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UNIVERSIDAD PANAMERICANA
División de Estudios de Posgrado
Maestría en Derecho de la Empresa
Caso Práctico
2014
Sí es posible que Banco de México participe en el capital accionario de
Safety & Design Development México.
El Banco Central tiene capacidad jurídica para suscribir el denominado
“shareholders agreement”, sin embargo, para concretar el proyecto, la
sociedad debe constituirse conforme a las leyes mexicanas, mediante la
protocolización de sus estatutos ante Notario Público, caso en el que
deben prevalecer los términos de la escritura constitutiva, o bien, se
pueden incorporar los términos del acuerdo de accionistas en los estatutos
de la sociedad.
a) ¿Puede el Banco Central, como órgano constitucionalmente
autónomo, encargar la fabricación de billetes a terceros?
Sí. Conforme lo establece el artículo 5o. de su Ley, el Banco de
México tiene facultades para fabricar sus billetes o encargar la
fabricación de éstos a terceros.
b) De ser posible la fabricación
por terceros ¿Qué autorizaciones
requiere?
En términos de lo establecido en el
artículo 46, fracción II, de la Ley del
Banco de México, corresponde a su
Junta de Gobierno autorizar las
órdenes de fabricación de billetes.
c) ¿Es posible que el Banco
de México participe como
accionista en una sociedad
mercantil?
Sí. Conforme lo establece el
artículo 63, fracción III, de su
Ley, el Banco de México puede
adquirir títulos representativos
del capital de sociedades,
únicamente en el caso de
empresas que le presten
servicios necesarios o
convenientes a la realización
de sus funciones, situación
que se actualiza en el caso
sujeto a estudio.
¿La Junta de Gobierno del Banco de México cuenta con
facultades para aprobar la compra de acciones en una
sociedad mercantil?
Sí. En términos de la fracción XIII, del artículo 46 de la Ley que
rige al Banco de México, su Junta de Gobierno cuenta con
facultades para resolver sobre la adquisición y enajenación de
acciones o partes sociales de empresas que le presten
servicios.
d) ¿Debe observarse la legislación en
materia de adquisiciones?
No. Atendiendo a la naturaleza del Banco
de México, la Ley de Adquisiciones,
Arrendamientos y Servicios del Sector
Público, únicamente le es aplicable en lo
no previsto en su propia Ley, y siempre
que no se contraponga con la misma,
sujetándose a sus propios órganos de
control. (Art. 1, segundo párrafo)
En ese sentido, el Banco de México, en
ejercicio de lo previsto en el artículo 46,
fracción XII, cuenta con facultades para
expedir sus propias Normas para
contratar las obras, servicios,
adquisiciones, enajenaciones y
arrendamientos.
e) Dicha empresa, dado el capital con el que se constituiría,
¿tendría la naturaleza de una empresa de participación
estatal?
No. Banco de México, de conformidad con el artículo 28
constitucional y su propia Ley, es una persona de derecho público
con carácter autónomo, por lo que no forma parte de la
Administración Pública Federal, en consecuencia, no le
resultaría aplicable la LOAPF y la Ley de Entidades Paraestatales a
las empresas en que éste participe.
En efecto, el artículo Quinto Transitorio de la LBM indica que el
Banco de México organismo descentralizado del Gobierno Federal
se transforma en la nueva persona de derecho público a que se
refiere la ley que lo rige.
f) ¿La empresa que se constituya está sujeta a la fiscalización
de la Auditoría Superior de la Federación?
Sí. En atención a lo establecido en la Ley de Fiscalización y Rendición de
Cuentas de la Federación (art. 9, fracción II), son sujetos de fiscalización
cualquier entidad, persona física o moral, pública o privada, que haya
captado, recaudado, administrado, manejado o ejercido recursos públicos
federales.
g) ¿Si la empresa se pretende constituir a finales del
ejercicio 2013, sería posible que la Secretaría de
Hacienda y Crédito Público otorgue una ampliación
presupuestal al Banco de México para la constitución
de dicha empresa?
Banco de México no percibe recursos provenientes del PEF para el desarrollo de sus funciones y operación, por lo que no le es aplicable la Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria, en consecuencia, no requiere de ninguna autorización de la SHCP en materia presupuestal. Asimismo, a través de las operaciones que su ley le permite realizar, genera los recursos necesarios para su operación y su remanente íntegro es entregado al Gobierno Federal. [arts. 7 y 55 de la LBM] Adicionalmente, la Ley del Banco de México, faculta a la Junta de Gobierno a autorizar el presupuesto de la institución, así como a aprobar las modificaciones que corresponda efectuar durante el ejercicio, por lo que dicho órgano colegiado, es el único competente para resolver alguna ampliación presupuestal que requiera el Banco Central. [art. 46, fracción XI, LBM]
1. Atendiendo a la petición de la empresa inglesa “Safety &
Design Development of London Ltd.”, de suscribir el
denominado Shareholders Agreement:
a) ¿Es posible la firma de dicho documento por el Banco de
México a la luz de la legislación nacional?
Sí. Conforme lo establece el artículo 1o. de su Ley, el Banco Central
es una persona de derecho público con carácter autónomo en el
ejercicio de sus funciones y en su administración, por lo que cuenta
con capacidad jurídica suficiente para celebrar todo tipo de actos
jurídicos que no estén expresamente prohibidos por las leyes.
b) ¿Cuál es la naturaleza de dicho documento?
El denominado shareholders agreement, también conocido como
“acuerdo de accionistas”, es un contrato atípico e innominado de
carácter mercantil, que si bien no se encuentra legislado en nuestro
país, al tener un fin lícito y posible, no contraviene ninguna
disposición legal.
A través del shareholders agreement, los accionistas establecen la
integración y manejo del capital social, así como la forma de
administrar a la empresa. En nuestro país, su equivalente sería la
escritura constitutiva de la sociedad, toda vez que es en dicho
instrumento jurídico, en el que se hace constar la integración del
capital social, así como los órganos de administración de una
empresa.
c) ¿Recomendaría al Banco
de México su suscripción en
los términos en que se
encuentra redactado?
No. Es necesario modificar los
términos de algunas de sus
cláusulas, a fin de mitigar los
riesgos legales que asume el
Banco Central con su
celebración.
d) ¿Qué elementos considera deben eliminarse o incluirse en el
citado Acuerdo?
1. En la Cláusula 1.1, que contiene las definiciones, se debe precisar
que aplica a los accionistas con excepción del Banco de México, ya
que el Instituto Central no puede ubicarse en ninguno de los
supuestos de insolvencia a que se refiere dicha definición.
2. En la Cláusula 3.1, se establece que el acuerdo de accionistas
formará parte de los estatutos de la sociedad, sin embargo, en caso
de que exista incongruencia entre lo establecido por los estatutos y el
shareholders agreement, prevalecerán los términos de este último, lo
que no se considera procedente, ya que de conformidad con la
legislación mercantil de nuestro país, la vida de la sociedad se debe
regir conforme a los términos del estatuto social.
3. En relación con el punto anterior, es
necesario modificar la Cláusula 3.2, que
establece que los estatutos de la sociedad
deberán modificarse a fin de que sean
congruentes con los cambios que se
realicen al acuerdo de accionistas; sin
embargo, es necesario considerar que de
conformidad a la legislación mercantil, los
estatutos rigen la actividad de la sociedad,
por lo que éstos deben modificarse en
función de los requerimientos de la
empresa.
4. El último párrafo de la Cláusula 5.2,
establece que en caso de que existan
diferencias en cuanto a la designación de
algún consejero, la decisión de Safety and
Design Development prevalecerá sobre la
de Banco de México, lo que no debe
aceptarse, ya que no se está respetando el
derecho del Banco Central en su carácter
de accionista minoritario [derecho de las
minorías].
5. La Cláusula 7.7 establece que los Consejeros podrán delegar sus
poderes en uno o más consejos [o comisiones], integrados por
cuantas personas estimen conveniente; sin embargo, el último
párrafo de dicha Sección, dispone que el Consejero designado por
el Instituto Central, no podrá delegar ninguno de sus poderes en
ningún consejo o comisión, condición que no se recomienda
aceptar, toda vez que a través del Consejero, el Instituto Central
ejerce su derecho de representación dentro de la administración de
la empresa.
6. En la Cláusula 9.1, se señala que en ningún caso, el Consejero
designado por Banco de México podrá fungir como Director
General de la sociedad, aún cuando cuente con el voto
aprobatorio del Consejo de Administración, lo que implica una
incongruencia, ya que el Consejo de Administración es el
máximo órgano de administración de la sociedad, y cuenta con
facultades para realizar dicha designación.
7. En la Cláusula 22.5, intitulada “Garantías”, se establece que el Banco
Central deberá constituir una garantía de pago por la cantidad de
$1,000,000.00 USD, por los daños que pudiera ocasionar a Safety
and Design Development, por la eventual revelación de la información
confidencial que las partes se proporcionarán.
Lo anterior no es posible, ya que de conformidad con el artículo 63,
fracción I, de la Ley del Banco de México, el Instituto Central tiene
prohibido otorgar garantías.
8. La Cláusula 28.1, que regula la terminación de la sociedad,
establece que la disolución de la sociedad no requerirá la
aprobación del Consejero designado por Banco de México, o
bien, del Banco en su carácter de accionista, condición que no
puede aceptarse ya que viola los derechos como accionista
que tiene el Instituto Central tanto en el Consejo de
Administración, como en la Asamblea de Accionistas.
9. Finalmente, es necesario modificar
lo dispuesto en la Cláusula 29.14,
que se refiere a la ley aplicable y a la
competencia, toda vez que el Banco
Central no debe someterse a las
leyes y tribunales de país extranjero,
ya que dicha situación lo pone en
desventaja legal, en adición a que el
proyecto se lleva a cabo en México.
En relación con este punto, se
recomienda establecer un arbitraje
internacional, para dirimir las
controversias que surjan entre las
partes respecto del acuerdo de
accionistas, o en su caso, establecer
la competencia de los tribunales de
un país distinto al de los accionistas,
en donde se tenga certeza de la
imparcialidad de los juzgadores.
De manera general:
1. Constituir la empresa conforme a la
legislación mexicana, con la
participación accionaria establecida en
el acuerdo de accionistas.
2. Integrar el consejo de administración
de la sociedad, así como designar al
director general, en los términos
precisados en el acuerdo.
3. Ejercer los derechos corporativos que
le corresponden en función de su
participación en el capital social, de
conformidad con los términos
establecidos en él.
e) ¿Qué obligaciones le derivarían al Banco de suscribirlo?
f) ¿Qué naturaleza y efectos
tiene el documento suscrito
entre las partes denominado
Memorando de Entendimiento
(Memorandum of
Understanding)?
Es un convenio mediante el
cual las partes establecen los
términos y las obligaciones que
les corresponden en el
desarrollo e implementación
del proyecto, en este caso, por
acuerdo expreso de las partes,
los términos del memorando no
son obligatorios.
En dicho documento, las partes se comprometen a negociar
las condiciones comerciales para el proyecto de forma
diligente y de buena fe, así como a realizar su mejor esfuerzo
para entregar los documentos definitivos y vinculantes en los
que se fijarán las condiciones convenidas para la
implementación del proyecto.
Las partes convienen en compartir
información que de conformidad
con sus procesos, se considera
confidencial y, en consecuencia,
asumen la obligación de no
develar la citada información a
ninguna parte que no esté
vinculada con el proyecto.
Se establece un programa de
trabajo, conforme al cual, las
partes asumen el compromiso de
proporcionar la información y
documentación que a cada una le
corresponde.
g) ¿Qué efectos tendría la
suscripción del Shareholders
Agreement en la constitución de
la sociedad mercantil?
1. El capital social de la empresa
tendría que integrarse en la
proporción convenida en el
shareholders agreement.
2. La vida corporativa de la
sociedad deberá regirse de
conformidad a los términos
establecidos en el shareholders
agreement, mismos que, en
términos de la sección 3.1, son
supletorios a los estatutos de la
sociedad.
3. La integración del Consejo de
Administración, así como la
celebración de sus reuniones,
deberá realizarse en los
términos establecidos en el
acuerdo de accionistas.
4. El nombramiento de los primeros
niveles jerárquicos de la
sociedad, deberá realizarse
conforme a lo establecido en el
shareholders agreement.
5. Las principales directrices de
administración de la sociedad,
deberán acatar lo establecido en
el shareholders agreement.
h) ¿Conforme a la
legislación mercantil
mexicana, qué tipo de
sociedad recomienda como
la más adecuada dada la
naturaleza jurídica de
ambas partes?
Tomando en consideración lo
establecido en la Sección 14
del shareholders agreement,
que establece la posibilidad
de realizar aumentos de
capital, así como la
integración de nuevos
accionistas, deberá ser una
sociedad anónima de
capital variable.
i) ¿Es posible que el
Banco de México y
“Safety & Design
Development of London
Ltd.” participen a la vez
como únicos accionistas
para la constitución de
una empresa mexicana?
Sí. Ya que de conformidad
con lo dispuesto por la
fracción I, del artículo 89,
de la Ley General de
Sociedades Mercantiles,
para la constitución de una
sociedad se requiere la
participación de dos socios
como mínimo.
j) ¿Cuáles son las cláusulas mínimas que debería contener la
escritura constitutiva?
Aquellas que cumplan con los requisitos establecidos por los artículos 6o.
y 91, de la Ley General de Sociedades Mercantiles, como son
principalmente:
Nombres, nacionalidad y domicilio de las personas físicas o morales
que constituyan la sociedad.
Objeto de la sociedad.
Razón social o denominación.
Duración, puede ser indefinida (Reforma 15 dic 2011).
Importe del capital social (Reforma 15 dic 2011).
Expresión de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes, el
valor atribuido a éstos y el criterio seguido para su valorización.
Domicilio de la sociedad.
La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las
facultades de los administradores.
Nombramiento de los administradores y la designación de los que han
de llevar la firma social.
k) ¿Qué autorizaciones se requieren para que en el capital social de
la empresa participe inversión extranjera?
De la Secretaría de Economía o Comisión Nacional de Inversiones
Extranjeras, según el caso. [Ley de Inversión Extranjera - Reforma 15 dic 2011]
l) ¿Existen límites en el monto del capital o parte accionaria a ser
adquirida por un extranjero?
No. De conformidad con el artículo 4o., de la Ley de Inversión
Extranjera, la inversión extranjera podrá participar en cualquier
proporción en el capital social de sociedades mexicanas, adquirir activos
fijos, ingresar a nuevos campos de actividad económica o fabricar
nuevas líneas de productos, abrir y operar establecimientos, y ampliar o
relocalizar los ya existentes, salvo por lo dispuesto en esa Ley (Arts. 7o.,
8o., y 9o.).
m) ¿Requiere ser inscrita ante
alguna autoridad en particular por
tener capital extranjero?
Deben inscribirse en el Registro
Nacional de Inversiones
Extranjeras, las sociedades
mexicanas en las que participen,
entre otros, la inversión extranjera
(art. 32, fr. I, inciso a), Ley de
Inversión Extranjera)
Deberá darse de alta en el Registro
Público del Comercio de la
entidades donde se constituya, así
como en el Registro Federal de
Contribuyentes de conformidad con
el artículo 27 del Código Fiscal de la
Federación.
n) ¿Qué obligaciones imponen las leyes mercantiles en la
operación de una empresa?
1. Inscribir a la sociedad en el Registro Público de Comercio que
corresponda.
2. Llevar el ejercicio social de la sociedad conforme al año natural.
3. Mantener los libros, archivos y cuentas que reflejen las
operaciones y transmisiones de activos de la sociedad.
4. Establecer y mantener un sistema de contabilidad que permita
conocer de manera exacta el origen y aplicación de los
recursos.
5. Presentar el informe anual a la Asamblea de Accionistas.
ñ) ¿Cómo se instrumentan y quiénes son los responsables de
velar su cumplimiento?
Los administradores y los comisarios son los responsables de
verificar el cumplimiento de dichas obligaciones.
o) ¿Qué tipo de órganos requiere dicha empresa para su
funcionamiento?
1. Asamblea de accionistas.
2. Consejo de Administración.
3. Comisarios.
p) En caso de constituirse la sociedad mercantil en la que el
Banco de México sea accionista, ¿ésta podría prestarle servicios
al propio Banco Central por propio derecho a cambio de la
correspondiente remuneración?
Sí. Ya que de conformidad a lo dispuesto por el artículo 2o. de la Ley
General de Sociedades Mercantiles, las sociedades mercantiles
inscritas en el Registro Público de Comercio, tienen personalidad
jurídica distinta de la de los socios.
1. Dado el objeto social que perseguiría la empresa a constituirse:
¿Qué registros deben obtenerse de la autoridad fiscal y cuáles son
las principales obligaciones de carácter administrativo a cumplir en
esta materia?
En materia federal: • Inscripción en el Registro Federal de Contribuyentes;
• Solicitar certificado de firma electrónica avanzada y el
certificado para el uso de sellos digitales;
• Expedir comprobantes fiscales digitales por internet las operaciones que realice;
• Es muy recomendable contratar un proveedor de certificación de comprobantes fiscales digitales por Internet, para limitar la responsabilidad de la empresa;
• Obligación de llevar contabilidad (por internet, cuando se habilite el sistema);
• Presentación de declaraciones, y
• Dictaminar sus estados financieros por contador público certificado, en caso de que opten por ello.
[CFF, arts. 27, 28, 29, 29-A, 32, 32-A]
En materia local (de constituirse en el DF): • Inscribirse ante la autoridad fiscal en los padrones que le
correspondan;
• Pago de contribuciones y aprovechamientos establecidos en el Código Fiscal del Distrito Federal;
• Presentación de declaraciones para el pago de las contribuciones que se causen;
• Firmar las declaraciones, manifestaciones y avisos previstos bajo protesta de decir verdad;
• Llevar un registro acorde con sus sistemas de contabilidad;
• Conservar la documentación y elementos contables y comprobatorios durante 5 años en domicilio ubicado en el DF, y
• Dictaminar el cumplimiento de sus obligaciones fiscales, en su caso.
[CFDF, arts. 8, 15, 56, 58]
2. ¿A qué contribuciones estaría obligada la empresa mexicana por
cada una de las operaciones que realizaría?
Ámbito Federal:
Impuesto sobre la renta • Pago de ISR, aplicando al resultado fiscal obtenido en el ejercicio la tasa del
30%:
• Pagos provisionales mensuales a cuenta del impuesto del ejercicio, a más tardar el 17 de cada mes inmediato posterior a aquél que corresponda el pago;
• Pago del impuesto mediante declaración dentro de los 3 meses siguientes a la fecha en que termine el ejercicio fiscal, y
• Declaración a más tardar el 15 de febrero de cada año, que contenga información relativa a personas físicas que recibieron remuneraciones el año inmediato anterior.
• Llevar los controles y elaborar los documentos a que se refiere el art. 76 de la LISR.
• Realizar retenciones a quienes reciban pagos que representen remuneraciones.
• Expedir comprobantes fiscales por los pagos que realice que a su vez sean remuneraciones para quienes los reciben, así como por las retenciones que haga.
[LISR, arts. 1, fr. I, 9, 14, 76, 78, 96, 99]
3. ¿Qué gastos pueden deducirse del impuesto sobre la renta?
Conforme al artículo 29 de la LISR, los contribuyentes pueden efectuar,
principalmente, las deducciones siguientes:
a) Devoluciones que se reciban o los descuentos o bonificaciones que
se hagan en el ejercicio.
b) El costo de lo vendido.
c) Los gastos netos de descuentos, bonificaciones o devoluciones.
d) Inversiones.
e) Créditos incobrables y las pérdidas por caso fortuito o fuerza mayor.
f) Cuotas pagadas por los patrones al IMSS.
g) Intereses devengados.
h) El ajuste anual por inflación que resulte deducible.
i) Aportaciones efectuadas para la creación o incremento de reservas
para fondos de pensiones o jubilaciones del personal,
complementarias a las de la Ley del Seguro Social.
Impuesto al valor agregado • Pago del IVA a la tasa del 16%, por la realización en
territorio nacional de las siguientes actividades: • Enajenación de bienes • Prestación de servicios independientes • Otorgamiento de uso o goce temporal de bienes • Importación de bienes o servicios
• Obligación de trasladar dicho impuesto, en forma
expresa y por separado, a las personas que adquieran los bienes, los usen o gocen temporalmente, o reciban los servicios;
• Pago de la diferencia entre el impuesto a su cargo y el que le hubieran trasladado o el que él hubiese pagado en la importación de bienes o servicios, y
• Efectuar la retención del impuesto que se le traslade, en su caso.
[LIVA, arts. 1o. y 1o.-A]
5. Ámbito Local (De constituirse en el DF)
Impuesto sobre adquisición de inmuebles
• En adquisiciones que se hagan constar en escritura pública, los fedatarios
calcularán el impuesto bajo su responsabilidad y mediante declaraciones lo
enterarán en las oficinas autorizadas;
• Si las adquisiciones se hacen constar en documentos privados, el cálculo y
entero del impuesto deberá efectuarlo el adquirente bajo su responsabilidad.
• Se presentará declaración por todas las adquisiciones aun cuando no haya
impuesto a pagar. [CFDF, arts. 113 y 121]
Impuesto Predial
• Los propietarios de los bienes y, en su caso,
los poseedores, deberán determinar y declarar
el valor catastral de sus inmuebles.
• El impuesto se calculará por períodos
bimestrales, aplicando al valor catastral la tarifa
a que se refiere el artículo 130 del CFDF (en su
caso, el valor de avalúo).
[CFDF, arts. 126 y 130]
Impuesto sobre nóminas • Se encuentran obligadas al pago de este impuesto, las
personas físicas y morales que, en el Distrito Federal,
realicen erogaciones en dinero o en especie por concepto
de remuneración al trabajo personal subordinado,
independientemente de la designación que se les otorgue.
• Se determina aplicando la tasa del 3% sobre el monto
total de las erogaciones realizadas por concepto de
remuneraciones al trabajo personal subordinado.
Impuesto sobre tenencia o uso de vehículos
• Por los vehículos automotores que posean o usen (valor
mayor a $250,0000.00).
• El Impuesto se pagará conjuntamente con los derechos
por servicio de control vehicular.
[CFDF, arts. 160 a 161 y Acuerdo publicado en la GODF el
15/01/2014)]
Derechos
• Suministro de agua;
• Servicios de prevención y control de la contaminación ambiental;
• Por los servicios de recolección y recepción de residuos sólidos;
• De descarga a la red de drenaje.
[CFDF, arts. 172, 179, 243 y 265]
1. Se debieron destacar los siguientes elementos:
- Si la empresa podía contratar personal propio, o bien obtener los servicios de una subcontratista (outsourcing) y los diversos riesgos que ello traería, conforme a las reformas a la Ley Federal del Trabajo del 30 de noviembre de 2012. - Cumplimiento de leyes laborales, fiscales y de seguridad social. - La posible existencia de sindicato.
- El estallamiento de una huelga, que imposibilitara al Banco a cumplir su objetivo estratégico de dotar al país de moneda nacional.
2. ¿Qué personal de la empresa
será considerado de confianza?
Quienes ejerzan funciones,
con carácter general, de:
• Dirección
• Inspección
• Vigilancia
• Fiscalización
• Las que se relacionen con trabajos
personales del patrón dentro de la
empresa o establecimiento. [LFT, art. 9]
3. Principales obligaciones de los patrones:
• Pagar a los trabajadores los salarios e
indemnizaciones;
• Proporcionar oportunamente a los
trabajadores los útiles, instrumentos y
materiales necesarios para la ejecución del
trabajo;
• Proporcionar capacitación y adiestramiento a
sus trabajadores;
• Cumplir las disposiciones de seguridad e
higiene que fijen leyes y reglamentos;
• Contribuir al fomento de las actividades
culturales y de deporte entre sus trabajadores;
[LFT, art. 132]
4. Otros aspectos a considerar:
Elaboración de contratos individuales de trabajo, o bien
Contrato colectivo de trabajo;
Elaboración de Condiciones Generales de Trabajo.
Equipo 1
• Indica que el Banco de México sí puede encargar la fabricación de billetes a
terceros, en términos de los artículos 28 constitucional, 11 de la Ley
Monetaria, 5 de la Ley de Inversión Extranjera, así como 5 y 6 de la Ley del
Banco de México.
• Menciona incorrectamente que respecto a las ampliaciones presupuestales
que efectúe Banco de México para constituir la empresa, le resulta aplicable
la Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria, por lo que es
necesario obtener la autorización de la SHCP.
• Indica que el Memoranding of Undestanding es un documento no vinculante y
que no tiene efecto jurídico alguno.
• Señala que el Shareholders Agreement es un contrato con obligaciones en el
Reino Unido pero sin consecuencias en México en el ámbito corporativo,
aunque sí para el Banco en su calidad de accionista.
Equipo 1
• Recomienda la constitución de una Sociedad Anónima Promotora de
Inversión (SAPI), en atención a la limitación de la responsabilidad de los
socios frente a terceros, negociabilidad de las acciones y estructura social
impersonal.
• En el ámbito fiscal, toma en consideración las reformas publicadas el 9 y 11
de diciembre de 2013 en el DOF y que entraron en vigor el 1 de enero de
2014, por lo que, a partir de esa fecha, no se generará el Impuesto
Empresarial a Tasa Única.
• Propone la figura del arrendamiento financiero para la adquisición de
maquinaria y así disminuir los costos en la constitución de la empresa.
• En el ámbito laboral, propone la celebración de contratos por tiempo
indeterminado, a fin de garantizar capital humano de excelencia, ética y
compromiso con la empresa.
• Respecto a la necesidad de constituir un sindicato, manifiesta su
asentimiento bajo la categoría de empresa.
Equipo 2
• Indica, equivocadamente, que el Banco de México puede realizar
adecuaciones y ampliaciones presupuestales para la constitución de la
empresa, con sujeción a la Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad
Hacendaria.
• Refiere que el Shareholders Agreement es un pacto para-social, que contiene
obligaciones para los accionistas, como si estuviera inmerso en los estatutos
sociales y no recomienda sus suscripción en los términos en que se
encuentra redactado.
• En cambio, el Memorandum de Entendimiento es un documento que resume
en forma escrita los términos mutuamente aceptables para las partes y que
en el caso que se presenta, no es vinculante para el Banco de México.
• Considera que la opción más viable para la constitución de la empresa sería
bajo la figura de una sociedad de responsabilidad limitada.
Equipo 2
• No recomienda el pago de alguna remuneración al personal del Banco que
participe en la asamblea de accionistas, en atención a la Ley Federal de
Responsabilidades Administrativas de los Servidores Públicos.
• En el ámbito laboral, sugiere la celebración de contratos colectivos de trabajo
para los empleados de base y contratos individuales para los de confianza,
así como contratos de outsourcing para servicios de limpieza y
mantenimiento.
• Por lo que respecta al ámbito sindical, señala que este será una decisión de
los trabajadores de la empresa, pero recomienda se oriente al personal a
constituir un sindicato de empresa y así garantizar la seguridad operacional
de la compañía, al evitar la amenaza o presión de una huelga intentada por
una agrupación sindical que no represente a los trabajadores, y por ende, su
dirigencia sólo busque un provecho personal.
Equipo 3
• Indica que la empresa que se constituiría no tendría la naturaleza de una empresa de
participación estatal, en atención a la autonomía constitucional del Banco de México.
• Señala que la empresa sí estaría sujeta a la fiscalización de la Auditoría Superior de la
Federación, pero de manera indirecta, ya que el Banco de México envía al Ejecutivo
Federal y al Congreso de la Unión un informe sobre el ejercicio del Presupuesto de
Gasto Corriente e Inversión Física por lo que respecta a la producción de billetes.
• Refiere que el Shareholders Agreement es un suplemento de los estatutos sociales,
cuya finalidad es establecer la manera en que se dirigirá la sociedad y las reglas entre
los accionistas, no previsto en la legislación mercantil pero tampoco prohibido por esta.
• Con relación a la naturaleza del Memorandum of Understanding, indica que no genera
obligaciones legales entre las partes, es un pacto de caballeros en el que se busca
honrar su palabra.
• Recomienda la constitución de una Sociedad Anónima Promotora de Inversión de
Capital Variable (SAPI).
Equipo 3
• En el ámbito fiscal, toma en consideración las reformas publicadas el 9 y 11 de
diciembre de 2013 en el DOF y que entraron en vigor el 1 de enero de 2014, por lo
que, a partir de esa fecha, no se generará el Impuesto Empresarial a Tasa Única.
• En el ámbito laboral, propone la celebración de un contrato colectivo de trabajo con un
sindicato independiente.
Equipo 4
• Indica que no se requiere de ninguna autorización para la constitución de la
empresa.
• Afirma que en esta operación se deben observar las disposiciones en materia
de adquisiciones, contenidas en la propia Ley del Banco de México y las
Normas del Banco de México en Materia de Adquisiciones y Arrendamientos
de Bienes Muebles, así como de Servicios.
• Señala que la empresa que se constituya no estará sujeta a la fiscalización de
la ASF, ya que esta solo audita recursos que ejercen entes públicos.
• Refiere que el Shareholders Agreement es un verdadero contrato, con eficacia
jurídica para las partes contratantes, siendo accesorio al contrato constitutivo
de una sociedad mercantil.
• En cambio, el Memorandum de Entendimiento es un documento no
vinculante, cuya naturaleza es la de ser una carta de intención.
Equipo 4
• Sugiere la constitución de la empresa bajo la figura de una sociedad de
responsabilidad limitada de capital variable, por la relevancia de sus socios.
• No recomienda el pago de alguna remuneración al personal del Banco que
participe en la asamblea de accionistas, en atención a la Ley Federal de
Responsabilidades de los Servidores Públicos.
• En el ámbito fiscal señala que si la empresa se inscribiera al RFC en el 2013
entonces estará sujeta a la Ley de IETU por el periodo correspondiente, así
como presentar las declaraciones de pago provisional respecto a ese periodo
por los ingresos que genere, y presentar la declaración anual conjunta con la
de ISR a más tardar el 30 de Marzo de 2014.
• En el ámbito laboral, sugiere la celebración de contratos colectivos de trabajo
para los empleados de base y contratos individuales para los de confianza y
recomienda el establecimiento de un sindicato de empresa.
Equipo 5
• Indica que las decisiones del Banco de México para la constitución de la Sociedad
Mercantil, no guardan relación alguna con el PEF, toda vez que Banxico es un
organismo autónomo que no ejerce recursos del PEF.
• Considera que la empresa que se constituya no estará sujeta a la fiscalización de la
ASF, en atención a que el Banco de México es autónomo en términos de la CPEUM y la
LBM, así como que no recauda ingresos por sí mismo conforme a la Ley de Ingresos de
la Federación, ni ejerce recursos del Presupuesto de Egresos de la Federación, ni
consolida información a través de la SHCP.
• Indica que no se requeriría de ninguna autorización adicional en materia presupuestal
para la constitución de la empresa, ya que el artículo 5 de la Ley Federal de
Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria, faculta a los órganos autónomos para
decidir sobre su gasto presupuestario.
• Refiere que el Shareholders Agreement es un contrato consensual, privado, oneroso,
bilateral, conmutativo, de tracto sucesivo, preparatorio, no formal, atípico.
Equipo 5 • En cambio, el Memorandum de Entendimiento es un documento preparatorio o
preliminar, una carta intención o compromiso que firman los interesados en celebrar un
contrato en un futuro, en el que se detallan los requisitos fundamentales, principales
operaciones y negociaciones consensuadas.
• Recomiendan que Shareholders Agreement que sea aceptado por las partes, se incluya
en los estatutos sociales.
• En el ámbito fiscal, toma en consideración las reformas publicadas el 9 y 11 de
diciembre de 2013 en el DOF y que entraron en vigor el 1 de enero de 2014, por lo que,
a partir de esa fecha, no se generará el Impuesto Empresarial a Tasa Única.
• En el ámbito laboral propone el siguiente esquema:
i) Contrato individual indeterminado para el personal de áreas administrativas, calidad y
seguridad.
ii) Contrato colectivo de trabajo para el personal de producción y mantenimiento de
instalaciones y equipo.
iii) Contrato de Subcontratación con empresa especializada para la prestación de
servicios de limpieza.
Equipo 6
• Indica, equivocadamente, que en términos del artículo 28 de la CFEUM BM,
el artículo 1ro de la Ley Orgánica de la Administración Pública Federal
(“LOAPF”) y el Quinto transitorio de fecha 23 de diciembre de 1993 del
mismo ordenamiento (sic.), el Banco de México es un organismo
descentralizado del Gobierno Federal, por lo que forma parte de la
Administración Pública Federal.
• Considera que resulta aplicable al Banco de México la legislación nacional
en materia de adquisiciones.
• Afirma que la empresa que se constituya no estará sujeta a la fiscalización
de la ASF, pero no fundamenta ni proporciona argumentos que respalden su
criterio.
• Menciona que la Junta de Gobierno puede autorizar la ampliación
presupuestal de manera autónoma de conformidad con lo establecido en la
fracción XI del artículo 46 de la Ley del Banco de México.
Equipo 6
• Refiere que el Shareholders Agreement es un contrato que puede firmarse
válidamente, pero no se pronuncia respecto de su relación con los estatutos
sociales de la empresa a constituir.
• Indica que el Memorando de entendimiento no puede ser clasificado como
un acto jurídico, ya que de él no nacen derechos y obligaciones, ni es
vinculante.
• Recomienda la constitución de una S.A.P.I. a efecto de dotarla de mayor
transparencia y certeza jurídica para las partes involucradas; no obstante no
justifica su conveniencia atendiendo al objeto social de la empresa a
constituir ni la naturaleza de las partes, particularmente del Banco de México
• Se expone de manera somera el régimen fiscal aplicable, sin particularizar
respecto de las principales reformas en vigor a partir del 1 de enero de 2014.
• Fue omiso en desarrollar el ámbito laboral aplicable a la empresa a
constituir.