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UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES
-UNIANDES-
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
PROGRAMA DE MAESTRÍA EN DERECHO CONSTITUCIONAL
PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL GRADO
ACADÉMICO DE MAGISTER EN DERECHO CONSTITUCIONAL
TEMA:
REFORMA A LA ORDENANZA DE ADSCRIPCIÓN DEL CUERPO DE
BOMBEROS DEL CANTON LAGO AGRIO PARA EL CUMPLIMIENTO DEL
PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE LEGALIDAD.
AUTOR: AB. ENCARNACIÓN ENRIQUE DIONICIO SALOMÓN
TUTORES: Dr. VALLE FRANCO ALEX IVAN, PhD
Dr. CASTRO SÁNCHEZ FERNANDO DE JESÚS. PhD.
AMBATO – ECUADOR
2018
APROBACIÓN DE LOS TUTORES DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
CERTIFICACIÓN:
Quienes suscribimos, legalmente CERTIFICAMOS QUE: El presente Trabajo de
Titulación realizado por el AB. ENCARNACIÓN ENRIQUE DIONICIO SALOMÓN,
estudiante del programa de Maestría en Derecho Constitucional, Facultad de
Jurisprudencia, con el tema: REFORMA A LA ORDENANZA DE ADSCRIPCION
DEL CUERPO DE BOMBEROS DEL CANTON LAGO AGRIO PARA EL
CUMPLIMIENTO DEL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE LEGALIDAD, ha
sido prolijamente revisado, y cumple con todos los requisitos establecidos en la
normativa pertinente de la Universidad Regional Autónoma de los Andes UNIANDES,
por lo que aprobamos su presentación.
Ambato, febrero de 2018
___________________________ ____________________________________
Dr. Valle Franco Alex Iván, Phd Dr. Castro Sánchez Fernando de Jesús, Phd
TUTOR TUTOR
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
Yo, AB. ENCARNACIÓN ENRIQUE DIONICIO SALOMÓN, estudiante del programa
de Maestría en Derecho Constitucional, Facultad de Jurisprudencia, declaro que todos
los resultados obtenidos en el presente trabajo de investigación, previo a la obtención del
grado académico de MAGISTER EN DERECHO CONSTITUCIONAL, son
absolutamente originales, auténticos y personales; a excepción de las citas, por lo que son
de mi exclusiva responsabilidad.
Ambato, febrero de 2018
___________________________
Ab. Encarnación Enrique Dionicio Salomón
CI 1711153260
AUTOR
DERECHOS DE AUTOR
Yo, AB. ENCARNACIÓN ENRIQUE DIONICIO SALOMÓN, declaro que conozco y
acepto la disposición constante en el literal d) del artículo 85 del Estatuto de la
Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”, que en su parte pertinente
textualmente dice: el patrimonio de la UNIANDES, está constituido por La propiedad
intelectual sobre las investigaciones, trabajos científicos o técnicos, proyectos
profesionales y consultoría que se realicen en la Universidad o por cuenta de ella;
Ambato, febrero de 2018
___________________________
Ab. Encarnación Enrique Dionicio Salomón
CI 1711153260
AUTOR
DEDICATORIA
El presente trabajo de investigación en primer lugar se lo dedico a Dios, porque me dio
la vida y salud en estos años de estudio, por darme la fortaleza en mis momentos difíciles
y por cuidarme en cada momento de mi vida y el haber realizado este trabajo de
investigación es una bendición que me ha otorgado, fortaleciendo mi espíritu y
demostrándome a mí mismo que se puede llegar a cumplir las metas que uno se proponga.
En estos dos años de estudios fueron parte de este proceso de educación una serie de
personas como docentes, autoridades, personal administrativo y de apoyo de la
universidad, así como a todos mis compañeros y compañeras de aula que se han
convertido en un pilar fundamental y ejemplo en mi vida y superación, por lo tanto,
también este trabajo se la dedico a todos ellos porque me orientaron y enseñaron con su
conocimiento y experiencia que cada persona tiene en el transcurso de su vida.
A la Universidad Autónoma Regional de los Andes “UNIANDES”, por darme la
oportunidad de formar parte de sus estudiantes de tan prestigiosa Institución Educativa.
AGRADECIMIENTO
A mis padres, ya que ellos fueron en su momento los que me dieron la vida así como
fueron el motor para crecer, formarme y quienes me dieron la oportunidad de estudiar,
a mi hermano y hermana, pero de manera especial a mis hijos e hijas que fueron los
sacrificados ya que les robé el tiempo mientras desarrollaba mis estudios, gracias por ese
apoyo incondicional, a esa persona muy especial que siempre me estuvo animando a
seguir adelante a mis estimados bomberos a quienes les dedico esta tesis para hacer
público mi reconocimiento por la abnegación y disciplina que demuestran cada día en el
cumplimiento del deber personas que desarrollaron en mi sentimientos de humanismo y
solidaridad que contribuyeron a la constancia en mis estudios.
El presente trabajo ha sido posible gracias a ellos.
RESUMEN
El presente trabajo de investigación está basado en el análisis y estudio desde el punto
de vista doctrinal de la potestad que tienen los municipios para la expedición de
ordenanzas, así como realizar un estudio minucioso del principio de legalidad, abordando
también la inconstitucionalidad de la ordenanza de adscripción del cuerpo de bomberos
del cantón Lago Agrio, expedida por el Gobierno Autónomo Descentralizado de ese
cantón, esta investigación se vuelve de mucha importancia ya que en la actualidad la
mayoría de ordenanzas presentan vicios de legalidad e inconstitucionalidad y como
prueba de aquello existen una serie de demandas de inconstitucionalidad presentadas ante
la Corte Constitucional, por diferentes cuerpos de bomberos del país, con la finalidad de
frenar estas arbitrariedades lideradas por la Asociación de Municipalidades del Ecuador,
quienes no han tomado en cuenta que nuestro país una vez puesta en vigencia la nueva
Constitución del año 2008, determina que el Ecuador es un estado Constitucional de
Derechos y Justicia.
La metodología empleada en esta investigación es cualitativa donde predominan
derechos, requiere un momento de diagnóstico del tema como está el momento del
problema, donde se utilizarán elementos doctrinales, teóricos, normativos y
jurisprudenciales a fin de examinar un hecho específico.
Este trabajo de investigación tiene como propósito realizar una propuesta de
Ordenanza de Adscripción del Cuerpo de Bomberos del Cantón Lago Agrio hacia el
Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del cantón Lago Agrio, para el
cumplimiento del principio Constitucional de Legalidad.
ABSTRACT
The present research work is based on the analysis and study from a doctrinal point of
view of the legal authority of the Municipalities to issue ordinances, as well as conduct a
thorough study of the principle of legality, addressing also the unconstitutionality of the
Ordinance to include the fire brigade of the canton of Lago Agrio, issued by the
Decentralized Autonomous Government of that canton, this research has a great
importance since the majority of the ordinances lack of legality and constitutionality and
as proof of that, there are a number of complaints of unconstitutionality presented in the
Constitutional Court, by different fire departments in the country, with the purpose of
stopping these abuses Led by the Association of Municipalities of Ecuador, who have not
taken into account that our country once put into effect the new Constitution of the year
2008, determined that Ecuador is a constitutional State of rights and justice.
The methodology used in this research is qualitative where predominate rights,
requires a time of diagnosis of the item as it is the time of the problem, where it is used
theoretical doctrinal, normative and jurisprudential elements to discuss a specific fact.
This research work aims to make a proposal of Ordinance of inclusion of the Fire
Brigade of the Canton Lago Agrio toward the Municipal Decentralized Autonomous
Government of the canton Lago Agrio, for the fulfilment of the constitutional principle
of legality.
ÍNDICE
APROBACIÓN DE LOS TUTORES DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
DERECHOS DE AUTOR
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
RESUMEN
ABSTRACT
Contenido
I. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN _________________________ 1
II. SITUACIÓN PROBLEMICA _____________________________________ 6
Línea de Investigación ________________________________________________ 9
Objetivos ___________________________________________________________ 9
Objetivo General: __________________________________________________ 9
Objetivos específicos. ____________________________________________ 10
Metodología a Emplear _______________________________________________ 10
Modalidad o Enfoque ______________________________________________ 10
Tipo de diseño de investigación por su diseño._________________________ 10
Tipo de investigación por sus alcances _______________________________ 11
Estructura de Contenidos _____________________________________________ 11
Aporte Teórico, Significación Práctica y Novedad Científica _________________ 12
Aporte Teórico ___________________________________________________ 12
Significación práctica ______________________________________________ 12
Novedad Científica ________________________________________________ 13
1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL OBJETO DE INVESTIGACIÓN _________ 14
1.1. Breve análisis del origen del constitucionalismo a nivel mundial ______ 14
1.2. Breve análisis del desarrollo del constitucionalismo en el ecuador_____ 16
1.3. Desarrollo del constitucionalismo en el régimen municipal __________ 19
1.4. Desarrollo del constitucionalismo en los cuerpos de bomberos. _______ 23
1.5. Análisis legal del marco normativo de los cuerpos de bomberos en el país.
25
1.5.1. Constitución _____________________________________________ 25
1.5.2. Leyes orgánicas __________________________________________ 25
1.5.3. Leyes ordinarias __________________________________________ 27
1.5.4. Ordenanzas ______________________________________________ 28
1.5.5. Resoluciones ____________________________________________ 29
1.6. Análisis del principio de legalidad______________________________ 30
1.6.1. Concepto _______________________________________________ 33
1.6.2. Elementos _______________________________________________ 33
1.6.3. Jurisprudencia ___________________________________________ 35
1.7. Análisis de la legalidad en la ordenanza de adscripción y funcionamiento
del cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio. ____________________________ 37
1.8. Conclusiones del capítulo ____________________________________ 39
CAPÍTULO II __________________________________________________ 40
2. MARCO METODOLÓGICO ______________________________________ 40
2.1. Caracterización del objeto de estudio ______________________________ 40
2.2. Metodología de la investigación y desarrollo del diagnóstico ____________ 41
2.2.1. Metodología a Emplear. _____________________________________ 41
2.3. Procedimiento metodológico ____________________________________ 41
2.3.2. Tipo de diseño de investigación ______________________________ 41
2.3.3. Tipo de investigación por sus alcances ________________________ 42
2.4. Métodos, técnicas e instrumentos de la investigación _______________ 42
2.4.1. Métodos del nivel teórico del conocimiento. ______________________ 42
2.4.2. Métodos y técnicas del nivel empírico del conocimiento. __________ 43
2.4.3. Instrumentos ______________________________________________ 44
2.4.4. Técnicas ________________________________________________ 44
2.4.4.1. La Entrevista _________________________________________ 44
2.4.5. Análisis de documentos ____________________________________ 44
2.4.5.1. Instrumentos ________________________________________ 44
2.4.5.2. Población y muestra __________________________________ 45
2.5. Análisis documental _________________________________________ 45
2.5.1. Análisis de la SENTENCIA N.° 034-17-SIN-CC, CASO N.° 0013-16-
IN, de la Corte Constitucional, de fecha, 13 de diciembre de 2017. ___________ 46
2.5.2. Análisis de la SENTENCIA N.° 032-17-SIN-CC, CASO N.° 0023-16-
IN, de la Corte Constitucional, de fecha, 14 de noviembre de 2017 ___________ 47
2.5.3. Análisis de la SENTENCIA N.° 033-17-SIN-CC, CASO N.° 0059-16-
IN, de la Corte Constitucional, de fecha, 22 de noviembre de 2017 ___________ 48
2.5.4. Análisis del Oficio Nro.07261 de la procuraduría General del Estado de
fecha 3 de abril del 2012. ____________________________________________ 49
2.5.4. Análisis de la resolución 0010- CNC-2014 de fecha 12 de diciembre del
2014. 50
2.5.5. Análisis del pronunciamiento Nro. 07261 de fecha 3 de marzo del 2012
de la Procuraduría General del Estado. _________________________________ 51
2.6. Interpretación de resultados de las entrevistas realizadas. ____________ 53
2.6.1. Análisis e interpretación de los resultados de las entrevistas dirigida a
los operadores de justicia, especializados en derecho constitucional en la ciudad de
Nueva Loja (Jueces, Fiscales, Defensores Públicos y personal de bomberos) ___ 53
2.7. Resumen de los principales resultados de los instrumentos __________ 58
2.8. Conclusiones del Capítulo. ___________________________________ 58
CAPÍTULO III _____________________________________________________ 60
3. MARCO PROPOSITIVO _________________________________________ 60
3.1. Planteamiento de la propuesta. ___________________________________ 60
3.2. Objetivos general y específico de la propuesta. _______________________ 60
3.2.1. Objetivo general ___________________________________________ 60
3.2.2. Objetivos específicos _______________________________________ 60
3.3. Propuesta de reforma a la Ordenanza de creación y funcionamiento del cuerpo
de Bomberos del cantón Lago Agrio, para el cumplimiento del principio
constitucional de legalidad. ____________________________________________ 61
3.4. Conclusiones del capítulo. ____________________________________ 65
4. CONCLUSIONES GENERALES ___________________________________ 66
5. RECOMENDACIONES GENERALES ______________________________ 68
BIBLIOGRAFÍA
ANEXOS
1
INTRODUCCIÓN
I. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN
Históricamente ha existido una relación directa entre gobernantes y gobernados; es decir,
los gobernantes ejercen el mando encargado por los ciudadanos a través del voto popular
y estos a su vez deben obedecer y respetar a sus gobernantes, pero surge una crisis o se
genera un conflicto entre estos dos sujetos cuando los gobernantes emiten normas,
violentando principios en desmedro del bien común.
El tratadista Pantoja en su obra Derecho Municipal manifiesta que la teoría iusnaturalista
que sostiene que el municipio es una entidad natural anterior al Estado la que nació de
manera espontánea por la necesidad de una convivencia social y pacífica. (Pantoja, 2010)
Para el tratadista Bulit en su obra Autonomía o Autarquía considera que el Municipio es
el resultado tradicional de cada pueblo, constituye un requerimiento impuesto por la
propia naturaleza social del hombre. Este presenta su autonomía de manera integral, por
constituir una de las fuentes básicas de organización y tener una relación cercana entre
el ciudadano y el Estado. (BULIT, 2002, p. 112)
El Municipio forma parte de un todo, llamado Estado que se encuentra
organizando en función de leyes y normas Constitucionales. Así lo señala el
artículo 242 de la Constitución que indica: El Estado se organiza territorialmente
en regiones, provincias, cantones y parroquias rurales. (Asamblea Nacional
Constituyente, 2008)
QUIROGA LAVIE, destaca la importancia de la organización interna de un Estado en la
que el municipio, ha ido encontrándola en los textos constitucionales latinoamericanos,
mencionando que: (…) se ha dado un reconocimiento cada vez más creciente, a partir de
la toma de conciencia de que la definición institucional del gobierno de la unidad cívica
menor (que es el municipio), reviste una trascendencia equivalente a lo relativo a la
organización general el Estado (…). (QUIROGA, 1991, p. 416)
2
En sentido general se afirma que un municipio es una entidad administrativa que puede
agrupar una sola localidad o varias y que puede hacer referencia a una ciudad, un pueblo o
una aldea.
Desde el inicio de la era republicana del Ecuador en el año de 1830, el estilo de gobierno
que empleaban los países Latinoamericanos, se basaba en la centralización, dada por la
influencia española, que a su vez se inspiró en la concepción francesa.
En nuestro país el 10 de octubre de 1941, se realiza en la ciudad de Quito el primer
congreso de municipios del Ecuador, esta organización permitió que el 27 de enero de
1966 entre en vigencia la primera Ley de Régimen Municipal.
La LEY ORGÁNICA DE REGIMEN MUNICIPAL, CODIFICACIÓN Codificación 16,
dice La Ley de régimen Municipal fue codificada por primera vez el 15 de octubre de
1971 y desde ese entonces se han expedido 23 cuerpos legales que la han reformado, lo
que han producido muchos cambios en su contenido.
Cabe destacar que ha esta Ley se le otorgó la categoría de orgánica mediante Resolución
del Congreso Nacional publicada en el Registro Oficial No. 280 del 8 de marzo del 2001.
Con la Vigencia de la Nueva Constitución del Ecuador en el año 2008, dentro del régimen
de competencias a los municipios en su artículo 264 numeral 13 manifiesta Gestionar los
servicios de prevención, protección, socorro y extinción de incendios.
Con la Vigencia del Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomías y
Descentralización con fecha 19 de octubre del 2010, el mismo que deroga la Ley de
Régimen Municipal del 5 de diciembre del 2005. En el cuarto párrafo del artículo 140 del
COOTAD manifiesta:
La gestión de los servicios de prevención, protección, socorro y extinción de incendios,
que de acuerdo con la Constitución corresponde a los gobiernos autónomos
descentralizados municipales, se ejercerá con sujeción a la ley que regule la materia. Para
tal efecto, los cuerpos de bomberos del país serán considerados como entidades adscritas
3
a los gobiernos autónomos descentralizados municipales, quienes funcionarán con
autonomía administrativa y financiera, presupuestaria y operativa, observando la ley
especial y normativas vigentes a las que estarán sujetos. (Código Orgánico de
Ordenamiento Territorial Autonomía y Descentralización, 19 octubre del 2010, Art.140)
En n lo que tiene que ver con el cantón de Lago Agrio, este se funda el 20 de junio de
1979, siendo pate de la provincia de Napo, este nombre proviene de Source Lake que
significa Lago Manantial es por ello que el nombre fue cambiado a LAGO AGRIO en
lugar de Lago Manantial, como define su traducción. Lago Agrio responde al nombre de
la primera estructura petrolera montada por la empresa Texaco Gulf en el nororiente del
Ecuador, dando así inicio a la era petrolera de nuestro país.
El 13 de febrero de 1989 Lago Agrio pasa a formar parte de la nueva provincia de
Sucumbíos convirtiéndose en su cabecera provincial, la misma que fue creada mediante
Ley 008 y publicada en el Registro Oficial Nro. 127 del mismo mes y año.
En los últimos tiempos y más aún desde la vigencia de la Constitución del 2008 el Estado
basa su forma de gobierno en un sistema descentralizado tal es así que en su primer
párrafo del artículo 1 manifiesta:
El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social, democrático,
soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico. Se organiza en
forma de república y se gobierna de manera descentralizada. (Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre del 2008)
La descentralización se refiere a la delegación de responsabilidades por parte del gobierno
central a entidades autónomas de menor jerarquía, que se encuentran facultadas para
recibir las obligaciones encomendadas, con el fin de lograr una mayor eficiencia en la
organización interna (M. Sauso, 2008, p. 17)
(GORDILLO,p. XIX-1) considera que la descentralización “aparece cuando la
competencia se ha atribuido a un nuevo ente, separado de la administración central,
4
dotado de personalidad jurídica propia, y constituido por órganos propios que expresan
la voluntad del ente.”
En el Manual de Derecho Administrativo de E. PÉREZ se define a la descentralización
como la transferencia de poderes a órganos con personalidad jurídica de derecho público,
distintos de los simples agentes de poder central y por lo tanto, sin relación de jerarquía
del Presidente de la República (PÉREZ , 2008, p. 42).
El artículo 105 del Código Orgánico de Organización Territorial Autonomías y
Descentralización define a la descentralización como la gestión del Estado consiste en la
transferencia obligatoria, progresiva y definitiva de competencias con los respectivos
talentos humanos y recursos financieros, materiales y tecnológicos, desde el gobierno
central hacia los gobiernos autónomos descentralizados. (Código Orgánico de
Ordenamiento Territorial Autonomía y Descentralización, 2010, Art.105).
LINARES define el concepto de ordenanza, indicando que son leyes materiales dictadas
por ciertos órganos administrativos que disponen de algún grado de autarquía. Estas
suponen una base legal formal que autoricen a dictarlas (LINARES, 1986, p. 84).
En el Libro Derecho Constitucional Comparado del Dr. Rafael Oyarte, en lo que respecta
a las ordenanzas manifiesta que:
Los organismos del régimen seccional autónomo (concejos municipales y
metropolitanos y concejos regionales y provinciales) ejercen potestad normativa.
La Constitución, estimo que erróneamente, señala que los gobiernos autónomos
descentralizados ejercen “facultades legislativas” mientras que las juntas
parroquiales rurales ejercen “facultades reglamentarias”. (Oyarte, 2015, p. 23).
Por otro lado este mismo autor manifiesta que:
Por tal razón no se puede decir que las Ordenanzas tengan un estricto sentido normativo
ya que estas carecen del Rango de Ley, ya que en nuestro caso Ecuatoriano no son
dictadas por la Asamblea Nacional ni tampoco se alinean a un proceso de formación de
la Ley, sino más bien son actos normativos, donde los gobiernos autónomos
5
descentralizados regulan las materias que la Constitución les ha asignado. (Oyarte, 2015,
p. 23)
Finalmente el mismo Constitucionalista manifiesta de manera puntual:
No es que una ordenanza municipal prevalezca sobre el reglamento o que la norma
regional sobre la ley, sino que es la Constitución la que prevalece sobre todas ellas y ha
determinado las materias de competencias, de cada nivel territorial. Así por ejemplo que
una ley orgánica invada el ámbito de competencia de una ordenanza municipal hace a la
primera inconstitucional, es decir, su vicio no es violar la ordenanza que tendrá inferior
jerarquía dispositiva, sino violar la Constitución (Art. 264 CE) que es la norma superior
a todas las demás. (Oyarte, 2015, pgs. 23-24)
Tomando en cuenta esta posición si bien los municipios tienen la facultad de expedir
ordenanzas también es cierto que estas deben ser emitidas en estricto apego a la
Constitución con la finalidad de sean aplicables en el ámbito de su jurisdicción cantonal
En lo referente al Cuerpo de Bomberos del cantón Lago Agrio, este se funda el 28 de julio
de 1978, dependiente en primera instancia de Ministerio de Bienestar Social,
posteriormente este cambia de denominación llamándose Ministerio de Inclusión
Económica y Social, hasta que el 19 de mayo del 2009 pasa a depender de la Secretaria
Técnica de Gestión de Riesgos.
Mediante Decreto Ejecutivo Nro. 42 del 10 de septiembre del 2009 la Secretaria Técnica
de Gestión de Riesgos pasa a denominarse Secretaria Nacional de Gestión de Riesgos.
Con fecha 15 de enero del 2015 se publica en el registro Oficial Nro. 413 la Resolución
0010-CNC-2014, donde se expide la regulación para el uso de las competencias, para
gestionar los servicios de prevención, socorro y extinción de incendios, a favor de los
gobiernos autónomos metropolitanos y municipales.
Con fecha 29 de diciembre del 2015, el Ab, Vinicio Vega Jiménez, sanciona la Ordenanza
de Creación y Funcionamiento del cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio.
6
Con la aplicación de la Ordenanza de Creación y Funcionamiento del cuerpo de bomberos
del cantón Lago Agrio, esta crea una nueva estructura organizativa de la institución a su
vez que modifica la estructura del Concejo de Administración y Disciplina,
contraponiéndose a lo que dispone el artículo 8 de la Ley de Defensa Contra Incendios y
a su vez violentando el orden jerárquico de las leyes establecido en el artículo 425 de la
Constitución de la República.
El Concejo de administración y Disciplina es un cuerpo colegiado que tiene entre otras
funciones la de vigilar la gestión administrativa y económica de la institución.
II. SITUACIÓN PROBLEMICA
A partir de la puesta en vigencia la Constitución del año 2008, en su artículo 264 numeral
13, en los referente a las competencias exclusivas de los gobiernos municipales tendrán
las siguientes competencias exclusivas sin perjuicio de otras que determine la ley: 13.
Gestionar los servicios de prevención, protección, socorro y extinción de incendios.
(Constitución de la República del Ecuador, 2008)
De igual forma en el año 2012 del COOTAD en el tercer inciso del artículo 140 manifiesta
lo siguiente:
La gestión de los servicios de prevención, protección, socorro y extinción de
incendios, que de acuerdo con la Constitución corresponde a los gobiernos
autónomos descentralizados municipales, se ejercerá con sujeción a la ley que
regule la materia. Para tal efecto, los cuerpos de bomberos del país serán
considerados como entidades adscritas a los gobiernos autónomos
descentralizados municipales, quienes funcionarán con autonomía administrativa
y financiera, presupuestaria y operativa, observando la ley especial y normativas
vigentes a las que estarán sujetos”. (Código Orgánico de Ordenamiento Territorial
Autonomía y Descentralización, 2010)
7
Lamentablemente algunos Gobiernos Autónomos Descentralizados Municipales, al
emitir las Ordenanzas de adscripción de los cuerpos de bomberos han cometido un
sinnúmero de ilegalidades ocasionando que en la Corte Constitucional existan varios
procesos de demandas de Inconstitucionalidad.
En el caso específico de la ordenanza de adscripción del cuerpo de bomberos del cantón
Lago Agrio, se violenta el principio de legalidad ya que 239 de la Constitución de la
República del Ecuador, manifiesta:
El régimen de gobiernos autónomos descentralizados se regirá por la ley
correspondiente, que establecerá un sistema nacional de competencias de carácter
obligatorio y progresivo y definirá las políticas y mecanismos para compensar los
desequilibrios territoriales en el proceso de desarrollo. (Constitución de la
República del Ecuador, 2008).
Al disponer el artículo 140 del COOTAD en su parte final observando la ley especial y
normativas vigentes a las que estarán sujetos (Código Orgánico de Ordenamiento
Territorial Autonomía y Descentralización, 2010). En este caso al establecer los
miembros del Concejo de Administración y Disciplina, un cuerpo colegiado diferente al
establecido en el artículo 8 de la Ley de Defensa Contra Incendios, las resoluciones que
emane este cuerpo colegiado carece de Legalidad y a la vez que violentan la Seguridad
Jurídica ya que el artículo 82 de la Constitución de la República del Ecuador, reconoce el
derecho a la seguridad jurídica, en los siguientes términos: "El derecho a la seguridad
jurídica se fundamenta en el respeto a la Constitución y en la existencia de normas
jurídicas, previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades competentes".
Con lo expuesto, el derecho a la seguridad jurídica es el pilar fundamental sobre el cual
descansa la confianza de nuestra ciudadana ya que esta asegura el respeto a la
Constitución de la República que tiene supremacía respecto de las demás normas del
ordenamiento jurídico; asimismo, asegura la obligación de la aplicación normativa por
parte de todas las autoridades públicas.
8
En aquel sentido, la Corte Constitucional mediante sentencia N.° 029-17-SEPCC dictada
dentro del caso N.° 2080-11-EP, expuso:
... el derecho a la seguridad jurídica implica el respeto de las normas constitucionales y la
existencia de normas infra constitucionales que cumplan con las características de claridad,
preexistencia, publicidad; así como, su aplicación por las autoridades competentes. Ello, con el
objeto de tener certeza en cuanto al aseguramiento de situaciones jurídicas consolidadas en el
pasado y la aplicación del derecho para lo venidero, evitándose de este modo la discrecionalidad
por parte de la autoridad. (SENTENCIA N.° 032-17-SIN-CC, 2017)
En el contexto regional, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en varios de sus
fallos, respecto de la seguridad jurídica, ha señalado:
La Corte considera que en el marco de las debidas garantías establecidas en el artículo 8.1 de la
Convención Americana se debe salvaguardar la seguridad jurídica sobre el momento en el que se
puede imponer una sanción. Al respecto, la Corte Europea ha establecido que la norma respectiva
debe ser: i) adecuadamente accesible, ii) suficientemente precisa, y iii) previsible...30 La Corte
debe guardar un justo equilibrio entre la protección de los derechos humanos (...) y la seguridad
jurídica y equidad procesal (...) que aseguran la estabilidad y confiabilidad de la tutela31...
(SENTENCIA N.° 032-17-SIN-CC, 2017)
Formulación del problema
Lo anteriormente expuesto justifica que se investigue el siguiente problema científico:
¿Cómo la Ordenanza de Adscripción del Cuerpo de Bomberos del Cantón Lago Agrio, la
que define la estructura del Concejo de Administración y Disciplina, afecta el principio
constitucional de legalidad, establecido en el artículo 239 de la Constitución de la
República del Ecuador?
9
Delimitación del problema
Objeto de la Investigación
El objeto de la investigación es el Derecho Constitucional en el Ecuador.
Campo de Acción
El campo de acción de la presente investigación radica en los factores jurídicos en la
expedición de la ordenanza de adscripción del Cuerpo de Bomberos de Lago Agrio de
fecha 23 de diciembre del 2015.
Lugar: Cantón Lago Agrio, provincia Sucumbíos
Tiempo: noviembre/2017 – marzo/2018
Línea de Investigación
Retos, Perspectivas y Perfeccionamiento de las Ciencias Jurídicas en Ecuador.
El ordenamiento jurídico Ecuatoriano, presupuestos histórico, teórico, filosófico y
constitucional.
Objetivos
Objetivo General:
Proponer un Proyecto de Reforma de la Ordenanza de Adscripción del Cuerpo de
Bomberos del cantón Lago Agrio, sobre la estructura del Concejo de Administración y
Disciplina, para armonizarla con el artículo 8 de la Ley de Defensa Contra Incendios y
evitar la contradicción con el artículo 239 de la Constitución de la República del Ecuador.
10
Objetivos específicos.
Determinar y fundamentar mediante el marco teórico y normativo la propuesta de
reforma a la Ordenanza Municipal de adscripción del Cuerpo de Bomberos del Cantón
Lago Agrio.
Diagnosticar la situación actual de violencia del principio de la legalidad generado con la
ordenanza de adscripción del Cuerpo de Bomberos de Lago Agrio de fecha 23 de
diciembre del 2015.
Definir los componentes de una propuesta de reforma a la Ordenanza Municipal para la
aplicación efectiva del Derecho Constitucional en la Ordenanza de adscripción del
Cuerpo de Bomberos del Cantón Lago Agrio.
Facilitar al Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del Cantón Lago Agrio la
propuesta de Reforma a la Ordenanza Municipal para armonizarla con el artículo 8 de la
Ley de Defensa Contra Incendios y evitar la contradicción con el artículo 239 de la
Constitución de la República del Ecuador.
Metodología a Emplear
Modalidad o Enfoque
La metodología empleada en esta investigación es de tipo cualitativa y cuantitativa.
Al ser una investigación cualitativa, donde predominan derechos, requiere un momento
de diagnóstico del tema como está el momento del problema, donde se utilizarán
elementos doctrinales, teóricos, normativos y jurisprudenciales a fin de examinar un
hecho específico.
Tipo de diseño de investigación por su diseño.
El tipo de investigación será no experimental, tendrá un diagnóstico transversal al menos
mediante entrevistas a expertos en Derecho Constitucional, Abogados en libre ejercicio
11
de la profesión, a los Concejales del Municipio del Cantón Lago Agrio, también se
incorporaran al diagnóstico otras indagaciones directamente a los funcionarios del cuerpo
de bomberos del cantón Lago Agrio mediante el contacto directo con vivencias propias.
Con elementos de investigación y acción: por ser en un estudio realizado en un contexto
determinado donde se evidenciara los factores jurídicos que conllevan a la vulneración
del principio de legalidad en la conformación del Concejo de Administración y Disciplina
del Cuerpo de Bomberos del cantón Lago Agrio, para ello se contara con la participación
de expertos y conocedores en Derecho Constitucional.
Tipo de investigación por sus alcances
La presente investigación será descriptiva, pues consistirá, fundamentalmente, en
caracterizar fenómenos o situaciones concretas indicando los factores jurídicos y
constitucionales que conllevan a la del principio de legalidad en la conformación del
Concejo de Administración y Disciplina del Cuerpo de Bomberos del cantón Lago Agrio
Explicativa, pues se explicará doctrinaria y jurídicamente los derechos y garantías
constitucionales vulneradas en la conformación del Concejo de Administración y
Disciplina del Cuerpo de Bomberos del cantón Lago Agrio, con la aplicación de la
Ordenanza de adscripción del cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio.
Estructura de Contenidos
El presente trabajo investigativo está conformada por la parte introductoria en la que se
exponen: los antecedentes, los objetivos generales, específicos, y el problema a resolver
en el presente trabajo.
El primer capítulo contiene la fundamentación teórica, en la cual se presenta los análisis
y las concepciones del autor sobre el tema planteado, así como también los criterios de
diversos autores sobre derecho constitucional así como el aprendizaje basado en
desarrollo del problema
12
El segundo capítulo contiene el marco metodológico, detallándose de manera
pormenorizada los procedimientos que se utilizan para la realización del diagnóstico que
revela la situación actual que presenta la ordenanza de adscripción del Cuerpo de
Bomberos del Cantón Lago Agrio, contraponiéndose al principio constitucional de
legalidad.
En el tercer capítulo, se expone la propuesta de ordenanza de adscripción del Cuerpo de
Bomberos del Cantón Lago Agrio, con indicaciones de problemas específicos para su
tratamiento según las reglas del aprendizaje obtenidos en las diferentes asignaturas que
comprenden la malla curricular de la carrera de Derecho Constitucional de la Universidad
Regional Autónoma de los Andes UNIANDES, Ambato.
Finalmente, se exponen las conclusiones y las recomendaciones que deberán ser
consideradas en la validación del modelo.
Aporte Teórico, Significación Práctica y Novedad Científica
Aporte Teórico
Con la presente investigación se pretende aportar con elementos de carácter científico y
doctrinario, que demuestren la vulneración del principio Constitucional de Legalidad.
El aporte de esta investigación será un documento de análisis crítico-jurídico donde
queden establecidos los factores jurídicos por los cuales se demuestre que el principio de
legalidad ha sido vulnerando en la expedición de la Ordenanza de adscripción del Cuerpo
de Bomberos del Cantón Lago Agrio.
Significación práctica
Con el aporte de esta investigación se podrá lograr en la práctica, expedir una ordenanza
que garantice el principio de legalidad para garantizar un ejercicio armónico entre la
Ordenanza, la Ley de Defensa Contra Incendios y La Constitución.
13
Novedad Científica
La propuesta planteada resulta novedosa desde el punto de vista científico, pues a través
de un documento de análisis crítico-jurídico, que contribuirá a establecer los factores que
conllevan a la vulneración del principio de legalidad en la expedición de la Ordenanza de
adscripción del cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio.
14
CAPITULO I
1. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL OBJETO DE INVESTIGACIÓN
1.1. Breve análisis del origen del constitucionalismo a nivel mundial
Para proceder a hablar sobre el origen del Constitucionalismo, es muy importante en
primer lugar definir el concepto de Constitución.
Según Lassalle, hay que tomar en cuenta el factor político-cultural, además del factor
histórico, pues nunca fue igual la Constitución de un país de Corte Socialista, que la
Constitución de un país capitalista o la Constitución de un país desarrollado a la de un
país sub-desarrollado, por lo que no existe una respuesta o concepto generalizado de
Constitución, por lo que este concepto se lo utiliza para designar conceptos muy diversos
incluso en un mismo país.
Se ha aceptado un concepto universal de Constitución, pero solo entendida como manera
de ser de la organización política, o como dijo Wheare “como el conjunto de normas que
establecen y regulan o gobiernan el Estado”, pero no como concepto propiamente, ya que
no hace referencia al contenido, estructura y función de la Constitución.
El Constitucionalismo Según la Enciclopedia Jurídica Omeba, consiste en el
ordenamiento jurídico de una sociedad política, mediante una Constitución escrita, cuya
supremacía significa la subordinación a sus disposiciones de todos los actos emanados de
los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario. Gottfried Dietze afirma que:
“El que los gobernantes se subordinen a sí mismos a una Constitución es la verdadera
esencia del Constitucionalismo” (Lechuga, 2013)
Sin embargo, podemos agregar que una Constitución es una decisión política, con
consecuencias jurídicas relativas al ordenamiento del Poder, donde gobernantes y
gobernados están en la obligación de respetar.
15
Para hablar de los orígenes del Constitucionalismo, comenzaremos diciendo que el
Constitucionalismo no es una disciplina jurídica, sino una ideología política. Es una
ideología política, no una consecuencia lógica.
El objetivo de las primeras Constituciones, era suprimirle poder al Monarca y sustituirlo
por una distribución del Poder entre el propio Rey, el Parlamento y los Jueces, al tiempo
que se aprovechó para darle unos derechos mínimos a los ciudadanos, los cuales debían
respetar.
En la Edad Media dos hechos históricos son los que van a influir considerablemente en
el aspecto político: El Imperio Romano y el nacimiento y evolución del Cristianismo ya
que se consideró a la Constitución como una regla particular, como un edicto u orden,
expedido por la autoridad eclesiástica, particularmente por el Papa. (Lechuga, 2013)
Durante el siglo XII el concepto de Constitución varió; ya no se trata de una orden papal
o episcopal, sino de un acuerdo que había de regular las relaciones entre la Iglesia y el
Estado. (Lechuga, 2013)
En la CARTA MAGNA INGLESA DE 1215 La Carta Magna ("Gran Carta" en latín ) es
uno de los antecedentes de los regímenes políticos modernos en los cuales el poder del
monarca o presidente se ve acotado o limitado por un concejo, senado, congreso,
parlamento o asamblea. También es Constitucionalismo Clásico o Antiguo. (Lechuga,
2013)
Otro hecho relevante en el origen del constitucionalismos es la LEY DE HABEAS
CORPUS DE 1679 En 1215 la Carta Magna estableció limitaciones al poder real y
consagró el principio de la libertad individual. Es evidente la necesidad de garantizar la
vigencia real de este derecho por medios rápidos, prácticos y eficientes. La Petición de
Derechos de 1628 menciona el habeas corpus que viene a garantizar definitivamente este
derecho. (Lechuga, 2013)
16
Las Constituciones como la de Inglaterra y la Americana de 1787, fueron impulsadas por
la Burguesía para participar en la Dirección del Estado y para que tuvieran que exigir la
participación o el apoyo del pueblo, consignando sus objetivos como generales para la
sociedad.
Está muy claro que el origen del Constitucionalismo estuvo en las primeras
Constituciones, como una lucha de la Burguesía para quitar poder al Monarca (al Rey),
quien tenía todos los poderes bajo su mando y la recolección o cobro de los arbitrios o
impuestos, por tal razón podemos afirmar, que el Constitucionalismo surge para poner
freno, límites, control al poder, pero sobre todo, porque la burguesía de ese entonces no
tenía participación en el reparto del Poder, pues de éste solo tomaban partidas El Rey, la
Aristocracia Feudal y la Iglesia, al mismo tiempo que se fueron garantizando derechos
individuales de los ciudadanos como el derecho a la libertad que a la postre después
terminaría con la creación del Habeas Corpus.
1.2. Breve análisis del desarrollo del constitucionalismo en el ecuador
Según el Constitucionalista Enrique Ayala Mora en referencia al origen del Estado
manifiesta que:
El Estado ecuatoriano tuvo sus orígenes en la época aborigen y en los antecedentes
coloniales, pero solo a fines del siglo XVIII, surgieron los primeros rasgos de la identidad
quiteña y de las otras regiones que luego conformaron el Ecuador. En la independencia
se rompió el vínculo Colonial y se pusieron las bases de los nuevos países. (Mora, Historia
Constitucional, 2014)
La Constitución fundacional ecuatoriana de 1830, definía al Ecuador como:
Un estado unitario-nacional, personalmente creo que las élites que en ese momento
dominaron el proceso de integración del nuevo país, no respetaron ni consideraron la
amplia diversidad que existía y que aún existe en nuestro país, pues se instauró un modelo
que desconocía la existencia de factores culturales, étnicos, políticos, geográficos y
ambientales que diferenciaban a cada una de las regiones y localidades, ya que el modelo
17
republicano de estado nacional, surgió más por oposición al imperio colonial español y
no de una lucha de clases como sucedió en territorio francés, por lo que el modelo que se
adaptó en ese momento no correspondió a la realidad que se vivía en nuestro país
(Morelli, 1998)
La primera Constitución del Ecuador, expedida el 11 de diciembre de 1830, redactada por
el Congreso de Riobamba, siguió las líneas generales de la Constitución Colombiana de
Cúcuta, adopto sin mayor discusión el régimen republicano, con un gobierno popular,
representativo alternativo y responsable. (Mora, Historia Constitucional, 2014)
Posteriormente la Convención de Ambato de 1835 fue la encargada de expedir una nueva
Constitución, donde -por primera vez- mediante el procedimiento establecido en la Ley
de Elecciones se instituye la forma de elegir concejales. El mecanismo utilizado fue el
indirecto a través de la elección de electores para que sean ellos quienes reunidos en
Concejo Electoral provincial nombrasen “Concejales, Senadores y Diputados,
correspondiendo a los Cabildos de la Capital de provincia el escrutinio de estas últimas
elecciones, así como de las parroquiales que elegían el cuerpo de electores (Arroyo, 1978)
La Constitución Política de 1851, publicada el 25 de febrero de ese año, se refiere al
régimen municipal dedicándole el Capítulo XVII, cuyo único artículo, el 98 expresaba
que: “Habrá Municipalidades en todas las cabeceras del Cantón donde puedan
establecerse. Leyes especiales arreglarán todo lo relativo al régimen municipal”.
(Cancilleria, 1851)
Cabe destacar que entre 1895 y 1960 se dictaron seis constituciones. La de 1897 fue de
transición. La de 1906 instauro el Estado laico, Fue la Carta magna del liberalismo en el
año de 1929 la que recogió importantes avances sociales y rigió en una etapa de agitación
e inestabilidad. (Mora, Historia Constitucional, 2014)
La Constitución de 1938 fue convocada por representantes de las tres fuerzas políticas de
ese entonces conservadores, liberales y socialistas, esta fue aprobada, pero el Presidente
de la república disolvió la Asamblea Constituyente, luego se puso en vigencia la
Constitución de 1906 con reformas, posteriormente se puso en vigencia la Constitución
18
de 1946, pero lamentablemente el presidente Velasco Ibarra la derogo en pocos meses y
se proclamó dictador y convoco a una nueva Asamblea la misma que expidió la
Constitución de 1946, que rigió hasta el año 1963. (Mora, Historia Constitucional, 2014)
En el año de 1966, luego que fue derrocada la Junta Militar, se instaló una Asamblea
Constituyente, la misma que en 1967, produjo una Carta Política que recogió numerosos
avances en lo que respecta a los derechos sociales, pero mantuvo una estructura orgánica
muy similar a la Constitución de 1947, pero con mayor peso del Congreso, respecto del
ejecutivo, esta Constitución solo duro tres años ya que fue derogada por Velasco Ibarra
al proclamarse dictador. (Mora, Historia Constitucional, 2014)
Luego que fue derrocado Velasco Ibarra por el General Guillermo Rodríguez Lara, este
a la vez en el año de 1976 fue sustituido por un Concejo supremo de Gobierno integrado
por los jefes de la tres ramas de las fuerzas armadas, este concejo encargo a una comisión
para realizar una nueva Constitución y realizar reformas a la Constitución de 1945 y a
una segunda comisión. (Mora, Historia Constitucional, 2014)
Estos dos proyectos de Constitución en el año de 1978 fue sometido a consulta popular,
ganando el proyecto de nueva Constitución que se consideraba progresista, la misma que
entro en vigencia el 10 de agosto de 1979, entregando el poder al Ab, Jaime Roldos
Aguilera
Esta Constitución igual que las anteriores no cambiaron al país, más bies se agravo la
crisis y en el año de 1998 se dictó una nueva Constitución la misma que duro hasta el año
2008 , ya que Eco. Rafael Correa Delgado como presidente de la república, convoco a
una Nueva Asamblea Nacional Constituyente.
Esta Asamblea se reunión entre el 2007 y 2008 en Montecristi, esta Constitución, tiene
importantes avances declarativos y disposiciones de corte progresista.
Esta Constitución robusteció el papel del Estado, sobre todo en la economía y, en general,
amplio en el ámbito de lo público. Eran necesarias medidas frente al predominio
neoliberal que había desmantelado al Estado en Ecuador, América latina y el mundo,
19
para promover la concentración de la riqueza en pocas manos. La Constitución además
extendió las garantías de derechos ciudadanos, creando instituciones de protección.
(Santiago Andrade, 2009)
Debido a la inestabilidad política que ha tenido el Ecuador a lo largo de su vida
republicana, han existido un total de 20 constituciones en la historia ecuatoriana.
Actualmente el Ecuador se rige por la Constitución de 2008, oficializada tras su
publicación en el Registro Oficial el 20 de octubre de dicho año. (Cancillería, Wikipedia,
Buenas Tareas, Asamblea Nacional, 2015)
Cabe destacar que en las formulas constitucionales usadas desde la fundación de la
República, se caracterizó al Estado como soberado. Pero con las nuevas realidades traídas
por los procesos de integración y globalización, el concepto de soberanía ha ido
evolucionando en el mundo y en el Ecuador. Los Estados-nación están cambiando de
manera irreversible, aunque no están desapareciendo. (Touraine, 1997)
1.3. Desarrollo del constitucionalismo en el régimen municipal
En el artículo 94 de la Constitución de 1861, determina que:
Artículo 94.- El territorio de la República se divide en provincias, cantones y parroquias,
y se reserva a cada provincia y a las secciones territoriales el régimen municipal en toda
su amplitud, quedando al Gobierno General las facultades y funciones que se le atribuyen
por esta Constitución”, en articulo 98 IBIDEM determina que “Artículo 98.- La provincia
de Oriente será regida por leyes especiales, hasta que el aumento de su población y los
progresos de su civilización le permitan gobernarse como las demás (Ecuador, 1861)
El Dr. Enrique Ayala Mora en su libro El Municipio en el siglo XIX, manifiesta:
Quisiera que comenzáramos haciendo un esfuerzo por ubicamos en el siglo XIX, es decir
en el período que va desde la vinculación de nuestro país a Colombia hasta 1895, en que
se produce la Revoluci6n liberal Digamos alrededor de 60-70 años de funcionamiento de
20
una estructura municipal muy concreta, muy importante en el país y desconocida al
mismo tiempo. (Mora, 1991)
La Ley de Régimen Municipal, publicada en el Registro Oficial Nro. 47 del 28 de octubre
de 1912 tiene como característica especial el conceptualizar realmente al sistema
municipal que se había extendido hacia el ámbito provincial, circunscribiéndole a lo
estrictamente cantonal; en efecto su artículo primero disponía que “las divisiones del
territorio que la Constitución establece con la denominación de cantones, constituyen los
municipios”. (Nacional, 1912)
El marco jurídico vigente en esa época permitía que ciertos funcionarios sean, a la vez,
parte del Poder Ejecutivo y con funciones en la administración municipal, tan es así que
el Jefe Político, entre su variedad de actividades, tenía la potestad de sancionar las
ordenanzas aprobadas por el Concejo, así como “vigilar que los empleados municipales
cumplan sus deberes”;73 de la misma manera la principal atribución del gobernador era
la de “cuidar de que las autoridades nacionales no disminuyan ni embaracen la acción del
Régimen Municipal (Nacional, Ley de Regimén Municipal, 1912)
La Ley Orgánica de régimen Municipal que fue expedida Mediante Decreto Supremo
0253 publicado en el Registro Oficial 0760 de 04 de octubre de 1928 que en su artículo 3
disponía que:
El Municipio, en el ejercicio de su administración, es autónomo, sin más limitación que
lo que disponga la Constitución de la República y las restricciones que para casos de
conflictos correspondan al Poder Central. Por tanto, las autoridades del orden
administrativo general no podrán ejercer respecto a los Municipios otras atribuciones que
las que especialmente les confieren las leyes. (Ecuador C. N., 1928)
El artículo 4 de la Ley Municipal disponía que: “El órgano representativo del Municipio
es la Municipalidad, la cual se compone de un cuerpo colectivo denominado Concejo
Cantonal, elegido en sufragio popular directo, y en los cantones que señala esta Ley, de
un funcionario, el Prefecto de la ciudad”. (Ecuador C. N., Ley de regimen Municipal,
1928)
21
El 31 de enero de 1966, se publicó en el registro Oficial Nro. 689, en el periodo de la
Junta Militar. Se expide la Ley de régimen Municipal, en el artículo 1 correspondiente a
la definición de Municipio en los siguientes términos:
El Municipio es la sociedad política autónoma subordinada al orden jurídico
constitucional del Estado, cuya finalidad es el bien común local y, dentro de éste y en
forma primordial, la atención de las necesidades de la ciudad y del área metropolitana y
de las parroquias rurales de la respectiva jurisdicción.
El territorio de cada cantón comprende parroquias urbanas cuyo conjunto constituye una
ciudad y parroquias rurales (Ecuador I. C., 1966)
El 27 de septiembre de 2004 se pública La Ley Orgánica de Régimen Municipal, en el
Suplemento del Registro Oficial Nro. 429, su texto debidamente codificado consta en el
Suplemento del Registro Oficial Nro. 159 del 5 de diciembre del 2005
Esta Ley le permitió al municipalismo ecuatoriano ver plasmado en una norma jurídica
un conjunto de reformas que permitan hacer efectivas las disposiciones de la
Constitución; ya que se fortalece el fortalecimiento de la autonomía municipal es uno de
los pilares fundamentales en que se sustenta la vigencia de las municipalidades
ecuatorianas.
Esta ley entre las principales reformas se destaca lo que dispone el literal a del artículo
17 que manifiesta: “Respetar y hacer respetar la autonomía municipal”(Nacional H. C.,
2005) con esta disposición se obliga a los poderes públicos a respetar y hacer respetar la
autonomía municipal, por tal razón se prohíbe interferir en su modelo de gestión, en el
desarrollo local, en la ejecución de los proyectos, en la toma de decisiones así como en
la designación de funcionarios y autoridades administrativas.
El artículo 18 de la Ley de régimen Municipal manifiesta:
Art. 18.- La municipalidad que considere que una ley, reglamento o cualquier otra norma
fueren inconstitucionales o atentaren contra la autonomía municipal, presentará la
22
demanda de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional, para que, dentro del
término establecido en la ley, se pronuncie sobre la impugnación presentada.
Si un decreto, acuerdo, resolución u otro acto administrativo emanado de
cualquier dignatario, autoridad o funcionario público, atentaren contra la
autonomía municipal, o de cualquier otro modo contravinieren las disposiciones
de esta Ley, la municipalidad afectada o la Asociación de Municipalidades
Ecuatorianas podrán impugnarlo ante el respectivo Tribunal Distrital de lo
Contencioso Administrativo o Tribunal Distrital Fiscal de su jurisdicción, según
la materia de que se trate" (Nacional H. C., 2005)
Esta Ley toma en cuenta en primera instancia el fin que persiguen los municipios como
son el progreso y desarrollo de sus comunidades, por tal razón dispone que en el campo
de los recursos, reclamos y acciones administrativas se debe brindar a las municipalidades
la tutela judicial efectiva, aplicando de manera irrestricta las normas y principios
constitucionales.
Finalmente la Asamblea Nacional, aprobó el Código Orgánico de Organización territorial
Autonomías y Descentralización, en el cual en su artículo 1 dispone:
Artículo 1.- Ámbito.- Este Código establece la organización político-administrativa del
Estado ecuatoriano en el territorio; el régimen de los diferentes niveles de gobiernos
autónomos descentralizados y los regímenes especiales, con el fin de garantizar su
autonomía política, administrativa y financiera. Además, desarrolla un modelo de
descentralización obligatoria y progresiva a través del sistema nacional de competencias,
la institucionalidad responsable de su administración, las fuentes de financiamiento y la
definición de políticas y mecanismos para compensar los desequilibrios en el desarrollo
territorial”.(Código Orgánico de Ordenamiento Territorial Autonomía y
Descentralización, 19 octubre del 2010)
Con la vigencia de este código la organización territorial del ecuador se organiza en
regiones, provincias, Cantones o Distritos Metropolitanos y Parroquias Rurales.
En lo referente al Concejo municipal en su artículo 56 determina:
23
Artículo 56.- Concejo municipal.- El concejo municipal es el órgano de legislación y
fiscalización del gobierno autónomo descentralizado municipal. Estará integrado por el
alcalde o alcaldesa, que lo presidirá con voto dirimente, y por los concejales o concejalas
elegidos por votación popular, de conformidad con lo previsto en la ley de la materia
electoral. En la elección de los concejales o concejalas se observará la proporcionalidad
de la población urbana y rural prevista en la Constitución y la ley”. (Nacional A. , Código
Orgánico de Organización territorial Autonomía y Descentralización, 2010)
En lo que tiene que ver con la descentralización el artículo 105 del Código Orgánico de
Organización Territorial Autonomías y Descentralización manifiesta que la
descentralización de la gestión del Estado consiste en la transferencia obligatoria,
progresiva y definitiva de competencias, con los respectivos talentos humanos y recursos
financieros, materiales y tecnológicos, desde el gobierno central hacia los gobiernos
autónomos descentralizados.
Con esto el código antes descrito pretende profundizar el proceso de autonomías y
descentralización, con la finalidad de promover el desarrollo equitativo y solidario así
como el desarrollo sustentable de la población, por lo que permite conformar regiones,
regímenes especiales, que son formas de gobierno y administración del territorio, por
razones de población étnicos culturales o de conservación ambiental a la vez que dispone
un modelo de gestión incrementando las funciones de los Gobiernos Autónomos
Descentralizados.
1.4. Desarrollo del constitucionalismo en los cuerpos de bomberos.
En lo referente a los Cuerpos el Bomberos del país recién en la Constitución de
Montecristi del año 2008 en numeral 13 del artículo 264 donde se determina las
competencias exclusivas de los Gobiernos Autónomos Descentralizados Municipales en
el numeral 13 establece lo siguiente: “ (Constitución de la República del Ecuador, 20 de
octubre del 2008).
En el Código Orgánico de Organización territorial Autonomías y Descentralización en el
artículo 140 manifiesta que:
24
Artículo 140.- Ejercicio de la competencia de gestión de riesgos.- La gestión de riesgos
que incluye las acciones de prevención, reacción, mitigación, reconstrucción y
transferencia, para enfrentar todas las amenazas de origen natural o antrópico que afecten
al cantón se gestionarán de manera concurrente y de forma articulada con las políticas y
los planes emitidos por el organismo nacional responsable, de acuerdo con la Constitución
y la ley. Los gobiernos autónomos descentralizados municipales adoptarán
obligatoriamente normas técnicas para la prevención y gestión de riesgos sísmicos con el
propósito de proteger las personas, colectividades y la naturaleza. La gestión de los
servicios de prevención, protección, socorro y extinción de incendios, que de acuerdo con
la Constitución corresponde a los gobiernos autónomos descentralizados municipales, se
ejercerá con sujeción a la ley que regule la materia. Para tal efecto, los cuerpos de
bomberos del país serán considerados como entidades adscritas a los gobiernos
autónomos descentralizados municipales, quienes funcionarán con autonomía
administrativa y financiera, presupuestaria y operativa, observando la ley especial y
normativas vigentes a las que estarán sujetos. (Código Orgánico de Ordenamiento
Territorial Autonomía y Descentralización, 19 octubre del 2010)
Cabe destacar que con la vigencia de la Constitución de la República del 2008, el proceso
de descentralización que incluye a los cuerpos de bomberos fue consolidado; pues, surgió
una nueva organización político administrativa del Estado con el objeto de fortalecer el
régimen de desarrollo centrado en el buen vivir, que incremente las potencialidades,
capacidades y vocaciones de los Gobiernos Autónomos Descentralizados a través de la
profundización de un nuevo modelo de autonomías y descentralización que aporte en la
construcción de un desarrollo justo y equilibrado de todo el país.
Dentro del referido régimen, entre otras competencias, conforme lo manifestado supra,
corresponde a los Gobiernos Autónomos Descentralizados dictar ordenanzas que regulen
la gestión de los servicios de prevención, protección, socorro y extinción de incendios en
su respectiva circunscripción territorial, a fin de contar, a nivel local, con planes de
manejo de riesgos que respondan a sus específicas realidades y necesidades, anticipando
en lo posible, los diversos tipos de riesgos tanto naturales como antrópicos y gestionarlos
para su oportuna prevención o mitigación y como parte de ellos el control de incendios.
25
Finalmente con fecha 18 de diciembre del 2018 entra en vigencia el Código Orgánico de
Entidades de Seguridad Ciudadana y orden Público el cual en su artículo 274 establece
que:
Artículo 274.- Naturaleza.- Los Cuerpos de Bomberos son entidades de derecho público
adscritas a los Gobiernos Autónomos Descentralizados municipales o metropolitanos,
que prestan el servicio de prevención, protección, socorro y extinción de incendios, así
como de apoyo en otros eventos adversos de origen natural o antrópico. Asimismo
efectúan acciones de salvamento con el propósito de precautelar la seguridad de la
ciudadanía en su respectiva circunscripción territorial.
Contarán con patrimonio y fondos propios, personalidad jurídica, autonomía
administrativa, financiera, presupuestaria y operativa. Los recursos que les sean
asignados por Ley se transferirán directamente a las cuentas de los Cuerpos de Bomberos.
(Ecuador A. N., 2017)
1.5. Análisis legal del marco normativo de los cuerpos de bomberos en el
país.
1.5.1. Constitución
En lo que tiene que ver con el marco normativo de los cuerpos de bomberos, desde la
Constitución de la República encontramos que en la Constitución del año 2008, en el
artículo 264, en lo que tiene que ver con las competencias exclusivas de los Gobiernos
Autónomos Descentralizados Municipales en su numeral 13 dispone que es competencia
exclusiva la de Gestionar los servicios de prevención, protección, socorro y extinción de
incendios. (Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre del 2008)
1.5.2. Leyes orgánicas
Dentro de las Leyes Orgánicas el accionar de los cuerpos de bomberos del país se rige a
través del Código Orgánico de Organización Territorial Autonomías y Descentralización
en especial en lo que dispone el artículo 140 que manifiesta lo siguiente:
26
Artículo 140.- Ejercicio de la competencia de gestión de riesgos.- La gestión de riesgos
que incluye las acciones de prevención, reacción, mitigación, reconstrucción y
transferencia, para enfrentar todas las amenazas de origen natural o antrópico que afecten
al cantón se gestionarán de manera concurrente y de forma articulada con las políticas y
los planes emitidos por el organismo nacional responsable, de acuerdo con la Constitución
y la ley. Los gobiernos autónomos descentralizados municipales adoptarán
obligatoriamente normas técnicas para la prevención y gestión de riesgos sísmicos con el
propósito de proteger las personas, colectividades y la naturaleza. La gestión de los
servicios de prevención, protección, socorro y extinción de incendios, que de acuerdo con
la Constitución corresponde a los gobiernos autónomos descentralizados municipales, se
ejercerá con sujeción a la ley que regule la materia. Para tal efecto, los cuerpos de
bomberos del país serán considerados como entidades adscritas a los gobiernos
autónomos descentralizados municipales, quienes funcionarán con autonomía
administrativa y financiera, presupuestaria y operativa, observando la ley especial y
normativas vigentes a las que estarán sujetos. (Código Orgánico de Ordenamiento
Territorial Autonomía y Descentralización, 19 octubre del 2010)
De igual forma el Código Orgánico de Entidades de Seguridad Ciudadana y Orden
Publico el libro IV se determina la normativa que rige a los cuerpos de bomberos del país
y en especial el artículo 274 que dispone lo siguiente:
Artículo 274.- Naturaleza.- Los Cuerpos de Bomberos son entidades de derecho público
adscritas a los Gobiernos Autónomos Descentralizados municipales o metropolitanos,
que prestan el servicio de prevención, protección, socorro y extinción de incendios, así
como de apoyo en otros eventos adversos de origen natural o antrópico. Asimismo
efectúan acciones de salvamento con el propósito de precautelar la seguridad de la
ciudadanía en su respectiva circunscripción territorial.
Contarán con patrimonio y fondos propios, personalidad jurídica, autonomía
administrativa, financiera, presupuestaria y operativa. Los recursos que les sean
asignados por Ley se transferirán directamente a las cuentas de los Cuerpos de Bomberos.
Con lo expuesto anteriormente el legislador con este Código pretende garantizar que el
Cuerpo de Bomberos cuente con patrimonio propio, distinto del patrimonio del gobierno
municipal o central, dentro del cual se contempla el presupuesto o fondos propios;
27
aquello le permitirá al cuerpo de bomberos prestar servicios vitales a la colectividad en
defensa de la seguridad de las personas y sus bienes, previniendo y controlando incendios,
realizando acciones de salvamento, proporcionando auxilio de toda naturaleza en casos
de emergencias, colaborando de esta forma con el Estado para lograr el orden y bienestar
público, considerando además que las tareas que competen al cuerpo bomberil son
delicadas y de riesgo, razón por la que el presupuesto de ingresos es vital para realizar en
forma eficiente y eficaz su meritoria labor al servicio de la ciudadanía.
En definitiva, la autonomía administrativa, presupuestaria, financiera y operativa de la
que gozan los cuerpos de bomberos se refiere al ejercicio de todas aquellas potestades y
funciones inherentes a su propia organización, sin injerencias o intervenciones por parte
de otras autoridades públicas; así como la facultad de manejo, administración y
disposición de los recursos previamente asignados, de conformidad con las disposiciones
constitucionales pertinentes y la ley que regula la materia. (SENTENCIA N.° 032-17-
SIN-CC, 2017)
1.5.3. Leyes ordinarias
Los Cuerpos de Bomberos del país se rigen especialmente por la Ley de Defensa Contra
Incendios, la misma que fue expedida el 19 de abril de 1979 por la Junta Militar y
publicada en el registro Oficial Nro. 815 del mismo año, en primer acápite del artículo
seis del mencionado cuerpo legal manifiesta que:
Art. 6.- Los cuerpos de bomberos son entidades de Derecho Público adscritas al
Ministerio de Bienestar Social. El Primer Jefe de cada cuerpo de bomberos será el
representante legal y el ejecutivo de la Institución, la misma que contará, además, con el
personal administrativo necesario. (Nacional C. , Ley de Defensa Contra Incendios, 1979)
De igual forma el Reglamento General de la Ley de Defensa Contra Incendios, expedido
mediante Acuerdo Ministerial Nro. 596 y publicado en el Registro Oficial Nro.834 del 17
de mayo de 1979 en su artículo uno define a los cuerpos de bomberos como:
Art. 1.- Los Cuerpos de Bomberos de la República son organismos de derecho público,
eminentemente técnicos y dependientes del Ministerio de Trabajo y Bienestar Social, al
28
servicio de la sociedad ecuatoriana, destinados específicamente a defender a las personas
y a las propiedades, contra el fuego; socorrer en catástrofes o siniestros, y efectuar
acciones de salvamento, rigiéndose por las disposiciones de la Ley de Defensa contra
Incendios y sus Reglamentos. (Social, 1979)
1.5.4. Ordenanzas
En lo que tiene que ver con el cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio, en la
Ordenanza de creación y funcionamiento del cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio,
(ordenanza producto de esta investigación) expedida el 23 de diciembre del 2015 y
sancionada con fecha 29 de diciembre del 2015, en dicha ordenanza en el artículo uno
determina que:
Art. 1.- Constitución: El cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio se constituye como
una entidad adscrita al Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del cantón Lago
Agrio, con Autonomía Administrativa, Financiera, y operativa, patrimonio propio, con
personaría jurídica propia de acuerdo a la ley. Regulará su procedimiento acogiendo lo
que establece la Ley de Defensa Contra Incendios, el Código Orgánico de Organización
territorial, Autonomías y Descentralización COOTAD esta ordenanza o las que expida el
Concejo cantonal y las Resoluciones emitidas por el Concejo de Administración y
Disciplina.
El cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio, tiene un régimen de disciplinario
semejante en sus manifestaciones a los que rigen el tipo militar, para asegurar así un
riguroso sentido de orden, disciplina y obediencia. Su jurisdicción se extenderá dentro del
territorio del cantón y en los centros poblados cercanos, donde se requiera sus servicios.
(Agrio, 2015)
En el capítulo dos referente a la estructura, organización y funcionamiento, estructura a
la institución de la siguiente manera:
Art.16.- Estructura del cuerpo de bomberos del cantón Lago Agrio, estará acorde a los
objetivos y funciones que se determinan en la Ley de Defensa Contra Incendios, su
Reglamento y la presente Ordenanza. Para cumplir con sus objetivos contara con los
siguientes niveles jerárquicos:
a) Concejo de Administración y Disciplina.
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b) Nivel Ejecutivo, que lo ejercerá el Director del Cuerpo de Bomberos del Cantón Lago
Agrio.
c) Nivel Operativo. (Agrio, 2015)
Art.17.- Conformación del Concejo de Administración y Disciplina.- Es la máxima autoridad
del Cuerpo de Bomberos del Cantón Lago Agrio, durarán dos años en sus funciones y estará
integrado por:
a) El Alcalde o Alcaldesa del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del Cantón
Lago Agrio o su delegado que será un concejal o una concejala, quien lo presidirá y tendrá
voto dirimente.
b) El Director o Jefe de la Unidad de Gestión de Riesgos;
c) El Director o Directora del Cuerpo de Bomberos;
d) Un representante de la ciudadanía de la ciudad de Nueva Loja, nombrado en Asamblea;
e) Un delegado de los presidentes de los Gobiernos Autónomos Descentralizados
parroquiales del cantón Lago Agrio (Agrio, 2015)
1.5.5. Resoluciones
La Resolución 010-CNC-2014, emitida el 12 de diciembre del 2014 y publicada en el
Registro Oficial Nro.413 del 10 de enero del 2015, en su artículo 1 dispone que:
Artículo 1.Objeto.-Asumese e impleméntese el ejercicio de las competencias para
gestionar los servicios de prevención, protección, socorro y extinción de incendios por
parte de los Gobiernos Autónomos Descentralizados metropolitanos y municipales al
tenor de la siguiente resolución. (Competencias, 2014)
Articulo 2.- Ámbito.- La presente Resolución regirá al Gobierno central y a todos los
gobiernos autónomos descentralizados metropolitanos y municipales, en el ejercicio de
la competencia para la gestión de los servicios de prevención, protección, socorro y
extinción de incendios. (Competencias, 2014)
En la disposición General primera de La Resolución 010-CNC-2014 manifiesta que:
El ente rector de la competencia y la entidad asociativa de los Gobiernos Autónomos
Descentralizados Metropolitanos y Municipales, en coordinación con el Concejo
Nacional de Competencias, formularán un plan de fortalecimiento institucional para el
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ejercicio descentralizado de la competencia para la gestión de los servicios de prevención,
protección y extinción de incendios, observando las políticas que para el efecto emita el
Concejo Nacional de Competencias, entidad que además apoyara en la formulación e
implementación del plan de fortalecimiento institucional. (Competencias, 2014)
Con la puesta en vigencia de esta Resolución varios Gobiernos Autónomos
Descentralizados (Municipios), expidieron ordenanzas, desconociendo el imperio de la
Ley de Defensa Contra Incendios, cambiando en algunos casos la estructura orgánica de
los cuerpos de bomberos y en otras creando puestos como la de Director, dándole rango
de representante legal, desconociendo lo que dispone el artículo 6 de la ley de Defensa
Contra Incendios el mismo que en su parte pertinente dispone: “…El Primer Jefe será el
representante legal y el ejecutivo de la institución, la misma que contará además, con el
personal administrativo necesario….” (Nacional H. C., 2008)
1.6. Análisis del principio de legalidad
El principio de legalidad es un principio del derecho público, que tiene por objetivo
garantizar la seguridad jurídica. Rige entre otras ramas, el derecho penal y el derecho
tributario. En el derecho tributario podemos definir que por medio de este se exige que la
ley establezca de una manera clara el derecho imponible, los sujetos obligados al pago, el
sistema o la base para determinar el hecho imponible, la fecha de pago, las infracciones,
las sanciones, y las exenciones, así como el órgano legalizado para recibir el pago por los
tributos.
Con el objeto de reforzar este principio se establece la reserva de la ley, que obliga a
regular la materia concreta con normas que posea rango de ley. Por lo tanto son materias
vedadas al reglamento y a las normativas emanadas del poder ejecutivo.
Este principio sirve también para dar más facultades al poder legislativo en ciertas
materias, de sensibilidad especial relativas a la afectación de derechos fundamentales. Es
decir es una forma de impulsar la separación de poderes.
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Es importante empezar señalando sobre el principio de Legalidad lo que disponía la
Constitución Política de 1998, en su artículo 19 en los siguientes términos:
Art. 119.- Las instituciones del Estado, sus organismos y dependencias y los funcionarios
públicos no podrán ejercer otras atribuciones que las consignadas en la Constitución y en
la ley, tendrán el deber de coordinar sus acciones para la consecución del bien común.
Aquellas instituciones que la Constitución y la ley determinen, gozarán de autonomía para
su organización y funcionamiento” (Nacional H. C., Constitución Política de la República
del Ecuador, 2006)
Para el catedrático español Dr. Roberto Blanco se puede afirmar que:
El principio de legalidad nace como mecanismo de control de la actividad de la
administración en contra del absolutismo, al momento de la aplicación del derecho que
imperaba antes de la Revolución francesa. Aparece con el fin de hacer desaparecer la
concentración de poder de los magistrados y la arbitrariedad que de ella provenía en el
Estado liberal (Blanco, 2006)
Además este catedrático analiza al principio de legalidad en los siguientes términos:
El principio de legalidad se transformó en la expresión de la soberanía popular, y los
poderes quedaron como un mecanismo para asegurar que se cumpliera el mencionado
principio político y que además planteaban que la ley debe ser previa, escrita y cierta, por
lo tanto, el principio de legalidad garantiza al administrado la legitimidad y la seguridad
sobre las consecuencias de sus actuaciones frente a la potestad coercitiva del Estado.
(Blanco, 2006)
Para el Escritor Eduardo García de Enterría el principio Constitucional de Legalidad
expresa el acatamiento del poder a la Constitución y a la Ley; es aquel en virtud del cual
“los poderes públicos están sujetos a la ley. (Enterría, 2016)
Según el jurista colombiano Libardo Rodríguez respecto al principio de legalidad expresa
que:
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Para que ese enunciado teórico llamado principio de legalidad tenga efectividad y
realidad, es indispensable que el mismo Estado cree mecanismos de control respecto de
la administración, para evitar en lo posible que se viole aquel principio por medio de los
vicios o irregularidades (M., 2013)
En palabras del tratadista Dr. Omar Mejía Patiño en su obra Derecho Administrativo
Sancionador manifiesta que:
Las garantías que se desprenden del principio de legalidad, no solo pretenden la
protección de derechos considerados individualmente, sino también la materialización de
los fines que procuran la satisfacción del interés colectivo. Justamente, el cumplimiento
de todas estas tareas por parte del Estado, tiene como corolario garantizar la libertad del
individuo. (Patiño, 2013)
Tomando el criterio del mismo autor, el principio de legalidad funciona como;
Un limitador de la actividad sancionadora, pues determina que debe existir una ley previa
que especifique la conducta a reprimir antes de que exista la sanción. Esto se conoce en
la jurisprudencia como: “nullum crimen, nulla poena sine lege (Ningún delito, ninguna
pena sin ley previa) (Patiño, 2013)
Para el profesor Fernando Diego Cañizares el principio de legalidad es: “el fenómeno
característico del Estado moderno es el constitucionalismo expresión y garantía del
principio de legalidad”
(Cañizares, 1979)
Finalmente es necesario manifestar lo que establece nuestra Constitución en su, artículo
226, al referirse al principio de legalidad, en los siguientes términos:
Las instituciones del Estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores
públicos y las personas que actúen en virtud de una potestad estatal ejercerán solamente
las competencias y facultades que les sean atribuidas en la Constitución y la ley. Tendrán
el deber de coordinar acciones para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce
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y ejercicio de los derechos reconocidos en la Constitución” (Constitución de la República
del Ecuador, 20 de octubre del 2008)
1.6.1. Concepto
Para los tratadistas Julián Pérez Porto y María Merino, en su artículo definición del
principio de legalidad, lo definen como: La prevalencia de la ley sobre cualquier actividad
o función del poder público. Esto quiere decir que todo aquello que emane del Estado
debe estar regido por la ley, y nunca por la voluntad de los individuos. (Merino, 2013)
Para el tratadista Roberto Blanco considera el principio de legalidad como:
Por tal razón considero que el principio de legalidad es un principio fundamental, dentro
de nuestro ordenamiento jurídico ya que todo el ejercicio del poder público debe
realizarse acorde a la ley vigente así como a su jurisdicción y mas no a la voluntad de las
personas (Blanco, 2006)
Según otro concepto de los tratadistas Julián Pérez Porto y María Merino manifiestan que
el Principio de legalidad administrativa, que es el encargado de determinar que todas y
cada una de las acciones, decisiones y medidas que se adopten desde la Administración
deben estar sometidas a la ley. (Merino, 2013)
Quiere decir que ningún acto de la Administración Pública se lo puede realizar
inobservando el marco jurídico que nos gobierna es decir que todo lo que no está
permitido está prohibido.
1.6.2. Elementos
Los elementos básicos del principio de legalidad, son la competencia y el procedimiento.
COMPETENCIA.- Toda autoridad pública para poder hacer, dar o no hacer algo, debe
tener delimitada su competencia; es decir la competencia de la autoridad delimita la
posibilidad de realización del acto. (Share, 2013)
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PROCEDIMIENTO.- Que la Ley establezca previamente los pasos o caminos a seguir
para materializar esas atribuciones encomendadas al servidor público. (Share, 2013)
También es necesario precisar otros elementos básicos del Principio de Legalidad
exigidos en nuestra legislación ya que ningún acto podrá emitirse o celebrarse con
infracción de una norma jurídica vigente, o emitir un acto para el cual carezca de
competencia de acuerdo con la ley o los reglamentos, lo que se traduce en el respeto a la
ley.
EL RESPETO A LA LEY.- Es la expresión del poder público que emana no solamente
del Órgano Legislativo:
Sino también los decretos reglamentarios que expide el Ejecutivo, los estatutos
universitarios, así como los acuerdos municipales o decretos alcaldicios que sean de
carácter general. Y, desde luego, son leyes sustanciales todos los decretos leyes si, como
sostenemos, éstos necesariamente, han de ser de carácter general (James, 1999)
EL RESPETO A LA RESERVA DE LA LEY La reserva legal significa la potestad
exclusiva del Órgano Legislativo para legislar sobre determinadas materias, por lo que la
administración se encuentra impedida de poder reglamentar las materias contenidas
dentro esta esfera. (James, 1999)
EL RESPETO A LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS REGLAMENTARIOS En cuanto
a los Reglamentos, tienen un carácter subordinado a la ley, y en ningún caso pueden ir
contra la ley (será nulo de pleno derecho), en ese sentido el tratadista James Mitchel
Harley manifiesta que:
La Potestad Reglamentaria esta permite dictar normas a las Autoridades Públicas, es
decir, que las Administraciones a través de la potestad reglamentaria participan de la
organización del ordenamiento jurídico. Esto supone una quiebra de los poderes del
Estado. Las Autoridades Públicas están habilitadas por la potestad reglamentaria, no
simplemente a ejecutar las normas sino también a actuar en algunos casos como
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legisladores, es decir, que las Autoridades Públicas están habilitadas para dictar normas
jurídicas de rango reglamentario. (James, 1999)
EL RESPETO A LA JERARQUÍA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS, el tratadista
James Mitchel Harley, respecto al respeto de la jerarquía de los actos administrativos
manifiesta que:
El ciclo del principio de legalidad se completa cuando en la categoría de los actos
administrativos existe una jerarquía piramidal, de acuerdo a la jerarquía de quien emite el
acto, quedando la autoridad de inferior jerarquía subordinado al de mayor jerarquía. En
este caso nos referimos a los actos administrativos individualizados, cuando hay
contradicción, entre uno y otro, el emitido por la a
