Universidade Federal do TocantinsDireito do Consumidor

DAS PRÁTICAS COMERCIAIS DA OFERTA E PUBLICIDADE

CDCProfessora: Angela Issa Haonat

Princípio da Vinculação

Abusos de Marketing

Sanções Penais

Sanções Administrativas

Direito Privado (esfera contratual)

Fábio Konder Comparato

A preocupação de defesa do consumidor conduziu, igualmente a

um alargamento da noção de compra e venda privada, no quadro mais

realista de uma economia de empresa. Passou-se, assim, a entender

que os processos de publicidade comercial, pela sua importância ...

Fábio Konder Comparato

... decisiva no escoamento da produção por um consumo em massa, INTEGRAM O PRÓPRIO MECANISMO DO CONTRATO E

DEVEM, por conseguinte, MERECER UMA DISCIPLINA DE ORDEM PÚBLICA ANÁLOGA

À DAS ESTIPULAÇÕES CONTRATUAIS. (A proteção do consumidor, p. 97)

Princípio da Vinculação

Art. 30 CDCToda informação ou publicidade,

suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicação

com relação a produtos e serviços oferecidos ou apresentados, obriga o

fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser

celebrado.

Princípio da Vinculação

Art. 32. Os fabricantes e importadores deverão assegurar a oferta de

componentes e peças de reposição enquanto não cessar a fabricação ou

importação do produto.        Parágrafo único. Cessadas a

produção ou importação, a oferta deverá ser mantida por período razoável de

tempo, na forma da lei.

Princípio da Vinculação

Apesar de inserido na seção de oferta(SESSÃO II),

aplica-se igualmente à publicidade disposta na (SESSÃO III);

Aplica-se a todas as espécies de marketing

OFERTA

É a manifestação de vontadeunilateral mediante a qual uma

pessoa dá conhecimento de sua intenção de contratar e

das condições essenciais do contrato.

OFERTA

Refere-se a toda e qualquer manifestação do anunciante-fornecedor, com o objetivo de propor sua colocação no mercado (prospectos distribuídos de mão em mão, malas diretas, mensagens

transmitidas por veículos com alto-falantes, exibição em vitrines,

correspondência contendo proposta concreta)

PUBLICIDADEMensagem estratégica e tecnicamente

elaborada por profissionais especificamente treinados e preparados para tanto, e

veiculados por meios de comunicação de massa mais sofisticados (outdoors, TV, rádio,

revistas, jornais, Internet etc), cujas finalidades específicas são:

1.Tornar um produto ou serviço conhecidos do público-alvo-consumidor;

2.Tentar convencer esse mesmo público a comprar o produto e serviços anunciados.

Princípio da Vinculação

Informação: todo tipo de manifestação do fornecedor que

não seja considerado anúncio (mas que sirva para induzir o

consentimento do fornecedor.Mais ampla do que a publicidade

Princípio da Vinculação

Exemplo

• Informações prestadas pelo Fornecedor e ou seus representantes;• Informações contidas nas bulas e ou

rótulos

Princípio da Vinculação

DUPLA VINCULAÇÃO• Obriga o fornecedor mesmo que se

negue a contratar;• Introduzindo-se e prevalecendo em contrato, inclusive quando seu texto dizer de modo diverso (mesmo que

diga que as alegações tem mero valor indicativo)

Princípio da VinculaçãoPRESSUPOSTOS

a) Veiculação: deve chegar ao conhecimento do consumidor

b)Precisão da Informação: o simples exagero (puffing) não obriga o

fornecedor. “o melhor sabor”, o “mais bonito”

Recusa do Cumprimento da Oferta

Regra do CDC“Prometeu,

cumpriu”

Regra do cumprimento da oferta03 OPÇÕES

a)exigir o cumprimento forçado da obrigação; (+ danos)

b) Aceitar um outro bem de consumo equivalente; (+ danos)

c) Rescindir o contrato já firmado, cabendo-lhe ainda, a restituição do

valor pago atualizado e perdas e danos.

Sujeitos Responsáveis“FORNECEDOR”

Anunciante Direto (aquele paga e dirige a preparação e veiculação do

anúncio);Anunciante Indireto (aquele que se aproveita do anúncio de terceiro –

ex. em relação ao anúncio do fabricante)

Sujeitos Responsáveis“FORNECEDOR”

O veículo é fornecedor?Como regra não

Exceção: em exceções de patente enganosidade (não por bases

contratuais, mas por violação do dever de vigilância sobre os

anúncios que veicula)

Sujeitos Responsáveis“FORNECEDOR”

A celebridade que endossa o produto é fornecedor?

Sim, mesmo porque recebe porcentagem nos lucros

ENGANOSIDADE

Além da repressão administrativa aplica-se:

Sanções Penais (art. 66 e 67)Art. 7º da Lei 8.137/90

IRRETRATABILIDADE DA OFERTA

O anunciante não pode recusar cumprimento à oferta

publicitária, mesmo que posteriormente à sua divulgação

observe “erro” atribuível a si próprio ou a terceiro que atue

em seu nome

IRRETRATABILIDADE DA OFERTAA fornecedora de refrigerantes que lança no

mercado campanha publicitária sob forma de concurso de tampinhas premiadas não se libera de sua obrigação ao fundamento de que a numeração é ilegível. O sistema do

CDC, que incide nessa relação de consumo, não permite à fornecedora – que se beneficia

com a publicidade – exonerar-se do cumprimento de sua promessa apenas

porque a numeração que ela mesma imprimiu é defeituosa (STJ, Resp 396.943, Min. Ruy

Rosado Aguiar, j. 02.05.2002

Dever de InformarArt. 31 do CDC

A oferta e apresentação de produtos ou serviços devem assegurar informações corretas, claras, precisas, ostensivas e

em língua portuguesa sobre suas características, qualidades, quantidade, composição, preço, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados,

bem como sobre os riscos que apresentam à saúde e segurança dos

consumidores.

Dever de Informar02 MOMENTOS

a) Informação que precede a publicidade ou acompanha o bem de consumo (ex. a embalagem); - PRÉ

CONTRATUAL

b) Informação passada no momento da formalização do ato de consumo

(instante da contratação) - CONTRATUAL

Oferta por telefone ou reembolso postal

Art. 33 Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal,

deve constar o nome do fabricante e endereço na embalagem, publicidade

e em todos os impressos utilizados na transação comercial.

Parágrafo único.  É proibida a publicidade de bens e serviços por

telefone, quando a chamada for onerosa ao consumidor que a origina

PUBLICIDADE

BRASIL CÓDIGO DO CONSUMIDOR (Lei:

8.078/90):

DIREITO À INFORMAÇÃO : Artigos 6º, IV e 31

DA PUBLICIDADE : Artigos 36, 37 e 38

PUBLICIDADE §1º do artigo 37 : É ENGANOSA qualquer

modalidade de informação ou comunicação de caráter publicitário, inteira ou parcialmente falsa, ou, por

qualquer outro modo, mesmo poromissão, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza,

características, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preço e quaisquer outros dados sobre produtos e serviços.

PUBLICIDADE Art. 37, § 2° - É ABUSIVA, dentre outras

a publicidade discriminatória de qualquer natureza, a que incite à violência, explore o medo ou a

superstição, se aproveite da deficiência de julgamento e experiência da criança, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se

comportar de forma prejudicial ou perigosa à sua saúde ou segurança.

APELAÇÃO CÍVEL N. 420.484-0 - JUIZ DE FORA - 4.3.2004 EMENTA: AÇÃO DE INDENIZAÇÃO - CAMPANHA QUE INDUZ O CONSUMIDOR A

ACREDITAR QUE POSSUI CHANCES ESPECIAIS DE GANHAR PRÊMIO APÓS A AQUISIÇÃO DO

PRODUTO - PUBLICIDADE ENGANOSA E ABUSIVA - DANO MORAL CONFIGURADO - QUANTUM

INDENIZATÓRIO - VOTO VENCIDO. - É proibida a utilização de propaganda enganosa ou

abusiva pelo art. 37, do CDC - A veiculação de campanha publicitária que induza o

consumidor a adquirir produtos, sob a crença de que possui chances especiais de se

tornar ...

...ganhador de concurso, caracteriza propaganda abusiva e enganosa por parte do fornecedor,

ensejando a reparação dos danos morais sofridos em razão da falsa expectativa por ela criada. - O

valor do dano moral deve ser arbitrado segundo os critérios da razoabilidade e da proporcionalidade,

não podendo ser irrisório para a parte que vai pagar nem consistir em fonte de enriquecimento sem

causa para a vítima, exercendo as funções reparadora do prejuízo e preventiva da reincidência

do réu na conduta lesiva. V.v. - A forma de publicidade utilizada em nosso meio comercial é

incapaz de enganar, frustrar, ou causar dor moral às pessoas, principalmente do meio urbano,

bombardeadas continuamente com tais tipos de reclame.

Importância da Publicidade

Não há sociedade de consumo sem publicidade;

Necessidade de ser regrada pelo direito;

Plano Internacional: Ex. regramento da publicidade de tabaco OMS; Regional (União

Européia e Mercosul); e Nacional (CDC)

Importância da Publicidade

Estados e Municípios não têm competência para legislar sobre a

publicidade, MAS PODEM REGULAR OS MEIOS

(ESPECIALMENTE OS FÍSICOS) DE VEICULAÇÃO DOS ANÚNCIOS.

Ex. Cidade Limpa (SP)

Dever de Informar e Publicidade

Não há dever legal do fornecedor ANUNCIAR seus produtos e

serviços;O que existe é a obrigação de

informar positivamente o consumidor nos termos do art. 31

Dever de Informar e Publicidade

Regra que comporta duas exceções:a) Quando o fornecedor toma

conhecimento tardio dos riscos do produto ou d serviço (art. 10, §§ 1º e 2º);

b)Na hipótese de contrapropaganda (art. 56, XII, e 60)

Publicidade

“Qualquer forma paga de apresentação impessoal e promoção, tanto de idéias,

como de bens e serviços, por um patrocinador identificado”

(Comitê de Definições da American Association of

Advertising Agencies)

Publicidade

02 elementosa)Difusão

b)Informação

Publicidade x PropagandaUtilizados indistintamente no Brasil;

O CDC faz a distinção;

PUBLICIDADE: Objetivo comercial;

PROPAGANDA: Fim ideológico, religioso, filosófico, político,

econômico ou social. Só a publicidade é objeto do CDC