado Her nández Sarango en su escrit o de cont estaci ón a l a acusaci ón

particul ar deduci da por Ró mul o Vera Masa, si n explicar cual es f ueron l as expresi ones que

constit uyen f uertes at aques a honra y di gni dad, ni l as circunst anci as en que se hayan l anzado

tales expresi ones, ni ha present ado pr ueba alguna al respect o, ni siqui era ha rendi do

testi moni o i ndagat ori o, tal aseveraci ón cont eni da en ese escrit o, no es prueba eficient e de l a

existenci a de di cha circunst anci a excusabl e, para haber di s mi nui do l a pena en l a f or ma co mo

139

lo hi zo el Tri bunal Penal. Si bi en es ci ert o que el testi moni o i ndagat ori o ( que en est e caso no

se ha rendi do) es un medio de defensa y de pr ueba del si ndi cado, para ser acept ado en l a part e

favorabl e ti ene que ser verosí mil, robust eci do con al guna otra pr ueba, l o que no ha ocurri do

en el caso que se j uzga. La ti pificaci ón del delit o co mo ho mi ci di o simpl e hecha por el

Tri bunal Penal es l a correcta, no existen l as circunst anci as constit utivas de l a t ent ati va de

asesi nat o, existen circunstanci as at enuant es, como l a ej e mpl ar conduct a con post eri ori dad a l a

infracci ón y l a buena conduct a ant eri or, acreditadas con certificados, que en el pri mer caso,

mer ecen credi bili dad por pr ovenir, al gunos de ellos, de aut ori dades del cant ón, l o que i mpone

la reducci ón de l a pena de conf or mi dad con l o que di spone el Art. 72 i nciso segundo en

relaci ón con l os artícul os 16 y 46 del Códi go Penal. En consecuenci a ADMI NI STRANDO

J USTI CI A EN NOMBRE DE LA REPUBLI CA Y POR AUTORI DAD DE LA LEY, se casa

la sent encia y se i mpone al pr ocesado Juan Al berto Fer nández Sarango l a pena de dos años de

recl usi ón mayor, acept ando de est a manera el di cta men del señor representant e del Mi ni st eri o

Público, más daños y perj ui ci os y cost as pr ocesal es, regul ándose en vei nt e dól ares el

honorari o del Dr. Juan Qui nde Bur neo, Abogado de l a Acusaci ón Particular, por su t rabaj o en

la sust anci aci ón del recurso. Notifí quese. f) Drs. Art uro J. Donoso Cast ellón. - Milt on Mor eno

Aguirre.- Jorge Andrade Lara. - ( Conj uez Per manent e)1 0 5

2. 2. 7. 4. CI RCUNSTANCI AS AGRAVANTES

AGRAVANTE. - ‘ ‘Lo que t orna más grave al gún hecho o cosa. En l o penal, cada una de l as

circunst anci as agravant es’ ’.1 0 6

Son circunst anci as agravant es las si guient es según el Art. 30 del Códi go Penal las si gui ent es:

105 Delit o de Ho mi ci di o Si mpl e. Serie 17. Publicado en Gaceta Judicial 9. de fecha 1 de Abril de 2002. 1 0 6 Cabanellas G. Di cci onari o Enci clopédi co de Derecho Usual. To mo I. Pág. 213.

140

Cuando no son constit utivas o modificat orias de l a i nfracci ón, t odas l as que au ment an l a

mali cia del act o, o l a alar ma que l a i nfracci ón pr oduce en l a s oci edad, o est abl ecen l a

peli grosi dad de sus aut ores, como en l os casos si gui entes:

1o.- Ej ecut ar l a i nfracción con al evosí a, traici ón, i nsi di as o sobre seguro; o por preci o,

recompensa o pr omesa; o por medi o de i nundaci ón, naufragi o, i ncendio, veneno, mi nas,

descarrilami ent o de ferrocarriles, ar mas pr ohi bi das, u otros medi os que pongan en peli gro a

otras personas a más de l a ofendi da; o e mpl eando l a ast uci a, el di sfraz, el fraude; o con

ensaña mi ent o o cr uel dad, haci endo uso de cualqui er t ort ura u otro medi o de au ment ar y

pr ol ongar el dol or de l a ví cti ma; o i mposi bilitando al ofendi do para defenderse, ya sea que

para est o se l e pri ve del uso de l a razón, ya se e mpl een auxiliares en l a comi si ón del delit o; o

haberse co meti do ést e co mo medi o de co met er otro; o perpetrar el act o prevaliéndose el

aut or de su condi ci ón de aut ori dad, o entrando deli berada ment e en l a casa de l a ví cti ma, o

después de haber reci bi do al gún benefici o de ésta;

2o. - Apr ovecharse de i ncendi o, naufragi o, sedici ón, t umult o o con moción popul ar u otra

cal a mi dad o desgraci a pública o particul ar, para ejecut ar la i nfracci ón;

3o. - Ll evarla a cabo con auxili o de gent e ar mada, o de personas que aseguren l a

i mpuni dad; o t omando falsa ment e el tít ul o, l as i nsi gni as o el no mbre de l a aut ori dad; o

medi ant e or den falsa de ésta; o con despreci o u ofensa de l os depositari os del poder públi co;

o en el l ugar mi s mo en que se hallen ej erciendo sus f unci ones; o donde se cel ebre una

cere moni a reli gi osa de cual qui er cult o per miti do o t olerado en la República;

4o.- Ej ecut ar el hecho puni bl e buscando de pr opósit o el despobl ado o l a noche; o en

pandilla; o abusando de l a a mi st ad o de l a confianza que se di spense al aut or; o con

escal a mi ent o o fract ura; con ganzúas o llaves falsas y maestras; o con vi olenci a;

5o. - Est ar el aut or persegui do o pr ófugo por un delit o ant eri or; haber au ment ado o

pr ocurado au ment ar l as consecuenci as dañosas de l a i nfracci ón; co met er el act o contra un

141

agent e consul ar o di pl omáti co extranj ero; y, en l os delit os contra l a propi edad, causar un

daño de relevant e gravedad, en consi deraci ón a las condi ci ones del ofendi do; y,

6o. Ej ecut ar l a i nfracción por moti vos de di scri mi naci ón, referente al l ugar de

naci mi ent o, edad, sexo, et ni a, col or, ori gen soci al, i di oma, reli gi ón, filiaci ón pol ítica,

posi ci ón econó mi ca, orient aci ón sexual, estado de sal ud, di scapaci dad o diferenci a de

cual qui er otra í ndol e.

‘ ‘Las circunst anci as agravant es existieron si empre para l a mayor calificaci ón del delit o

cometi do, cuando aquellas aument aban l a malici a del act o o l a al ar ma produci da en l a

soci edad …

…La ci rcunst anci a agravant e es de una sol a cl ase y ti ene una sol a fi nalidad: aument ar l a

pena porque ell a de muestra peli grosi dad del autor. Pena como ti empo para rehabilit aci ón,

modernament e’ ’. 1 0 7

Ahora bi en analice mos breve ment e las circunst anci as agravant es:

La al evosí a.- Es l a perversi dad, l a cruel dad, el sadis mo con que el i nfract or comet e el delit o, y

por ende la alar ma soci al que genera de tal act o perpetrado con alevosí a.

La pre meditaci ón. - Es el pl anea mi ent o y resol uci ón hasta la ejecuci ón del act o.

Ej ecut ar el act o por precio, recompensa o pr omesa.- Es decir, por pago, i nt ereses econó mi cos,

o por haberle prometi do o j urado comet er tal act o.

Ut ilizar medi os que ponen en peli gro a otras personas.- Por ej e mpl o por cobrar un segur o de

vi da, ponen una bomba en la escuela en donde trabaj a el asegurado.

1 0 7 Torres Chávez Efraí n. Breves Co ment arios al Códi go Penal del Ecuador. Uni versi dad T. Particular de Loj a. Vol umen I.

Déci ma Tercera Edi ci ón. Di ci e mbre 2001. Pág. 109 y 110.

142

Ast uci a, di sfraz y fraude.- Est as circunst anci as se l as utiliza para f or mar medi os y conseguir

su ej ecuci ón. Si n ast ucia no se podrí a engañar. El di sfraz que se l o utiliza para no ser

reconoci do al mo ment o del delit o.

Ensaña mi ent o, cruel dad, tort uras.- Es la perversi dad que utiliza el suj et o activo

Apr ovecharse de i ncendi o, naufragi o, sedi ci ón, t umult o o con moción popul ar u otra

cal a mi dad o desgraci a pública o particul ar, para ejecut ar l a i nfracci ón.- Resulta repuganant e o

mayor rechazo soci al el comet er un i nfracción en l as f or mas ant es previstas, por l a

vul naverili dad en que se encuentra la vícti ma y la soci edad.

Ej ecut ar el hecho puni ble buscando de pr opósit o el despobl ado o l a noche; o en pandilla; o

abusando de l a a mi st ad o de l a confianza que se di spense al aut or; o con escal a mi ent o o

fract ura; con ganzúas o llaves falsas y maestras; o con vi ol enci a. - En l a noche cuando se

aseguren de que no hay nadi e. En pandilla entre tres o más personas que se reunen para

comet er el ilícit o. Ami sta o confianza, tienen mayor posi bili dad de co met er el delit o, co mo es

en l os delit os de estafa, hacerse entregar fondos o di neros.

Est ar el aut or persegui do o pr ófugo por un delito ant eri or; haber au ment ado o pr ocurado

aument ar l as consecuenci as dañosas de l a i nfracci ón; co met er el act o contra un agent e

consul ar o di pl omático extranjero; y, en l os delitos contra l a pr opi edad, causar un daño de

relevant e gravedad, en consi deraci ón a l as condici ones del ofendi do. - El estar persegui do el

aut or revel a mayor peli grosi dad. El co met er un delito en persona de un doplomático extraj ero

es agravant e por que en muchos de l os casos afect a l as rel aci ones di pl omáticas, y en l os delit os

contra l a pr opi edad causar un daño en vista de l a pobreza o i ndefensi on del ofendi do, ya que

no es l o mi s mo robarla a un pobre que a una persona que tiene gran sol vencia econó mi ca.

143

Ej ecut ar l a i nfracci ón por moti vos de di scri mi nación, referent e al l ugar de naci mi ent o, edad,

sexo, et ni a, col or, ori gen soci al, i di oma, reli gión, filiaci ón política, posi ci ón econó mi ca,

orient aci ón sexual, est ado de sal ud, di scapaci dad o diferenci a de cual qui er otra í ndol e. - Est a

consi derada co mo agravant e ya que t odos l os seres hu manos somos i gual es, t ene mos l os

mi s mo derechos y obligaci ones, es un pri nci pio uni versal, especi ale mt ne garanticado en

nuestra constit ucui òn.

Ta mbi én son consi deradas ci rcunstanci as agravantes en delitos sexual es y de trat a de

personas según el Ar t. 30-1 del Códi go Penal, cuando no f ueren constit uti vas o

modificat orias de l a i nfracci ón y se aplicarán sin perj ui ci o de l as circunstanci as agravant es

general es señal adas en el artícul o ant eri or, las si guientes:

1. Si l a ví cti ma es una persona mayor de sesent a años o menor de di eci ocho años de

edad, persona con di scapaci dad o de aquellas que el Códi go Ci vil consi dera

incapaces;

2. Encontrarse l a ví cti ma, al mo ment o de l a co mi sión del delit o, en est ableci mi ent os

públicos o pri vados, t ales como l os de sal ud, educaci ón, cult o, i nvestigaci ón,

asistenci a o refugi o, en centros de rehabilitaci ón soci al o en reci nt os policial es o

mi litares, u otros si milares;

3. Apr ovecharse de que l a ví cti ma atravi esa por una sit uaci ón de vul nerabili dad,

extre ma necesi dad económi ca o de abandono;

4. Haber cont agiado a l a ví cti ma con una enfer medad grave, i ncurabl e o mort al, o

haberle pr oduci do l esi ones que causen i ncapaci dad per manent e, mutilaci ones,

pérdi da o i nutilizaci ón de ór ganos, discapaci dad física, pert urbaci ón emoci onal,

trast orno psi col ógi co o ment al;

144

5. Si l a ví cti ma est uvi ere o resultare e mbarazada, o si est uvi ere en puerperi o, o si

abort are como consecuenci a de la comi si ón del delito;

6. Si la vícti ma est uvi ere i ncapacitada física o ment al ment e;

7. Tener el i nfract or al gún t ipo de rel aci ón de poder y/ o aut ori dad sobre l a vícti ma, o si

es adopt ante, t ut or, curador o si ti ene baj o su cui dado, por cual qui er moti vo, a l a

ví cti ma;

8. Co mpartir con la vícti ma el ámbit o fa miliar;

9. Conocer a la ví cti ma con anteri ori dad a la comi si ón del delit o;

10. Si el delit o sexual ha sido co meti do co mo una for ma de t ort ura, o con fi nes de

inti mi daci ón, degradaci ón, humillaci ón, discri mi naci ón, venganza o castigo;

11. Si el delit o ha si do cometi do por f unci onari os públicos, docent es o ministros de

al gún cult o, que han abusado de su posi ci ón para co met erl o, por pr ofesi onal es de l a

sal ud y personas responsables en l a at enci ón del cui dado del paci ente; o cual qui er

otra cl ase de pr ofesi onal o persona que hubi ere abusado de su f unci ón o car go para

comet er el delit o; y, 12. Haber utilizado para co met er el delit o, al guna sustanci a que

altere el conoci mi ent o o la vol unt ad de la vícti ma.

Agravantes de l os delitos de f unci ón de servi doras y servi dores policial es conf or me el

Art. 30. 2 del Códi go Penal, ade más de l as circunst anci as señal adas en el artícul o 30, l as

si gui entes:

1. Si el delit o se comet e con el uso de ar mas, o en grave conmoci ón i nterna; o,

2. Si el acci onar produj ere el fracaso de una operaci ón policial.

Así co mo t a mbi en son cosi deradas agravantes de l os delitos de f unci ón de servi doras o

servi dores militares, ade más de l as circunst anci as señal adas en el artícul o 30, cual qui era de

las si guientes: ( Art. 30. 2)

1. Si el delit o se comet e con el uso de ar mas o en conflict o ar mado; o,

145

2. Si el acci onar produj ere el fracaso de una operaci ón militar.

El Art. 31 de nuestra l ey Adj etiva Penal, t ambién consi dera agravant e de l a i nfracci ón el

hecho de ser l a ví ctima cónyuge, convi viente, pari ente hast a el cuart o grado de

consangui ni dad y segundo de afi ni dad, o ser ascendi ente o descendi ent e del ofensor. ( Art. 31)

CI RCUNSTANCI AS AGRAVANTES

J URI SPRUDENCI A DE TERCERA I NSTANCI A DE GACETA J UDI CI AL

Según el Art. 30 del Códi go Penal, son circunst anci as agravant es t odas l as que au ment an l a

mali cia del act o, o l a alar ma que l a i nfracci ón pr oduce en l a soci edad o est abl ecen l a

peli grosi dad de sus aut ores, como en l os casos que se citan en el pr opi o precept o. A j ui ci o

del Tri bunal concurren en est a i nfracci ón de modo por de más cl aro, t ant o la al evosí a, co mo

el hecho de que l os i nfract ores i mposi bilitaron la defensa de l a agraviada, auxiliándose

mut ua ment e entre sí, pues mi entras unos redujeron a l a i mpot encia a la ví cti ma, t odos,

sucesi va ment e, abusaron carnal ment e de ella, y es más execrabl e el delito si se ti ene en

cuent a l o desol ado del lugar, el arrebat o de l os hij os para ponerl os l ej os de l a madre hast a

ultrajar a ést a y, en fi n, la peli grosi dad que denotan l os aut ores. La al evosía, en el senti do

nat ural y obvi o del vocabl o, no es l a si no l a cautel a, para asegurar l a comisión del delit o si n

riesgo del deli ncuent e y es precisa ment e ell o l o que facilitó l a vi ol aci ón de l a ofendi da al

obli garla a baj arse de l a pl at afor ma que l e conducí a, en altas horas de l a noche, haci a su

do mi cili o, cuando l e resultaba por de más difícil encontrar otro vehí cul o, e i nt ernarl a en l a

sel va para l ograr su propósit o sobre seguro.

TERCERA I NSTANCI A

VI STOS: Se i ni cia el presente j ui ci o penal medi ant e el aut ocabeza de pr oceso di ct ado por el

Jefe Político del Cant ón Quij os el 18 de Agost o de 1977, t eni endo co mo ant ecedent e para

146

ell o l a denunci a de N. N. present ada ant e el Teni ent e Político de l a parroqui a El Chaco en l a

que manifiesta que el 7 de Agost o de 1977, a eso de l as nueve de l a noche se e mbarcó en l a

jurisdi cci ón de l a predi cha parroqui a en co mpañí a de sus hij os Nancy Eli zabet h de ocho años

y Li ber man N. N. de un año y medi o respecti vament e en una pl at afor ma de col or r oj o No.

00878, de pr opi edad de Edi son Bohor quez, con el propósit o de ret ornar a su casa ubi cada en

el siti o "El Sal ado" j urisdi cci ón de Sant a Rosa de Quij os; señal a que Edi son Bohor quez, l e

hi zo subir a l a cabi na del aut omot or en l a que se hallaban, ade más el her mano del conduct or,

llamado Washi ngt on Bohor quez y dos suj et os más; que l uego de haber ca mi nado al gún

trecho f ue requeri da por l a f uerza, a baj arse, despoj ada de sus hij os y obli gada, medi ant e

a menazas con cuchill o, a t ener cont act o carnal con l os cuatro i ndi vi duos, t ratando, a l a vez

de abusar de su hija i mpúber. Habi éndose or denado l a det enci ón de l os i ncul pados, al reci bir

sus i ndagat orias pudo establ ecerse que Washi ngt on Bohor quez Var gas y Frankli n Al buj a

eran menores de edad, por l o que se l es puso a ór denes del Tri bunal de Menores co mo

aparece del ofi ci o de fs. 21, de fecha 2 de septiembr e de 1977. Feneci da la sust anci aci ón de

la causa, el Juez 1o. de l o Penal de Pi chi ncha, ant e qui en se radi có el pr oceso di ct a sent enci a,

e i nt erpuso a Pedr o Ni colás Mi nda y a Edi son Is mael Bohor quez Var gas, l a pena de tres años

de recl usi ón menor i mputándol es l a co mi si ón del delit o previst o y repri mido en el Art. 512

No. 3o. del Códi go Penal. Al conocer del recurso de apel aci ón de l os sent enci ados l a Tercera

Sal a de l a Cort e Superi or de Quit o, en el fall o de 15 de enero de 1979 refor mó l a a sent enci a

de pri mer grado y condenó a l os aut ores de l a vi olaci ón a l a pena de ci nco años de recl usi ón

mayor, por l o que han recurri do a l a Cort e Suprema de Justicia e i mpugnando l a decisi ón del

segundo ni vel. Se ha tra mit ado l a causa como mandan l as refor mas al Códi go de

Pr ocedi mi ent o Penal y una vez que ha e miti do su di ct a men el señor Mi ni stro Fi scal de

Justicia es del caso resolver sobre el recurso en menci ón, y para hacerl o; se consi gnan est as

reflexi ones: PRI MERA. - La co mpr obaci ón material del delit o de vi olaci ón t uvo l ugar

147

medi ant e el i nfor me médi co l egal que se hall a agregado a fs. 111 del pri mer cuader no, y

cuyo reconoci mi ent o de l a agravi ada al dí a si gui ente en que t uvo l ugar el hecho ilícit o que se

juzga, y es así como el i nterno Rot ati vo del Hospital de Baeza, en ese document o, manifiest a

que en el reconoci da física ment e N. N. present a en el t erci o l os ant ebrazos di stal de l os

ant ebrazos zonas dol orosas con muestras vi si bles de que l a pi el fué sometida a presi ón, así

como múlti ples zonas equi móti cas en l a regi ón gl út ea i zqui erda y en el gl út eo derecho,

pueden observarse zonas de l a mi s ma í ndol e y ade más re melladuras en l a pi el; en l as caras

internas de l os musl os se apreci an zonas equi móticas dol or y l a r odilla derecha ti ene

equí mosis y re melladuras; al exa men gi necol ógi co se apreci an suci os l os genitales ext ernos e

i mpregnados de ti erra, en l a vagi na abundant e lí quido bl anqueci no espeso, de ol or sui géneris

compati ble con el lí quido se mi nal, resaltándose l a presencia de esper mat ozoi des si n

acti vi dad fl agel ar. No pudo l ograrse un nuevo reconoci mi ent o de l a agraviada pese a que se

or denó oport una ment e por el Juzgado de l o Penal en razón de no haberse l ocalizado a l a

ví cti ma per o si n duda al guna, l o di spuest o en el Art. 166 en concordancia con el Art. 183 del

Códi go de Pr ocedi mi ento Penal, di cho i nfor me es suficient e para t ener co mo pr obada

legal ment e l a consumación de l a i nfracci ón, dadas l as huellas de vi ol enci a en el cuerpo de l a

vi ol ada precisa ment e en los brazos, musl os y gl úteos, así como l a presencia de esper ma en l a

vagi na, dat os que deben concordarse con l a narraci ón que en su i nstructi va hace de l os

hechos l a ofendi da y que del atan, si n l a menor duda, l a vi ol enci a a l a que se l e someti ó para

ultrajarla sexual ment e; SEGUNDA. - La responsabili dad de l os recurrent es est á a j ui ci o del

Tri bunal, pl ena ment e probada, pues, de l a causa se deducen en su contra l as si gui ent es

pr uebas: a) La i nstructiva de N. N., qui en a fs. 13, narra con el mayor det eni mi ent o l o

sucedi do, dando a conocer co mo f ue aseada por los cuatro suj et os que se encontraban dentro

de l a pl atafor ma, si n t ener el menor mi ra mi ent o para l a agravi ada, ni menos reparar en l a

circunst anci a de que ést a vi aj aba con dos i mpúberes, con l a agravant e de que aún a su hij a de

148

ocho años y medi o trataron de ultrajarla, para consumar l uego en f or ma conj unt a vi ol aci ón

en su persona, baj ándola del carro, i nti mi dándola, i mposi bilitándol a de defenderse hast a

abusar de ella cada uno de l os que se trasladaban en el vehí cul o, para dej arla después

abandonada en el l ugar mi s mo del suceso; b) Las decl araci ones i ndagat orias de Edi son

Is mael Bohor quez Var gas, Pedro Mi nda, Washi ngton Bohor quez y Franklin Al buj a ponen de

manifiest o, que, efecti vament e, el dí a del suceso libaron licor ant es de t omar el vehí cul o de

pr opi edad del pri mer o de l os no mbrados que l uego en efect o ad miti ó ll evar como pasaj era a

la ofendi da y que después de vi aj ar al gún trecho l e pr opusi eron t ener rel aciones sexual es a l o

que ella accedi ó; es más, sostiene que se trataba de una meretriz que ll egó a poner preci o por

el trat o carnal con cada uno de l os si ndi cados; en sí nt esis, t al es l a defensa que hacen val er

est os, añadi endo Al buj a que N. N. ll egó a pedirles di nero concret a ment e l a suma de ci nco

mi l sucres para no avisar lo sucedi do; c) A l a l uz de l a sana crítica t ales afirmaci ones resultan

absol ut a ment e falsas. Repugna al senti do co mún que una muj er, aun cuando f uere de mal a

conduct a así fuese una meretriz, llegue a t ener rel aci ones sexual es en l as condi ci ones

descritas es decir a pr opósit o de un vi aj e, en un vehí cul o i ncómodo y sobre t odo cuando

conducí a a sus dos hij os, de ocho años l a primer a y de año y medio el segundo; est o

presupone un i nconcebi ble grado de depravaci ón en l a madre i mposi bl e de concurrir en el

hecho que se pesquisa pues un el e ment al senti do de pudor habí a i mpedi do a l a madre acceder

en presenci a de sus hij os al requeri mi ent o de dos indi vi duos con l os que viajaba, y, ade más

las huellas de vi ol enci a plena ment e est abl eci das en el cuerpo de l a ví cti ma no existirían, pues

de ser vol unt aria, l a cópul a carnal ese el e mento quedaría descartado, e mper o el i nfor me

médi co l egal y l a versi ón de l a ofendi da conducen de modo i nequí voco a suponer que f ue

vi ol ada, ej erciéndose, t al como l a narra en su i nstructi va l a N. N. f uerza irresisti ble, agravada

con l os el e ment os que se analizarán más adel ant e; quedan así en evi dencia los el e ment os que

tipifican l a vi ol aci ón, est o es l a concurrencia de f uerza i nti mi dant e insuperabl e para l a

149

ví cti ma y l a i nj uria al bi en j urí di co pr ot egi do: l a li bertad sexual; d) Una pr ueba de

concl uyent e val or resulta ser el t esti moni o de l as personas que auxiliaron a N. N., est o es de

aquellas que l a recogi eron l uego de l a vi ol aci ón que sufri ó. Todas descri ben que el est ado de

la ofendi da era real mente depl orable, que ella narró con t odo det alle l o que mi nut os ant es l e

habí a acont eci do y que su aspect o físico ext erior guardaba conf or mi dad con l o narrado,

pat entizando l a vi ol encia que se usó para anular su defensa. Est a pr ueba t estifical ti ene

mérit o rel evant e y destruye aquella afir maci ón i nad mi si bl e de l os si ndi cados, en el senti do de

que pr opusi eron a N. N. t ener rel aci ones carnal es por di nero; TERCERA.- Hay error en el

análisis de l as agravant es, t ant o en el fall o de primer a co mo en el de segunda i nst anci as; en

efect o según el Art. 30 del Códi go Penal, son circunst anci as agravantes t odas l as que

aument an l a mali cia del act o, o l a al ar ma que l a i nfracci ón pr oduce en l a soci edad o

establ ecen l a peli grosi dad de sus aut ores, como en l os casos que se citan en el pr opi o

precept o. A j ui ci o del Tr ibunal concurren en est a infracci ón de modo por de más cl aro, t ant o

la al evosí a, como el hecho de que l os i nfract ores i mposi bilitaron l a defensa de l a agravi ada,

auxiliándose mut ua mente entre sí, pues mi entras unos reduj eron a l a i mpotencia a l a ví cti ma,

todos, sucesi va ment e, abusaron carnal ment e de el la, y es más execrable el delit o si se ti ene

en cuent a l o desol ado del l ugar, el arrebat o de l os hij os para ponerl os l ej os de l a madre hast a

ultrajar a ést a y, en fi n, la peli grosi dad que denotan l os aut ores. La al evosía, en el senti do

nat ural y obvi o del vocabl o, no es l a si no l a cautel a, para asegurar l a comisión del delit o si n

riesgo del deli ncuent e y es precisa ment e ell o l o que facilitó l a vi ol aci ón de l a ofendi da al

obli garla a baj arse de l a pl at afor ma que l e conducí a, en altas horas de l a noche, haci a su

do mi cili o, cuando l e resultaba por de más difícil encontrar otro vehí cul o, e i nt ernarl a en l a

sel va para l ograr su propósit o sobre seguro; en t al es agravant es no reparan l os fall os

precedent es y es necesario fijarlas con l a precisión para concl uir que no pueden obrar en

favor de l os recurrentes at enuant es de ni ngún género, que, por otra parte, t al co mo han si do

150

act uadas en el j ui ci o no corresponden si no a l a ruti naria f or ma de co mprobar ese medi o de

modificar l a condena, for ma de l a que se abusa escandal osa ment e en el t rá mit e de pri mera

instanci a. CUARTA. En sí nt esis, ha quedado pl ena ment e est abl eci da la i nfracci ón y l a

responsabili dad de sus aut ores. El señor Mi nistro Fi scal de Justicia ha e mitido su di ct a men

en l a causa y sostiene que efecti va ment e es correcta l a ti pificaci ón del delito que se ha hecho

en l as i nstanci as ant eri ores, es deci dir que a l os recurrentes debe reput ársel es co mo aut ores

de vi ol aci ón según el Art. 512 del Códi go Penal Nu m. 3o., pl ena ment e pr obado el acceso

carnal en ultraje de l a ofendi da medi ant e el uso de l a f uerza y l a i nti mi dación. En l o que a l a

pena at añe, l a sent enci a de pri mer grado f ue del todo errónea y l a de segunda i nst anci a debi ó

graduarse según el Art 515 del mi s mo Códi go - inciso fi nal -, una vez que l os aut ores de l a

infracci ón f ueron auxiliados en l a consumaci ón de l a mi s ma, e mper o consta de aut os que l a

ofendi da desisti ó de su acusaci ón particul ar y que no puede agravarse la sit uaci ón de l os

sentenciados, ya que el jui ci o se halla en l a Sal a sol a ment e por el recurso de t er cera i nst anci a

interpuest o por l os pr ocesados. Por l o expuesto, ADMI NI STRANDO J USTI CI A EN

NOMBRE DE LA REPUBLI CA Y POR AUTORI DAD DE LA LEY, se confir ma l a

sentencia de l a Tercera Sal a de l a Cort e Superi or de Quit o. La Sal a, por l a t rascendenci a del

caso que se consi dera y l os graves errores j udi ciales que se confront an en l a sent enci a de

pri mera i nstanci a, no puede por menos que lla mar severa ment e l a at enci ón del Juez Pri mer o

de l o Penal de Pi chi ncha Dr. Carl os Villagómez qui en i ncurre en l os dos censurabl es errores

que han dado paso a una insólita e i nj usta modificaci ón de l a pena en su decisi ón: el pri mer o,

consiste en no consi derar si qui era l a agravant e específica que para el aut o de vi ol aci ón señal a

el i nciso últi mo del Art. 51 - 15 del Códi go Penal agravant e que en l a infracci ón que se

juzga, aparece pr obada hasta l a saci edad ya que son l os pr opi os encausados l os que narran,

como se auxiliaron recí proca ment e para consumarla; y, el segundo, acoger dos at enuant es,

las mas co munes y socorridas en defensa de est a índol e respect o de l as que, el sent enciador,

151

debe i nvestirse de pr ofunda responsabili dad para val orarlas, est o es, l a conduct a ant eri or y

post eri or de l os reos, conduct a que, co mo es obvio suponer, al canza en nuestro medi o, fácil

pr ueba. En est e delit o que por nat uraleza y ci rcunst anci as agravant es pr oduj o i nucitada

al ar ma soci al, ha quedado en cl aro el detri mento de l a j usticia y el quebrant o de l a l ey,

falsa ment e i nt erpret ada por el Juez de pri mer grado, al i mponer l a pena máxi ma de tres años,

modificando l a i nexorabl e que correspondí a a una i nfracci ón agravada. En l o que

corresponde al Fiscal Dr. R. Guiller mo Mal donado, l a Sal a hace i gual observaci ón y f or mul a

contra est e f unci onari o, enérgi ca censura t a mbi én, ya por el escaso i nt erés que denot a su

intervenci ón en l a pesquisa del delit o, ya por que al e mitir su di cta men i ncurre en negli gent e

solicit ud al Juez para que t enga en cuent a al expedir su fall o "l as at enuant es que pudi eran

obrar en favor de l os sindi cados" desnat uralizando así con l eni dad i nconcebi bl e l a f unci ón

del Mi nisteri o Público, ya, fi nal ment e, y l o que es más escandal oso, o mitiendo pl ant ear

oport una pl antear oport una i mpugnaci ón ant e l a Cort e Superi or, en rechazo del erróneo fall o

del Juez de Derecho. La act uaci ón del Mi nistro Fi scal de l a Cort e Superi or de Quit o, es

correct a en l o que at añe a l a val oraci ón de l os hechos de l a pr ueba, y de l a pena que debí a

i mponerse, si bi en el Tribunal que conoci ó de l a consulta or denada por el Juez a - quo, no

aj ust ó su pr onunci a mi ent o al criteri o de aquél ni ést e i nt erpuso el recurso de t ercera

instanci a; censuras son estas que f or mul a l a Corte Supre ma, t eni endo en cuent a, que, por l a

posi ci ón de l a causa y el i mperi o del pri nci pi o de l a "refor mati o i n pej us" no puede agravarse

la pena a l os recurrentes. Se advi erte que el señor Mi nistro Fi scal General de Justicia en su

di cta men pone de manifiest o que l a pena que merecí an l os i nfract ores era la de sei s años de

recl usi ón mayor, criteri o que se habría aj ustado en absol ut o aci ert o a l a sit uaci ón y que debi ó

tenerse en cuent a al despachar l a consulta predi cha. Con cost as en esta i nstanci a. Si n

honorari o que regul ar. Notifí quese. 1 0 8

108 Gacet a Judici al. Año LXXX. Serie XIII. No. 8. Pág. 1700. Quit o, 18 de Marzo de 1980.

152

2. 2. 8. DERECHO COMPARADO

2. 2. 8. 1. LEGI SLACI ÓN ESPAÑOLA

La l egislaci ón Penal español a hace una diferenci a excl usi va cuando se trata de delit os

cometi dos a menores de edad con rel aci ón a del itos cometi dos contra ot ras personas, es así

que en el capít ul o I, que t rata de l as causas que exti nguen l a responsabilidad cri mi nal, en el

inciso 5 pode mos ver que: ‘ ‘La responsabili dad cri mi nal se exti ngue:……. . 5º ….. Por el

perdón del of endi do, cuando l a Ley así l o prevea. El perdón habrá de ser ot orgado de f or ma

expresa ant es de que se haya di ct ado sent enci a, a cuyo ef ect o el j uez o t ribunal sent enci ador

deberá oír al ofendi do por el delit o antes de di ct arla.

Emper o, al tratarse de menores de edad di ce: ‘ ‘En l os delit os o f alt as contra menores o

incapacit ados, l os j ueces o t ri bunal es, oí do el mi nisteri o fiscal, podrán rechazar l a efi caci a

del perdón ot orgado por l os represent ant es de aquéll os, ordenando l a conti nuaci ón del

procedi mi ent o, con i nt ervenci ón del Mi nisteri o Fi scal, o el cumpli mi ent o de l a condena. Para

rechazar el perdón a que se refiere el párrafo ant eri or, el j uez o t ribunal deberá oí r

nuevament e al representant e del menor o incapaz.

En est a l egislaci ón t a mbi én encontra mos un trat o diferente a l os menores en l o que se refi ere a

la prescri pci ón de l os delitos que di ce: ‘ ‘Artícul o 132. - El delit o prescri be: En l a t ent ativa de

homi ci di o y en l os delit os de abort o no consenti do, l esi ones, contra l a li bert ad, de t ort uras y

contra l a i nt egri dad moral, l a li bert ad e i nde mnidad sexual es, l a i nti mi dad, el derecho a l a

propi a i magen y l a i nvi olabili dad del domi cili o, cuando l a ví cti ma f uere menor de edad, l os

tér mi nos se comput arán desde el dí a en que ésta haya al canzado l a mayorí a de edad, y si

153

falleciere ant es de al canzarl a, a partir de l a f echa del f alleci mi ent o.’ ’. En l o de más casos

prescri be a l os 20 años, cuando l a pena máxi ma señal ada al delit o sea prisión de 15 o más

años.- A l os 15, cuando l a pena máxi ma señal ada por l a Ley sea i nhabilitaci ón por más de 10

años, o prisi ón por más de 10 y menos de 15 años. - A l os 10, cuando l a pena máxi ma señal ada

por l a Ley sea prisi ón o inhabilitaci ón por más de ci nco años y que no exceda de 10. - A l os

ci nco, cuando l a pena máxi ma señal ada por l a Ley sea prisi ón o i nhabilitación por más de t res

años y que no exceda de ci nco. - A l os tres años, l os restant es delit os menos graves, y l as faltas

prescri ben a l os seis meses.

En el tít ul o III, capít ul o II, secci ón II del Códi go Penal Español encontra mos el articul ado

sobre l os delit os de lesi ones, l os mi s mos que a conti nuaci ón transcri bo:

‘ ‘1. El que, por cual qui er medi o o procedi mi ent o, causare a ot ro una l esión que menoscabe

su i nt egri dad corporal o su sal ud físi ca o mental, será casti gado como reo del delit o de

lesi ones con l a pena de prisi ón de seis meses a t res años, si empre que l a l esi ón requi era

obj etivament e para su sani dad, ade más de una pri mera asistenci a f acultativa, trat ami ent o

médi co o quirúrgi co. La si mpl e vi gil anci a o seguimi ent o f acult ativo del curso de l a l esi ón no

se consi derará trat ami ento médi co’ ’.

Con l a mi s ma pena será casti gado el que, en el plazo de un año, haya realizado cuatro veces

la acci ón descrit a en el artícul o 617 de este Códi go.

2. No obst ant e, el hecho descrit o en el apart ado ant eri or será casti gado con l a pena de

prisi ón de t res a seis meses o mult a de seis a 12 meses, cuando sea de menor gravedad,

at endi dos el medi o empl eado o el result ado produci do.

Artícul o 148.- Las l esi ones previst as en el apart ado 1 del artícul o anteri or podrán ser

casti gadas con l a pena de prisi ón de dos a ci nco años, at endi endo al result ado causado o

154

riesgo produci do: ……3º Si l a ví cti ma f uere menor de doce años o i ncapaz …. …5º Si l a

ví cti ma f uera una persona especi al ment e vul nerable que convi va con el autor.

Artícul o 149. .. 1. El que causara a ot ro, por cualqui er medi o o procedi mi ent o, l a pérdi da o l a

inutilidad de un órgano o mi e mbro pri nci pal, o de un senti do, l a i mpot enci a, l a est erili dad,

una grave def or mi dad, o una grave enf er medad somática o psí qui ca, será casti gado con l a

pena de prisi ón de seis a 12 años …..-2.- El que causara a ot ro una mutilaci ón genit al en

cual qui era de sus manifest aci ones será casti gado con l a pena de prisi ón de seis a 12 años. Si

la ví cti ma f uera menor o i ncapaz, será aplicable l a pena de i nhabilit ación especi al para el

ej erci ci o de l a patri a potest ad, t ut el a, curat el a, guarda o acogi mi ent o por ti e mpo de cuat ro

a 10 años, si el juez l o esti ma adecuado al i nterés del menor o incapaz».

Artícul o 150.- El que causare a ot ro l a pérdi da o l a i nutilidad de un órgano o mi e mbro no

pri nci pal, o l a def or mi dad, será casti gado con l a pena de prisi ón de tres a seis años.

Artícul o 153. 1. El que por cual qui er medi o o procedi mi ent o causare a ot ro menoscabo

psí qui co o una l esi ón no defi ni dos co mo delit o en est e Códi go, o gol peare o maltrat are de

obra a ot ro si n causarl e lesi ón, cuando l a of endida sea o haya si do esposa, o muj er que est é

o haya est ado li gada a él por una anál oga rel aci ón de af ectivi dad aun si n convi venci a, o

persona especi al ment e vul nerabl e que convi va con el aut or, será casti gado con l a pena de

prisi ón de seis meses a un año o de t rabaj os en benefici os de l a co muni dad de t rei nt a y uno

a ochent a dí as y, en t odo caso, pri vaci ón del derecho a l a t enenci a y porte de ar mas de un

año y un dí a a t res años, así como, cuando el Juez o Tri bunal l o esti me adecuado al i nt erés

del menor o i ncapaz, i nhabilit aci ón para el ej erci ci o de l a patri a pot estad, t ut el a, curat el a,

guarda o acogi mi ent o hast a ci nco años.

155

2. Si l a ví cti ma del delit o previst o en el apart ado ant eri or f uere al guna de las personas a que

se refiere el artícul o 173. 2, ( …. cónyuge o sobre persona que est é o haya est ado li gada a él por una

anál oga rel aci ón de af ectivi dad aun si n convi venci a, o sobre l os descendi ent es, ascendientes o her manos por

nat ural eza, adopci ón o afi ni dad, propi os o del cónyuge o convi vi ent e, o sobre l os menores o i ncapaces que con

él convi van o que se hall en suj et os a l a pot est ad, t ut el a, curat el a, acogi mi ent o o guarda de hecho del cónyuge

o convi vi ent e, o sobre persona a mparada en cual qui er ot ra rel aci ón por l a que se encuentre i nt egrada en el

núcl eo de su convi venci a f ami liar, así como s obre l as personas que por su especi al vul nerabilidad se encuent ran

someti das a cust odi a o guarda en centros públi cos o pri vados …) except uadas l as personas

cont empl adas en el apartado ant eri or de est e artícul o, el aut or será casti gado con l a pena de

prisi ón de t res meses a un año o de t rabaj os en benefici o de l a comuni dad de t rei nt a y uno a

ochent a dí as y, en t odo caso, pri vaci ón del derecho a l a t enenci a y port e de ar mas de un año

y un dí a a t res años, así como, cuando el Juez o Tri bunal l o esti me adecuado al i nt erés del

menor o i ncapaz, i nhabilitaci ón para el ej erci cio de l a patri a pot est ad, t ut el a, curat el a,

guarda o acogi mi ent o de seis meses a tres años.

3. Las penas previst as en l os apart ados 1 y 2 se i mpondrán en s u mit ad superi or cuando el

delit o se perpetre en presenci a de menores, o utilizando ar mas, o t enga l ugar en el domi cili o

común o en el domi cilio de l a ví cti ma, o se realice quebrant ando una pena de l as

cont empl adas en el artícul o 48 de est e Códi go o una medi da caut el ar o de seguri dad de l a

mi s ma nat uraleza.

De l o que pode mos observar en el Códi go Penal de España se que hace una di sti nci ón

especi al cuando l as l esi ones son pr oduci das a menores de edad. Es así que si l as l esi ones son

156

pr oduci das a una persona cual qui era y causa daño a l a i nt egri dad cor poral o sal ud ment al será

de prisi ón de 6 meses a 3 años, pero si es en contra de un menor será de 2 a 5 años.

En el caso de mutilaci ón, perdi da o l a i nutilidad de un ór gano o mi e mbr o pri nci pal, a más de

la pena de 6 a 12 años, al agresor se l e i mpone l a i nhabilitaci ón de l a patria pot estad, t ut el a,

curat ela, guarda o acogi mi ent o por un tie mpo de 4 a 10 años, o l o que esti me el j uez

perti nent e para pr ot eger el i nt erés superi or del menor. En nuestro país l a pena es de 3 a 6 años

si concurren al gunas de l as circunst anci as del 450, de l o contrari o l a pena irá de 2 a 5 años, si n

quitarle la tenenci a al agresor.

En caso de pér di da de órgano o mi e mbr o no pri ncipal se i mpone l a pena de 3 a 6 años, l o que

en nuestra l egislaci ón se i mpone una pena para este ti po penal de 2 a 5 años si concurren

al gunas de las circunst anci as del 450, de lo contrario la pena será de 1 a 3 años.

A diferencia de nuestra legislaci ón, encontra mos en est a l egislaci ón que no sol o l as l esi ones

físicas son sanci onadas, si no t a mbi én l as psí quicas, y dentro de l os cuales menci ona a l os

menores de edad, en donde se l e i mpone al agresor l a pena de 6 meses a 1 año o t rabaj os en

benefici o de la comuni dad, y la pri vaci ón o derecho de tenenci a de dicho menor.

Debe mos recal car que en l a l egislaci ón Española se au ment a l a pena cuando el delit o de

lesi ones es perpetrado en presenci a de menores de edad, y no es váli do el consenti mi ent o que

los menores de edad dan cuando l as l esi ones son vol unt aria, ade más en l os delit os per petrados

contra menores y que per mit en el perdón, el j uez o tri bunal pude o no ad mitir el per dón

ot orgado por l os represent antes o puede or denar que se si ga con el pr ocedi mi ent o o condena,

dependi endo cada caso.

157

La l egislaci ón Español a pr ot ege a l os menores de edad, ya sea i mponi endo al agresor, penas

más severas, aument ando l as penas, pri vándol es de l a patria pot estad, derecho a l a t enenci a,

tutela, curat ela, guarda o acogi mi ent o, en fi n se preocupa de precaut elar los derechos de l os

ni ños, ni ñas y adol escentes, y sobre t odo del princi pi o uni versal de i nt erés superi or de l os

menores.

2. 2. 8. 2. LEGI SLACI ÓN PERUANA

CODI GO PENAL DEL PERU

La l egislaci ón peruana o Códi go Penal ti ene por obj et o l a prevenci ón de delitos y faltas co mo

medi o pr ot ect or de l a persona hu mana y de l a sociedad. En Per ú l as penas que se apli can son

la pri vati va de li bertad, restricti vas de li bertad, limi t ati vas de derechos y mult a, según el Art.

28 que di ce: TI TULO III: DE LAS PENAS. - CAPI TULO I: CLASES DE PENA:

‘ ‘Artícul o 28. - Cl ases de Pena: Las penas aplicabl es de conf or mi dad con est e Códi go son:

Pri vativa de li bert ad; restrictivas de li bert ad; li mi tativas de derechos; y multa’ ’.

La duraci ón de l a pena pri vati va de li bertad puede ser t e mporal o de cadena perpet ua. En el

pri mer caso t endrá una duraci ón mí ni ma de 2 dí as y una máxi ma de 35 años. ( SECCI ON I:

PENA PRI VATI VA DE LI BERTAD. Artícul o 29)

Las penas restricti vas de libertas son: 1. La expatriaci ón, tratándose de nacional es; y

2. La expulsi ón del país, t ratándose de extranj eros. Ambas se aplican después de cu mpli da l a

pena pri vati va de li bertad. La pri mera ti ene una duraci ón máxi ma de di ez años. ( SECCI ON II:

PENAS RESTRI CTI VAS DE LI BERTAD. Artícul o 30)

158

Las penas li mit ativas de derechos son: 1. Prestación de servi ci os a l a co muni dad; 2. li mit aci ón

de dí as li bres; y 3. i nhabilitaci ón. ( SECCI ON III: PENAS LI MI TATI VAS DE DERECHOS.

Artícul o 31)

La aplicaci ón de est as penas son li mit ativas de derechos co mo penas aut óno mas o sustit ut as.

Las penas li mitativas de derechos previstas en l os dos pri mer os i ncisos del artícul o 31º, se

aplican co mo aut óno mas cuando est án específicament e señaladas para cada delit o, y, t a mbi én,

como sustit utivas de l a pena pri vati va de li bertad, cuando l a sanci ón sustitui da a criteri o del

Juez no sea superi or a tres años. ( Art. 32).

En el caso de l as mult as obli ga al condenado a pagar al Est ado una su ma de di ner o fij ada en

dí as- multa.

El i mport e del dí a- multa es equi val ente al i ngreso pr omedi o di ari o del condenado y se

det er mi na at endi endo a su patri moni o, rent as, re muneraci ones, ni vel de gasto y de más si gnos

ext eri ores de riqueza.

La pena de mult a se extenderá de un mí ni mo de di ez dí as- multa a un máxi mo de tresci ent os

sesent a y ci nco dí as- multa, sal vo disposi ci ón distint a de la ley. ( Art. 42)

Dentro de l as medi das de seguri dad que est abl ece l a l egislaci ón peruana encontra mos:

Internaci ón; y trat a mi ent o a mbul at ori o. ( TITULO I V: DE LAS MEDI DAS DE

SEGURI DAD. Art. 71)

En l a l egislaci ón peruana l a acci ón penal prescribe en un tie mpo i gual al máxi mo de l a pena

fijada por la ley para el delit o, si es pri vati va de libertad ( Art. 80).

En caso de concurso real de delit os, l as acci ones prescri ben separadament e en el pl azo

señal ado para cada uno. En caso de concurso i deal de delit os, l as acci ones prescri ben cuando

haya transcurri do un pl azo i gual al máxi mo correspondi ente al delit o más grave.

159

La prescri pci ón no será mayor a vei nt e años. Tratándose de delit os sanci onados con pena de

cadena perpet ua se exti ngue la acci ón penal a l os trei nta años.

En l os delit os que merezcan otras penas, l a acción prescri be a l os tres años. En casos de

delit os cometi dos por f unci onari os y servi dores públicos cont ra el patri moni o del Est ado o de

or ganis mos sosteni dos por éste, el plazo de prescripci ón se duplica.

PARTE ESPECI AL: DELI TOS

Dentro del TI TULO I: de l os DELI TOS CONTRA LA VI DA, EL CUERPO Y LA SALUD,

encontra mos en el CAPITULO III, que se refiere al delit o de LESI ONES

El mi s mo que en Artículo 121 habl a de l as LESIONES GRAVES que dice: ‘ ‘El que causa a

ot ro daño grave en el cuerpo o en l a sal ud, será repri mi do con pena pri vativa de li bert ad no

me nor de tres ni mayor de ocho años. Se consi deran lesi ones graves:

1. Las que ponen en peligro i nmi nent e l a vi da de la vícti ma.

2. Las que mutil an un miembro u órgano pri nci pal del cuerpo o l o hacen i mpropi o para su

funci ón, causan a una persona i ncapaci dad para el t rabaj o, i nvali dez o anomalí a psí qui ca

per manent e o l a desfi guran de manera grave y per manent e.

3. Las que i nfieren cual qui er ot ro daño a l a i nt egri dad corporal, o a l a salud física o ment al

de una persona que requiera t rei nt a o más dí as de asistenci a o descanso, según prescri pci ón

facult ativa.

Cuando l a ví cti ma muere a consecuenci a de la l esi ón y si el agent e pudo prever est e

result ado, l a pena será no menor de ci nco ni mayor de di ez años.

En el Art. 121° A, habla de l as f or mas agravadas, dentro de l as cual es tene mos: El menor

co mo ví cti ma que di ce: ‘ ‘ En l os casos previst os en l a pri mera part e del artícul o ant eri or,

160

cuando l a ví cti ma sea menor de cat orce años y el agent e sea el padre, madre, t ut or,

guardador o responsable de aquel, l a pena será pri vativa de li bert ad no menor de ci nco ni

mayor de di ez años, suspensi ón de l a patri a potest ad según el literal b) del Artícul o 83 del

Códi go de l os Ni ños y Adol escent es e i nhabilit ación a que se refiere el Artícul o 36 i nciso 5.

( Artícul o 36. - La i nhabi litaci ón producirá, según disponga l a sent enci a: …. 5. Incapaci dad

para el ej erci ci o de l a patri a pot est ad, t ut el a o curat el a). Igual pena se aplicará cuando el

agent e sea el cónyuge, convi vi ent e, ascendi ente, descendi ente nat ural o adoptivo, o pari ent e

col at eral de la vícti ma.

Cuando l a ví cti ma muera a consecuenci a de l a l esi ón y el agent e pudo prever est e result ado,

la pena será no menor de seis ni mayor de qui nce años.’ ’

El artícul o 122 habl a de las LESI ONES LEVES que di ce: ‘ ‘El que causa a ot ro un daño en

el cuerpo o en l a sal ud que requi era más de diez y menos de t rei nt a días de asi stenci a o

descanso, según prescripci ón f acult ativa, será repri mi do con pena pri vativa de li bert ad no

mayor de dos años y con sesent a a cient o ci ncuenta dí as- mult a.

Cuando l a ví cti ma muere a consecuenci a de l a l esi ón y el agent e pudo prever est e result ado,

la pena será no menor de tres ni mayor de seis años’ ’.

Artícul o 122° A. - For mas agravadas- El menor co mo ví cti ma

En el caso previst o en l a pri mera part e del articulo ant eri or, cuando l a vícti ma sea menor de

cat orce años y el agent e sea el padre, madre, t utor, guardador o responsabl e de aquel, l a

pena será pri vativa de l ibert ad no menor de t res ni mayor de seis años , suspensi ón de l a

patri a pot est ad según el literal b) del Artícul o 83 del Códi go de l os Ni ños y Adol escent es e

inhabilit aci ón a que se refiere el Artícul o 36 i nciso 5.

161

Igual pena se aplicara cuando el agent e sea el cónyuge, convi vient e, ascendi ent e,

descendi ente nat ural o adoptivo, o pari ente col ateral de la vícti ma.

Cuando l a ví cti ma muera a consecuenci a de l a l esi ón y el agent e pudo prever est e result ado,

la pena será no menor de cuatro ni mayor de ocho años.

Cuando el agent e produzca un result ado grave que no quiso causar, ni pudo prever, l a pena

será dis mi nui da prudencial ment e hast a l a que corresponda a l a l esi ón que quiso i nf erir. ( Art.

123.- Lesi ones pret eri ntenci onal es con resultado fort uit o).

Artícul o 124.- Lesi ones cul posas.- El que por cul pa causa a ot ro un daño en el cuerpo o en l a

sal ud, será repri mi do, por acci ón pri vada, con pena pri vativa de li bert ad no mayor de un año

y con sesent a a cient o veint e dí as- mult a.

La acci ón penal se promoverá de ofici o y l a pena será pri vativa de li bert ad no menor de uno

ni mayor de dos años y de sesent a a cient o vei nt e dí as- mult a, si la lesi ón es grave.

Cuando son vari as l as vícti mas del mi s mo hecho o el delit o resulte de l a i nobservanci a de

regl as t écni cas, de prof esi ón, de ocupaci ón o de industri a, l a pena pri vativa de li bert ad será

no menor de dos ni mayor de cuatro años e i nhabi litaci ón conf or me al Artícul o 36 i ncisos 4),

6) y 7). ( Artícul o 36. - Inhabilit aci ón … …4. I ncapaci dad para ej ercer por cuent a propi a o por

inter medi o de t ercero prof esi ón, comerci o, art e o i ndustri a, que deben especificarse en l a

sentenci a; …. …6. Suspensi ón o cancel aci ón de la aut orizaci ón para portar o hacer uso de

ar mas de f uego; …. …7. Suspensi ón o cancel aci ón de l a aut orizaci ón para conducir cual qui er

tipo de vehí cul o)

Ta mbi én en l a l egislaci ón per uana en l os delit os de r obo, se consi dera como agravant e o r obo

agravado cuando es perpetrado en agravi o de menores de edad …. ( Art. 189)

162

Est a l egislaci ón hace dos di sti nci ones en el delit o de l esi ones, l as l esi ones leves y l as graves,

dentro de l as l esi ones graves t ene mos l as que pr oducen un daño de 30 dí as o más de descanso,

mutilan un ór gano pri ncipal, desfi guran, o pr oducen i ncapaci dad per manente, será sanci onado

con un pena no mayor a 3 ni menor a 8 años de pena pri vati va de li bertad, pero si di chas

lesi ones son ori gi nadas a menores de 14 años, por parte del padre, madre, t ut or, guar dador o

responsabl e de aquel, es consi derada co mo agravant e y es sanci onado con una pena no menor

de 5 ni mayor de 10 años, y l a suspensi ón de l a patria pot estad. Lo que en nuestra l egislaci ón

no se ha hecho disti nci ón al guna, y en el mayor de l os casos es sanci onado con una pena de 3

a 6 años.

En el caso de l as l esi ones l eves, si est as pr oducen asistenci a o descanso mayor de 10 dí as y

menor de 30, se i mpondrá al agent e una pena no mayor de dos año y mult a, pero si es

perpetrada en contra de un menor de 14 años por l as personas ant es referidas, es consi derada

agravant e y será sanci onada con una pena no menor de 3 años ni mayor de 6, y l a suspensi ón

de l a patria pot estad. En caso de que se pr oduzca l a muert e por l as l esi ones graves será

sanci onado con una pena no menor de 6 ni mayor a 15 años, y en l esi ones l eves será

sanci onado con una pena no menor de 4 ni mayor de 8 años.

Tant o l a l egislaci ón peruana co mo l a español a consi deran agravant e el hecho de agredir a un

menor de edad, y l as penas son mucho más severas que al canzan hast a 15 años. Ta mbi én si el

agresor es el padre o madre, t ut or, curador o se encuentra baj o su cui dado l e suspenden l a

tenencia o patria pot estad para pr ot eger al menor de l os atropell os y agresiones de l os que l o

rodean.

2. 3 I DEA A DEFENDER.

163

Con l a refor ma al Código Penal referent e a l a pena para l os delit os de l esi ones, cuando l a

ví cti ma sea ni ño, ni ña y adol escent e, a ser consi derado co mo una agravante y sanci onado con

recl usi ón, se garantizará una sanci ón equitati va, y evitará l a vul neraci ón del pri nci pi o de

interés superi or de los menores.

2. 4. VARI ABLES:

2. 4. 1. VARI ABLE I NDEPENDI ENTE

Con l a refor ma al Código Penal referent e a l a pena para l os delit os de l esi ones, cuando l a

ví cti ma sea ni ño, ni ña y adol escent e, a ser consi derado co mo una agravante y sanci onado con

recl usi ón.

2. 4. 2. VARI ABLE DEPENDI ENTE

Se garantizará una sanci ón equitati va, y evitará l a vul neraci ón del pri nci pi o de i nt erés superi or

de l os menores.

CAPÍ TULO III

3. MARCO METODOLÓGI CO

La i nvesti gaci ón cuali-cuantitati vo.- Se basa en t res concept os f unda ment ales: La Vali dez,

i mplica que l a observación, l a medi ci ón o l a apreci aci ón se enf oquen en l a reali dad que se

busca conocer, y no en otra. La confi abili dad que refiere a l os resultados est abl es, segur os,

congr uent es, i gual es a sí mi s mo en diferent es ti e mpos y previsi bles. La muestra, represent a el

uni verso y se expresa co mo el fact or cruci al para generalizar l os resultados. Con t endenci a

cualitati va.

3. 1. TI PO DE I NVESTI GACI ÓN.

164

3. 1. 1. I NVESTI GACI ON BI BLI OGRAFI CA Y DOCUMENTAL. - Por que l a f uent e de

investi gaci ón serán l os libr os utilizados en este tema.

3. 1. 2. I NVESTI GACI ON DE CAMP O. - Por que se t omar á cont act o direct o con l a reali dad,

para obtener la i nfor mación de acuerdo a l os objetivos planteados.

3. 2. MÉTODOS Y TÉCNI CAS DE I NVESTI GACI ÓN.

MÉTODOS :

MÉTODO I NDUCTI VO. - Es aquel que establ ece pr oposi ci ones de caráct er general

inferi das de l a observación y el est udi o analítico de hechos y fenó menos particul ares, su

aplicaci ón per mit e establ ecer concl usi ones general es deri vadas precisa ment e de l a

observaci ón siste mática y peri ódi ca de l os hechos real es que ocurren en t orno al fenó meno en

cuesti ón.

MÉTODO DEDUCTI VO. - El razona mi ent o deducti vo consi derado co mo el mét odo,

dese mpeña dos f unci ones de i nvesti gaci ón ci entífica: 1. - La pri mera f unci ón consiste en hall ar

el pri nci pi o desconoci do de un hecho conoci do, se t rata de referir el fenó meno a l a l ey que l o

ri ge. 2. - La segunda funci ón consiste en descubrir l a consecuenci a desconoci da de un

pri nci pi o conoci do, est o si gnifica que si conocemos ci erta l ey pode mos aplicarla en casos

particul ares menores.

MÉTODO HI STÓRI CO. - Es aquel que nos per mit e conocer el obj et o en su pr oceso de

desarroll o, es decir concebirl o al obj et o desde su aparici ón, creci mi ento y exti nci ón. Est e

mét odo nos escl arece l as di sti ntas et apas de l os objet os en sucesi ón cr onol ógi ca, en l as f or mas

concret as de manifestación hist órica.

MÉTODO ANALÍ TI CO. - El análisis de un objet o si gnifica comprender sus caract erísticas a

través de l as partes que lo i nt egran, es hacer una separaci ón de sus co mponent es y obser var

peri ódi ca ment e cada uno de ell os, al fi n de i dentificar t ant o su di na mi a particul ar co mo l as

165

relaci ones de correspondenci a que guardan entre sí y dan ori gen a l as características general es

que se quiere conocer.

MÉTODO SI NTÉTI CO. - Se manifiesta en f orma contraria al analítico, pues parte reuni endo

los el e ment os del t odo, previ a ment e separados, descompuest os por el análisis. Es l abor de

vol ver a reunir las partes di vi di das por el análisis, ya previa ment e exa mi nadas.

MÉTODO COMPARADO. - Se l o utiliza en el est udi o del derecho, y se apoya en l a

exposi ci ón de l as diferenci as entre l as diferentes i nstit uci ones j urí di cas, para apreci ar su

coherencia o precisar sus peculiari dades.

MÉTODO EXEGÉTI CO. - Se l o utiliza co mo pr ocedi mi ent o de exposi ci ón, enseñanza,

construcci ón ci entífica o aplicaci ón práctica del est udi o de l os t ext os positi vos, cuya

interpretaci ón y siste matizaci ón se procura.

MÉTODO ESTADÍ STICO. - Est e mét odo se l o utiliza co mo una herra mi ent a est adística que

nos per mit a transfor mar t oda l a i nfor maci ón de l os cuesti onari os en datos más obj eti vos y

concret os para tener una reali dad basada en dat os estadísticos.

TÉCNI CAS:

Las técnicas que utilizaré en el present e trabaj o investi gati vo son las si gui ent es:

FI CHAJ E. - Se utilizaron para i ncl uir dat os escuchados, leí dos o combi nados

OBSERVACI ÓN DI RECTA. - Fue utilizada con mayor i mport anci a por que se realizó un

trabaj o de ca mpo conti nuo det er mi nándose las i nfluenci as que i ntervi enen en este fenómeno.

ENCUESTA. - Averi guaci ón, i ndagaci ón. Reuni ón de opi ni ones recogi das por medi o de un

cuesti onari o para acl arar un asunt o.

ENTREVI STA. - Con esta t écni ca obt endrá dat os precisos a través de l as personas ent endi das

en la mat eria del present e trabaj o de i nvesti gaci ón.

166

3. 3 I NSTRUMENTOS DE LA I NVESTIGACI ÓN.

Los i nstrument os que se utilizarán para ésta i nvestigaci ón son:

o Fi chas Ne mot écni cas

o Guí a de Observaci ón

o Cuesti onari os

o Guí a de entrevista

3. 4. POBLACI ÓN Y MUESTRA DE LA I NVESTI GACI ÓN.

3. 4. 1 POBLACI ÓN

Los estrat os de l os abogados en li bre ej ercicio pr ofesi onal y de l a j udi cat ura que se

selecci onaran serán l os sigui entes:

POBLACI ÓN Y MUESTRA

ESTRATOS UNI VERS O MUESTRA

OPERADORES DE 15 15 ( TODOS)

J USTI CI A

ABOGADOS 500 83

TOTAL 98

Se trabaj ará con l a t ot alidad de l os estrat os de operadores de j usticia y para obt ener l a muestra

de l os estrat os de abogados se multiplicará de la sigui ente for ma:

3. 4. 2. MUESTRA

FORMULA:

n = Ta maño de l a muestra

N = Pobl aci ón Uni verso.

E = Margen de Error (0. 1)2

167

n = N

(E)2(N-1)+1

n = 500

(0.1)2 (500-1) + 1

n = 500

0.01 (499)+1

n = 500

5.99 n =83

3. 5. ANALI SIS E I NTERPRETACI ON DE DATOS.

CUADRO Y GRAFI CO No. 01

1. ¿Conoce usted que es el delit o de lesi ones?

ALTERNATIVA ENCUESTA PORCENTAJE

SI 98 100%

NO 0 0%

TOTAL 98 100%

168

I NTERPRETACI ON Y ANALI SIS DE RESULTADOS

De un t ot al de 98 encuestados (abogados y operadores de j usticia) el 100 % conocen de que

trata el delit o de l esi ones, l o que si gnifica que este delit o no es aj eno a persona al guna, se

tiene conoci mi ent o de que trata, y por ende que genera una sanci ón.


2. ¿Las l esi ones perpetradas en ni ños, ni ñas y adolescent es deben ser considerada

como circunst anci a agravant e?


SI 91 93%

NO 7 7%

TOTAL 98 100%

169


El 91 % de l os encuestados consi deran que l as l esi ones perpetradas en ni ños, ni ñas y

adol escent es debe ser consi derada co mo circunstanci as agravant es, mi entras que un reduci do

7 % opi nan l o contrari o, lo que dej a ver, que es necesaria la refor ma.


3. ¿Se debe au ment ar l a pena en el delit o de l esiones cuando son per petradas en

ni ños, ni ñas y adol escentes?


SI 91 93%

NO 7 7%

TOTAL 98 100%

170


La mayorí a de l os encuestados est o es el 93 % piensan que se debe au ment ar l a pena en el

delit o de l esi ones cuando son per petradas en ni ños, ni ñas y adol escent es, mientras que un 7 %

opi nan l o contrari o, l o que refleja que si se au ment ará l a pena l a soci edad est aría conf or me,

baj aría notable ment e el índi ce de lesi ones provocados en ni ños, ni ñas y adol escent es.


4. ¿Se debe i ncorporar a l a nor mati va penal un capít ul o aut óno mo que regul e y

sanci one las lesi ones perpetras en ni ños, ni ñas y adol escent es?


SI 91 93%

NO 7 7%

TOTAL 98 100%

171


El 93 % creen que se debe i ncorporar a l a nor mativa penal un capít ul o aut óno mo que regul e y

sanci one las lesi ones perpetras en ni ños, ni ñas y adol escent es.

De l o dat os obt eni dos la mayorí a pi ensa que se debe i ncorporar una, sin e mbar go el 7 %

opi nan que no, l o que nos da l a paut a que debemos de conci entizar a un gr upo reduci do de

personas para que sepan que por enci ma de cual qui er otro delit o l o que se debe es pr ot eger a

los ni ños, ni ñas, y adol escent es que son el fut uro de la soci edad.


5. Se debe consi derar co mo circunst anci a agravant e las l esi ones pr oduci das en ni ños,

ni ñas y adol escent es por parte de sus padres, tut ores, guardadores, maestros, o

al guna persona que tenga relaci ón directa con la vícti ma?


SI 94 96%

NO 4 4%

172


El 94 % creen que se debe consi derar co mo circunstanci a agravant e l as l esiones pr oduci das en

ni ños, ni ñas y adol escentes por part e de sus padres, t ut ores, guardadores, maestros, o al guna

persona que t enga rel ación direct a con l a ví cti ma, mi entras que un porcentaj e menor que es el

4 % opi nan que no.


6. Si l as l esi ones pr oduci das a ni ños, ni ñas o adol escent es, ocasi onan l a pér dida de un

ór gano pri nci pal se le i mpondrá al agresor un pena de:


De 30 dí as a 5 15 15%

TOTAL 98 100%

173

años

De 5 a 12 años 81 83%

Ni nguno 2 2%

TOTAL 98 100%


El 83 % de l os encuest ados creen que si l as l esi ones pr oduci das a ni ños, niñas o adol escent es,

ocasi onan l a pérdi da de un ór gano pri nci pal se l e i mpondrá al agresor un pena de 5 a 12 años;

mi entras que el 15 % consi deran que se l es debe i mponer una pena que va desde l os 30 dí as a

5 años, y un escaso 2 % manifiesta que ni nguna de est as dos penas, que podría enca mi narse a

una rehabilitaci ón al agresor.


7. En caso que l as l esi ones pr oduci das a ni ños, ni ñas o adol escent es sól o generen un

daño psicol ógi co y no físico, deberán ser sanci onados con:


Me di das alternati vas 54 55%

174

Me di das pri vati vas de

libertad 41 42%

Ni nguna 3 3%

TOTAL 98 100%


1. El 55 % consi dera que en el caso de que l as l esiones pr oduci das a ni ños, ni ñas o

adol escent es sól o generen un daño psi col ógi co y no físico, deberán ser sanci onados

con medi das alternati vas a l a prisi ón preventi va, mi entras que 42 % di ce que deberí an

ser sanci onados con pena pri vati va de li bertad, y el 3 % por ci ent o por ni nguna de l as

dos. Por l o que pode mos observar que l a mayorí a de l os encuest ados est á en contra de

la prisi ón preventi va.


8. ¿ Debería quitarse l a patria pot est ad o t enencia de los padres qui enes agredan a sus

hij os menores de edad, de cuyas l esi ones ocasionen l a pérdi da de un ór gano

pri nci pal ?

175


SI 85 87%

NO 13 13%

TOTAL 98 100%


El 87 % se encuentra de acuerdo en que debería quitarse l a patria pot estad o t enenci a de l os

padres qui enes agredan a sus hij os menores de edad, de cuyas l esi ones ocasi onen l a pér di da

de un ór gano pri nci pal, y un porcent aje muy pequeño que equi val e al 13 % manifiesta que no,

por l o que se hace necesari o, est a refor ma para así evitar que en l o f ut uro se est é f or mando a

ni ños, ni ñas y adol escentes ll enos de odi o y rencor, que podría general en al gunos casos en el

naci mi ent o de monstruos deli ncuent es.


9. ¿ Debería existir j ueces especi ales, excl usi va ment e para trat ar asunt os de ni ños,

ni ñas y adol escent es que hayan si do ví cti mas de maltrat o físico?


176

SI 76 78%

NO 22 22%

TOTAL 98 100%


El 78 % de l os encuest ados manifiesta que deberían existir j ueces especi ales, excl usi va ment e

para trat ar asunt os de niños, ni ñas y adol escent es que hayan si do ví cti mas de maltrat o físico,

mi entras que el 22 % manifiesta l o contrari o, en t al razón, se debería pedir al Consej o

Naci onal de l a Judi cat ura que no mbre a t ant os j ueces necesari os para tratar asunt os de ni ños,

ni ñas y adol escent es.


10. ¿Se debería refor mar el capít ul o de las lesi ones en nuestro Códi go Penal?


177

SI 91 93%

NO 7 7%

TOTAL 98 100%

I NTERPRETACI ON Y ANALI SI DE RESULTADOS

La mayorí a de l os encuestados ( 93 %) qui ere que se refor me el capít ul o de l esi ones en nuestro

Códi go Penal, por l o t ant o t ene mos que presentar urgent e ment e el pr oyect o para que se

vi abilice l a refor ma, y así evitar que se si gan vulnerando el pri nci pi o de interés superi or del

ni ño.

3. 6.- VERI FI CACI ON DE LA I DEA A DEFENDER.

178

De l a i nvesti gaci ón t ant o bi bli ográfica co mo de ca mpo, se ha j ustificado que es necesari o una

refor ma en l o que se refiere a l as l esi ones ocasi onadas a ni ños, ni ñas y adol escent es, pues en

las di versas pregunt as relaci onadas con el t ema i ndi can que debería i ncorporarse una

nor mati va aut óno ma que abarque est e ti po penal, pues l a mayorí a de l os encuest ados así l o

afir man, y l os benefici os serían i nnumerabl es; ya no se vi ol aría l os derechos de l os ni ños,

ni ñas y adol escent es, se frenaría l as agresi ones físicas a l a que son sometidas dí a tras dí a l os

menores de edad por parte de las personas más cercanas a ell os y de terceros.

3. 7.- CONCLUSI ONES:

1. La mayorí a de abogados y operadores de j usticia conocen que es el delit o de l esi ones,

y por ende conocen que está sanci onado con una pena.

2. Al ser consi derada como agravant e l as l esi ones ocasi onadas a ni ños, ni ñas y

adol escent es, se frenaría l as agresi ones físicas y psi col ógi cas a dicho gr upo

vul nerables, lo que es afir mado a través de las encuest as.

3. La nor mati va act ual que sanci ona el delit o de l esiones, es consi derada muy generosa,

por l o que se hace necesario una refor ma para aument ar la pena.

4. Ant es l a múlti ples agresiones causadas a ni ños, niñas y adol escent es, se hace necesari o

incorporar en nuestra Ley Penal, un artícul o autónomo que regul e y sanci ones l as

lesi ones perpetradas en niños, ni ñas y adol escent es.

5. En caso de que l as lesi ones hayan si do ocasi onadas por sus padres, t ut ores,

guardadores, maestros, o al guna persona que t enga rel aci ón direct a con l a ví cti ma,

deberá ser consi derada co mo agravant e.

6. La mayorí a de l os encuestados ( 83 %), al ver que dí a a dí a se au ment an l as agresi ones

tant o físicas co mo psi cológi cas a ni ños, ni ñas y adol escent es, y en el caso específico

cuando pr oduct o de di chas l esi ones ocasi ones l as pérdi da t ot al de un ór gano pri nci pal,

179

el suj et o agresor deberá ser sanci onado con pena de recl usi ón de 5 a 10 años, mi entras

que otro nú mer o de encuest ados, est o es el 15 %, manifiesta que deberá ser

sanci onado con pena de prisi ón de 30 dí as a 5 años.

7. El 55 % de l os encuest ados manifiestan que se debe i mponer a l os agresores de ni ños,

ni ñas y adol escent es una sanci ón ej e mpl ar, ya que en l a act uali dad no exi st e l a

pr ot ecci ón debi da a este gr upo vul nerable que no puede defenderse ant es l as

agresi ones verti das en contra de ell os.

8. En caso de que l as l esi ones pr ovengan de l os padres, y de cuyas l esi ones ocasi onen l a

pérdi da de un ór gano princi pal, deberá quitarse l a patria pot estad, pues el l azo de

fa milia quedará marcado por si e mpre, que generará en desconfi anza, mi edo, t e mor, es

preferi bl e que se desarrollen lej os del agresor que en un a mbi ent e llenó de vi ol enci a.

9. Se hace necesari o no mbrar t ant os j ueces sean necesari os para tratar exclusi va ment e

casos de ni ños, ni ñas y adol escent es que hayan si do obj et o de l esi ones, est os j ueces

deberán t ener conoci mi ent o t ant o en el á mbit o, constit uci onal, ni ñez y adol escenci a, y

tratados y conveni os i nternaci onales que prot ejan a la ni ñez o menores de edad.

10. Ant e el i ncre ment o de agresi ones causadas a ni ños, ni ñas y adol escent es, por part e de

fa miliares o cual qui er otra persona con l a que tengan un ví ncul o afectivo, o por

terceros; y ant e l a diferenci a física que existe entre el agresor mayor de edad y un ni ño

o ni ña, se hace necesari o refor mar el capít ul o de las lesi ones en nuestra Ley Penal.

3. 8.- RECOMENDACI ONES.

1. Di f undir a través de l os medi os de co muni caci ón medi as preventi vas, a fin de evit ar

las agresi ones a ni ños, niñas y adol escent es.

2. Es necesari o realizar const ant es reuni ones de t rabaj o entre l os f uncionari os que

ej ercen ad mi nistraci ón de j usticia, policía especi alizada en ni ñez y adol escenci a,

180

gobi ernos l ocal es y pr ovinci al es, para di s mi nuir l os casos de agresi ones a niños, ni ñas

y adol escent es.

3. Es necesari o di ct ar se mi nari os de conci entizaci ón a t oda l a co muni dad, y en especi al a

personas vul nerables, ya sea por su sit uaci ón física, econó mi ca o psicol ógica.

4. Se debe coor di nar acci ones conj unt as t ant o fiscalía y policía j udi cial, para auxiliar

inmedi ata ment e a un ni ño, ni ña o adol escent e que haya si do ví cti ma de una lesi ón.

5. Incre ment ar psi cól ogos o psi qui atras con horari o regul ar ( 8 horas) en t odas l as

instit uci ones públicas que est én rel aci onados con l a pr ot ecci ón a l a ni ñez y

adol escenci a, en especi al fiscalías y j uzgados.

6. Capacitar en el área de pr ot ecci ón a ni ños, ni ñas y adol escent es, a poli cí as de

DI NAPEN, f unci onari os de l a j udi cat ura y de l as fiscalías de l a pr ovi ncia de Sant o

Do mi ngo.

7. Di ct ar charlas a personas de l a co muni dad, en coor di naci ón con l a Poli cí a

Co munitaria, por parte de f unci onari os j udici ales (fiscalías - j uzgados) para

conci entizar a l a gent e y di s mi nuir l as agresi ones a ni ños, ni ñas y adolescent es en

Sant o Do mi ngo de l os Tsáchilas.

8. Evitar for mali dades pr opi as de l a bur ocraci a que perj udi can al usuario ( ofi ci os -

sorteos), para ell o es necesari o mant ener const antes reuni ones de trabaj o entre Poli cí a

Judi cial - Di napen, Agentes Fiscal es, Jueces de lo Penal y Ni ñez y Adol escenci a.

9. Present ar ur gent e ment e a l a Asa mbl ea Naci onal el pr oyect o de refor ma al Códi go

Penal, respect o de las lesiones ocasi onadas a ni ños, ni ñas y adol escent es.

10. Concurrir masi va ment e todos l os ci udadanos de l a Pr ovi nci a de Sant o Domi ngo de l os

Tsáchilas a la Asa mbl ea Naci onal, y presi onar para que se apruebe la reforma.

CAPI TULO I V

4. MARCO PROPOSI TI VO

181

4. 1.- TEMA

Pr oyect o de refor ma al Códi go Penal, a fi n de que el delit o de l esi ones perpetradas en ni ños,

ni ñas y adol escent es, sea consi derado un agravant e y se au ment e l a pena en est e ti po de

infracci ones.

4. 2.- JUSTI FI CACI ON:

Debi do a que l as penas en nuestra l egislaci ón son frágiles, se ha au ment ado l as agresi ones a

ni ños, ni ñas y adol escent es, pues en muchos de l os casos l as l esi ones que causan una

incapaci dad de tres dí as hast a 30 no son sanci onadas, pues l os menores agredi dos prefi eren

callar, ya que de nada l es serviría denunci ar, el agresor seguirá li bre, y peor aún, en muchos de

los casos l uego de haber si do denunci ados l os maltratan con mayor saña, ya que en nuestra

Ley Adj eti va Penal en el Art. 167, uno de l os presupuest os para or denar la prisi ón preventi va

es que se trate de un delito sanci onado con pena privati va de li bertad superior a un año.

Al ser muy per mi si va nuestra l ey penal, l as personas más f uertes han abusado física y

psi col ógi ca ment e del más débil, est o es de ni ños, ni ñas y adol escent es, l o que ha hecho que

aument e este tipo de lesiones

El present e pr oyect o de r efor ma al Códi go Penal, ti ene co mo fi nali dad est abl ecer co mo

circunst anci a agravant e las l esi ones ocasi onadas a ni ños, ni ñas y adol escent e, y ade más

incorporar un articul ado aut óno mo cuando se produzcan tales lesi ones contra este grupo.

4. 3 . DESARROLLO.

182

1. AGRÉGUESE UN ARTÍ CULO I MNUMERADO A CONTI NUACI ÓN DEL

ART …. . 30. 2, QUE DICE:

Art. 30. 3.- En el caso de delit os de l esi ones, se consi deran co mo circunstanci as agravant es,

cuando no f ueren constituti vas o modificat orias de l a i nfracci ón y se aplicarán si perj ui ci o de

las circunst anci as agravant es general es señal adas en el Art. 30, las si gui entes:

1. Si la vícti ma en un ni ño, ni ña, o adol escent e.

2. Encontrándose l a ví ctima vi vi endo con el agresor o t ener cont acto fa miliar o

consuet udi nari o.

3. Conocer a la ví cti ma con anteri ori dad al act o.

4. Haber utilizado para comet er el delit o al gún obj et o cont undent e, punzant e o cortant e.

2. A CONTI NUACI ÓN DEL ART. 467, I NCORPÓRESE LOS SIGUI ENTES

ARTÍ CULOS I MNUMERADOS:

Art …. . El que hiriere o gol peare a un ni ño, niña o adol escent e, causándol e una

enfer medad o i ncapaci dad de l as señal adas en l os Arts. 463 y 464, será repri mi do con

prisi ón de tres meses a t res años, y trata mi ento psi col ógi co por i gual ti e mpo a l a

condena.

Art …. Si l os gol pes o heri das han causado una enfer medad o i ncapaci dad de l as

señal adas en los Arts. 465 y 466, las penas serán de tres a seis años.

Si el i nfract or t uvi ere al gún ti po de rel aci ón de poder y / o aut ori dad sobre l a ví cti ma,

si es padre, adopt ante, t utor, curador o si ti ene bajo su cui dado a l a ví cti ma, a más de l a

pena pri vati va de li bert ad, se l e i mpondrá l as medi das caut el ares di spuestas en l os

nu meral es 1, 2, 5, 6, 7 y 8 del Art. 160 del Códi go de Pr ocedi mi ento Penal, y

trata mi ent o psi col ógi co por i gual tiempo a la condena.

183

Art. …. . Las penas serán de recl usi ón de seis a doce años, si de l os gol pes o heri das ha

resultado una enfer medad ci erta o pr obabl e ment e i ncurabl e, o i ncapaci dad per manent e

para ll evar una vi da con nor mali dad, o una mutilaci ón grave, o l a pérdi da de un ór gano

pri nci pal.

Si el i nfract or t uvi ere al gún ti po de rel aci ón de poder y / o aut ori dad sobre l a ví cti ma,

si es padre, adopt ante, t utor, curador o si ti ene bajo su cui dado a l a ví cti ma, a más de l a

pena pri vati va de li bertad, se l e i mpondrá l as medi das caut el ares di spuestas en l os

nu meral es 1, 2, 5, 6, 7 y 8 del Art. 160 del Códi go de Pr ocedi mi ent o Penal, y l a

suspensi ón pérdi da de l a patria pot estad, t enencia o curadurí a, en caso de ser necesari o

no mbrar a un apersona idónea si gui endo l o di spuest o en el Art. 108, regl a 6º del

Códi go Ci vil y l as di sposi ci ones del Códi go de l a Ni ñez y Adol escencia que sean

aplicables.

4. 4.- FACTI BI LI DAD. - La present e i nvestigaci ón es facti ble y debe realizarse, t oda vez

que hay el apoyo de l a ciudadaní a de Sant o Do mi ngo y de l os asa mbl eístas de est a pr ovi nci a,

que están i nteresados en llevar adel ante las refor mas antes menci onadas.

5. BI BLI OGRAFÍ A DE LA I NVESTI GACI ÓN.

1. ABARCA GALEAS Luís Hu mbert o. El delit o no fl agrant e. Bi bli oteca Jurí dica del

Ecuador. Pri mera Edi ci ón. Vol umen I. Juni o 1994. Quit o -- Ecuador.

2. ABARCA GALEAS Luí s Hu mbert o. La Ri ña y l a Agresi ón. Edit orial Freire. Ener o

1995. Ri oba mba -- Ecuador.

3. ABARCA GALEAS Luí s Hu mbert o. Los Delit os Calificados por el Resultado en el

Derecho Positi vo Ecuat oriano. Edi centro. Ri oba mba -- Ecuador.

4. ALBAN Fer nando E, Hernán Garcí a S., Al berto Guerra B. Derecho de l a Ni ñez y

184

Adol escenci a. El For um -- Obras Jurí di cas. Edi ci ón Act ualizada Corregi da y

Au ment ada. Quit o Ecuador.

5. C. SI MONI N. Medi ci na Legal Judi cial. Legislación y Jurisprudenci a Español as. To mo

1. Edit orial JI MS - Barcelona.

6. FI SCALÍ A GENERAL DEL ESTADO. Cat ál ogo de delit os. Cor poraci ón de Est udi os

y Publicaci ones. 2009. Quit o - Ecuador.

7. GARCÍ A SARMI ENTO Eduardo. El Pr oceso Ci vil Práctico en Derecho de Fa milia y

Me nores. Pri mera Edi ci ón. To mo I. Sant afé de Bogot á, DC. - Col ombi a. 2009.

8. GARCÍ A SARMI ENTO Eduardo. El Pr oceso Ci vil Práctico en Derecho de Fa milia y

Me nores. Pri mera Edi ci ón. To mo II. Sant afé de Bogot á, DC. - Col ombi a. 2009.

9. JI MÉNEZ DE ASÚA Luís. Lecci ones de Derecho Penal. OXFORD. Méxi co. 2003

10. MANUEL DE PROCEDI MI ENTOS de l a Policía Judi cial, Mi nisteri o Públ ico. Poli cí a

Judi cial. Pri mer o Edi ci ón. 2007. Quit o -- Ecuador.

11. MEZGER Ed mund. Derecho Penal. Tomo I. 2004. Fl ori da -- Buenos Aires.

12. MEZGER Ed mund. Derecho Penal. Tomo II. 2004. Fl ori da -- Buenos Aires.

13. NEUMAN Elí as. Vi cti mol ogí a. El Rol de l a Ví ctima en l os Delit os Convenci onal y no

Convenci onal es. Tercera Edi ci ón. 2001. Buenos Aires -- Ar genti na.

14. ROBALI NO V. Vi cent e T. Del Pr ocesa mi ent o a Adol escent es I nfract ores. 2. Juli o

2003. Ambat o -- Ecuador.

15. SI GÜENZA Br avo Marco Dr. Pregunt as y Respuest as en Derecho Penal y Pr ocesal

Penal. Pri mera Edi ci ón. 2008. Cuenca -- Ecuador.

185

16. TORRES CHÁVEZ Efraí n. 2001. Breves Co ment ari os Al Códi go De Procedi mi ent o

Penal Con Práctica Penal. Edi ci ón: 1ra. VOL. 2.






Penal. Déci ma Tercera Edi ci ón: VOL. III.

20. VACA ANDRADE Ri cardo. 2000. Co ment ari os Al Códi go De Pr ocedi mi ent o Penal.

Edi ci ón: 2da. 5.

21. VACA ANDRADE Ri cardo. 2001. Manuel De Derecho Pr ocesal Penal. Edi ci ón 1ra.

VOL. 1.

22. VACA ANDRADE Ri cardo. 2001. Manuel De Derecho Pr ocesal Penal. Edi ci ón 1ra.

VOL. 2.

23. ZAVALA BAQUERI ZO Jorge. 2006. Trat ado De Derecho Procesal Penal. To mo VII.

CODI GOS Y LEYES

24. CONSTI TUCI ÓN DE LA REPÚBLI CA DEL ECUADOR. Cor poraci ón de Est udi os y

Publicaci ones. 2009. QUI TO -- ECUADOR.

25. CÓDI GO DE PROCEDI MI ENTO PENAL. Cor poraci ón de Est udi os y Publicaci ones.

2009. QUI TO -- ECUADOR.

26. CÓDI GO PENAL. Corporaci ón de Est udi os y Publicaci ones. 2009. QUI TO --

ECUADOR.

186

DI CCI ONARI OS JURI DI COS

27. CABANELLAS Guillermo, Di cci onari o Jurí di co, Edit orial Heliasta S. R. L. 1997,

Bogot á -- Col ombi a.

28. ESPASA Cal pe, Di cci onari o Jurí di co, si gl o XXI, Edit orial Espasa Cal pe S. A., año

2001, Madri d -- España.

29. OMEBA Enci cl opedi a Jurí dica, To mo XVII, Edit orial Bi bli ográfica Ar genti na,

Buenos Aires -- Ar genti na, Año 2002.

PAGI NAS WWW.

30. www. uni cef. org/ argenti na

31. htt p:// www. monografias.com/trabaj os13/ mvi olfam/ mvi olfa m. sht ml

32. htt p:// www. oas. org/j uri dico/ ml a/sp/ col/sp_col-i nt-text-cpp. ht ml

33. htt p:// www. acnur. org/ bi blioteca/ pdf/ 01032. pdf

6. ANEXOS

o Anexo 1.- Proyect o aprobado por la UNI ANDES.

o Anexo 2.- Cuesti onari o.

http://www.unicef.org/argentina

http://www.acnur.org/biblioteca/pdf/01032.pdf

187

ANEXO 1 Proyecto aprobado por la UNI ANDES

188

ANEXO 2

Cuesti onari o

Documents

UNI ANDES’’dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/3889/1/... · 4 Dedicatoria. A nuestras familias, quienes han sido la inspiración para seguir adelante en nuestro sendero,