Visión práctica Lugar: Sede del Decanato de la liquidación por … · 2017-09-20 · del procedimiento concursal, esta sala considera que dicho juez puede pronunciarse sobre los

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Lugar: Sede del Decanato Territorial de Andalucía Occidental11 de junio de 2014

Visión prácticade la liquidación por un administrador concursal

El Administración Concursal en la Liquidación

Índice

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1. Estadísticas Concursales.

2. Apertura del Periodo de Liquidación.

3. Plan de Liquidación.

4. Informes.

5. Retribución y Responsabilidad de los Administradores.


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Fuente: Instituto Nacional de Estadística

2014(1T)

2013 2012 2011 2010 2009 2008 2007 2006 2005

Nacional 2090 9660 9071 6863 5962 6197 3298 1147 968 1001

Andalucía 231 944 1007 792 650 651 418 92 67 87

Sevilla 87 297 333 233 161 184 123 23 10 17


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1. Es significativo reseñar de la anteriordiapositiva en primer lugar que en el año2013 el numero de Concursos de Andalucíasupuso un 9% del conjunto de España y enla Provincia de Sevilla el 32% de los deAndalucía. En el primer trimestre del año2014 esta cifra ha aumentado significandoun 11% del total de los concurso andalucesen España y un 38% la cantidad deconcursos a nivel provincial en Sevilla de losConcursos de Andalucía.

1. Estadísticas Concursales

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Fuente: Anuario Concursal 2013

Evolución de los procedimientos que alcanzan la Fase de Liquidación.

1. Estadísticas Concursales

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Fuente: Anuario Concursal 2013


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1. Según el Anuario de Estadística Concursalde 2013, en el año 2012, las fasescomunes terminadas en 2012 tienen unaduración media de 10,8 meses (pasivo < 1millón de euros) y una duración de 16meses (pasivo > 10 millones de euros).

2. Hay que decir que esta estadística tambiéncontempla la finalización de procesosliquidatarios que se iniciaron en el año2005 !!!HACE 7 AÑOS!!! y terminaron en el2012, un total de 25 concursos.

1. Estadísticas Concursales y Finalidad de la Ley

Concursal.

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1. Hemos de incidir en que la Finalidad de la Ley Concursal, yaanunciada en su Exposición de Motivos en el titulo VI, serefiere al convenio como “solución normal del concurso, quela ley fomenta con una serie de medidas, orientadas aalcanzar la satisfacción de los acreedores” Siendo ademásbastante flexible. Todo esto tiene como objetivo laconservación de la actividad profesional o empresarial delconcursado.

2. En el título VII de la Exposición de Motivos, se hacereferencia a la fase de liquidación como una “soluciónalternativa a la de convenio” La ley la ve mas comosubsidiaria al ser sus efectos mas severos.

3. Ante todo esto y mirando las estadísticas que hablan de quemas del 95% de los Concursos terminan en liquidación, hayque hacerse la pregunta de qué es lo que falla dentro delsistema. Quizás sea culpa del empresario y del sistema parael que el concurso es más una amenaza y no una solución alos problemas.


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1. ¿Suficiencia o Insuficiencia de la facultad del administradorconcursal para solicitarla? La ley solo habla en caso de cesede la actividad profesional o empresarial. Es mínima estafacultad, mas aun cuando muchas veces se trata de empresaszombies. Debemos tener en cuenta que con la liquidación loque se persigue, en un primer momento, es la viabilidad de laempresa con la venta unitaria de la unidad productiva, por lotanto si se le facultad a una persona experta como es eladministrador concursal a solicitarla en otros supuestos, esmuy probable la salvación de muchas, o su viabilidad, omenor deterioro. Ya en la aprobación de la reforma de la LeyConcursal en el año 2011 por la ley 38/2011 de 10 deOctubre se ponía de manifiesto esto con una enmienda, la134, por parte del Partido popular que indicaba laposibilidad, en aquellos casos en los que el deudor sedesentiende de solicitar la liquidación, a pesar de lainexistencia de razones para la continuación de la actividad alexistir fundadas razones para ellos, pudiendo hacerlo elAdministrador Concursal.


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2. Concurso Consecutivo. Facultad del Mediador Concursal. Debemoscomenzar diciendo que la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, deapoyo a los emprendedores y su internacionalización, introduce laposibilidad del acuerdo extrajudicial de pagos dentro de la LeyConcursal y como fase preconcursal. La misma establece unosrequisitos mas estrictos para situaciones parecidas en el propioconcurso. En primer lugar debemos comentar el porque de un pasivode 5 millones de euros como limite para acceder a esta posibilidaden el caso de personas físicas, y no se establece limite para personasjurídicas. En segundo lugar una necesidad de votos a favor del 60%del pasivo cuando en el convenio es de 50%, siendo del 75% en casode cesión de bienes en pago de deudas y de los acreedores quetengan constituida una garantía real sobre estos bienes.

Esta ley introduce la figura del mediador concursal, el cual estaráfacultado para solicitar el concurso en caso de incumplimiento ofalta de consenso para alcanzar un acuerdo extrajudicial de pagos,siendo la apertura de la fase de liquidación la que le procede almismo en esta situación.


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1. Posibilidad de Prorroga ¿Cuántas? El plan de Liquidación debepresentarse en el plazo de 15 dias. La propia ley en su articulo148.1º establece una posibilidad de prorroga por un periodo deigual duración es decir 15 días y siempre a solicitud deladministrador concursal.En este sentido parece claro que la norma solo establece laposibilidad de una única prorroga, aunque hemos de poner demanifiesto dos resoluciones Judiciales:

1. Sentencia de la Audiencia Provincial de Sevilla Sección 5 de 31 deEnero de 2008, en la que se dió una segunda prorroga !!!de oficiopor parte del juez!!! Justificándola en el sentido del impulso quecorresponde a los jueces y tribunales.

2. Por otro lado la presentación fuera de plazo por parte de laadministración concursal, no puede llevar aparejada la nulidad.Auto 34/2012 de la Audiencia Provincial de Lleida de 16 de Marzode 2012.


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2. Venta Unitaria. Posibles Soluciones. En este sentido hemos deponer de manifiesto la finalidad principal de la Ley Concursalen el procedimiento de Liquidación que se establece en elartículo 148, y es la “enajenación unitaria del conjunto delconjunto de los establecimientos, explotaciones ycualesquiera otras unidades productivas de bienes y serviciosdel concursado o de alguno de ellos”

Ante esto debemos decir que en ocasiones esta venta sepuede llevar acabo eligiendo una oferta de menor precio, perocon mayor garantía de viabilidad. Ejemplo de ello es el Autodel Juzgado de lo Mercantil 1 de Bilbao de 30 de Marzo de2007 en la que literalmente dice “ cierto es que la ofertapuede ser inferior en precio, pero ofrece mayor garantía deviabilidad, atendiendo a que, además, son empresas que yatienen experiencia en un sector tan especializado como el quenos ocupa”. O sea que hay que ponderar otras circunstancias.


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3. Pronunciamiento del Juez sobre la subrogación de lasdeudas con la TGSS cuando se produce la venta unitaria.En primer lugar y siguiendo los fundamentos dederecho del Auto 58/2013 de la Sección Primera de laAudiencia Provincial de Palencia, que señala que“conforme al principio, recogido en el articulo 9 LC, deextensión de la jurisdicción del Juez del Concurso ocuya resolución sea necesaria para el buen desarrollodel procedimiento concursal, esta sala considera quedicho juez puede pronunciarse sobre los efectos que sederivan de la venta… y, en concreto, respecto de lacuestión que nos ocupa” es decir, de la subrrogacion dedeudas con la TGSS.

4. Ejercicio y Realización del Administrador

Concursal

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En segundo lugar debemos poner de manifiesto que no tienemucho sentido que si la Ley Concursal parte de la premisaque la unidad productiva se hace libre de deudas, sinperjuicio de las garantías reales, se vaya a producir lasubrogación de las deudas con la TGSS, con lo que ellosupone para el adquiriente de la unidad productiva,produciendo una cierta reticencia en el mismo a la hora de lacompra. Además y como se dice en el auto 82/2013 de laSección Octava de la Audiencia Provincial de Alicante “ losacreedores cobran dentro del concurso y con lo obtenido dela realización del activo, por el orden derivado de laclasificación de sus créditos, sin que, salvo en el caso dequienes tengan garantizado el crédito con una garantía real,tengan derecho a hacerlo de los terceros que adquieran losbienes realizados o la empresa o unidad productiva, caso deoptarse por tal forma de realización, pues de otro modo, sealteraría la par condicio creditorum.


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4. Realización de los bienes. Criterios de Valoración.Es una de las cuestiones mas complicadas desde elpunto de vista práctico, es muy probable, que eladministrador concursal, no tenga conocimientostécnicos para proceder a la valoración del bien(inmueble, maquinaria, material etc) objeto de laventa. En este supuesto es necesario acudir a unapersona o entidad especifica conforme al articulo636 y 641 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, deEnjuiciamiento Civil por remisión del articulo 149.13º de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal.

4. Informes de la Administración Concursal.

Plazos.

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Tipo Concurso/ Ordinario Abreviado

Plan de Liquidación PRESENTACIÓN:15 días desde la notificación de apertura de la fase de liquidación. Prorroga de igual duración.

PRESENTACION: 10 días para presentar informe. Sin posibilidad de prorroga

Informes Trimestrales Cada tres meses desde la apertura.

¿Qué pasa si el plazo de la liquidación dura mas de tres meses?

Informe Final A la conclusión de la liquidación.

Plazo de la Liquidación 1 año de duración. 3 meses prorrogables por un mes más.

4. Informe de la Administración Concursal.

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1. Presentación del Informe Final. Posibilidad de que eldeudor mantenga bienes. Un supuesto un tantoanecdótico dentro del proceso liquidatario, loencontramos en el artículo 152 de la Ley 22/2003, de 9de julio, Concursal, cuando deja abierta la posibilidadde que el concursado mantenga bienes una vez llevadoa cabo todo el procedimiento de liquidación, y todo estoen el sentido de que si lo que se pretende es unaeficiencia a la hora de realizar el plan de liquidación, noes conveniente vender unos bienes en los que quizás elgasto sea mayor que el ingreso a la hora de surealización por parte de la administración concursal,una vez que el valor venal del bien sea respecto delcoste de su realización.

4. Informes de la Administración Concursal.

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2. Responsabilidad por la no Presentación deInformes. Hemos de recordar que laadministración concursal debe presentarinformes trimestrales así como un informefinal de la liquidación. En este sentido la nopresentación de los informes trimestrales(curiosamente la ley concursal no dice nadadel informe final) conlleva la responsabilidadcontenida en los artículos 36 y 37 de la Ley22/2003, de 9 de julio, Concursal.

5. Responsabilidad y Retribución del

Administrador Concursal.

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1. Plazo para la Liquidación. ¿es suficiente?Posibles consecuencias. Señalar que el plazo es

como establece la ley de un año para el procedimientocomún (articulo 153LC) y de tres meses prorrogablespor un mes mas en el abreviado (articulo 191.6 LC). Eneste sentido debemos preguntarnos si este plazo essuficiente o no ya que su incumplimiento puedesuponer la separación del cargo ( art 37.1 LC) deadministrador durante los dos años siguientes (art 28.2LC) así como la perdida de retribuciones y dereintegración de las percibida, desde la apertura de lafase de liquidación (articulo 153 LC).



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1. Plazo para la Liquidación. ¿es suficiente?Posibles consecuencias. Entiendo aunque no espacifico que estos plazos así como sus posiblesconsecuencias tan severas, puede provocar una malaliquidación o una liquidación a la baja por temor a lassanciones previstas. Además debemos plantear que sitodo el procedimiento de liquidación se ha realizadocon normalidad, ¿porque por el hecho de tardar mas deun año tengo que devolver todo el dinero percibido enla fase de liquidación? Además ya hemos visto alprincipio en la transparencia sobre el plazo de duraciónde los concursos que estos duran varios años sinaparentes consecuencias para los AdministradoresConcursales.



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1. Plazo para la Liquidación. ¿es suficiente? Posiblesconsecuencias. En caso de que adquieran bienes yderechos, los administradores concursales seráninhabilitados en su cargo.



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2. Retribución. Duración de mas de un año. Que sucede sila liquidación dura mas de un año sin que la causa seaimputable al administrador concursal. El Real Decreto1860/2004, de 6 de septiembre, por el que se estableceel arancel de derechos de los administradoresconcursales, en su articulo 9.2 en relación con el plazode la liquidación solo contempla 12 meses. ¿Seguiríacobrando el administrador concursal si dura mas deestos 12 meses el 10% para los primeros 6 meses y el5% establecido a partir del mes 7? Y si el retraso no espor causa imputable al Administrador Concursal. Enalgunos sitios vienen admitiendo que se sigapercibiendo la retribución y en otros no.



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3. Cuenta de Garantía Arancelaria. El articulo 34.2.cde Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, establecela efectividad del pago al administrador concursalcon el establecimiento de una cuenta de garantíaarancelaria, dotada con aportaciones de losadministradores concursales. Esta figuraintroducida en el año 2003, y reenumerada por laley 38/2011 de 10 de Octubre, hemos de decir quedebería haber sido objeto de reglamentación ypuesta en práctica que yo sepa no se ha ejecutadohasta la fecha lo que no deja de constituir unainjusticia.

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