עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
פרטי בין-לאומי משפטברוש אהוד עו"ד
וגה כתב: ערן
תוכן3..............................................................................................................................מבוא
3....................................................................................................................סמכות
3..........................................................................................חל דין איזה – הדין ברירת
4......................................................................................................חוץ פסקי אכיפת
4................................................................................................................סמכות- א חלק
4.............................................................................התפיסה כלל? סמכות נרכשת איך
5..............................................................................................בסמכות לרעה שימוש
5...............................................................482 תקנה- עסקים לניהול למורשה המצאה
6................................................................500 תקנה- לתחום מחוץ אל המצאה היתר
6................................................................................................500 בסעיף החלופות
7....................................................................................המדינה בתחום שנעשה חוזה
8............................................................................?קיבול או קליטה? קיבול נחשב מה
8...........................................................................................................(5)500 תקנה
8.........................................................................................................(10)500 תקנה
9.......................................................................................מזרחי והלכת( 7)500 תקנה
9...............................................................................אינטרנט בסכסוכי שיפוט סמכות
10.........................................................:גישות כמה בעניין ישנן? בישראל הדין יהיה מה
11.......................................................................................................לשטחים המצאה
11.........................................................................................................לסמכות חריגים
11...................................................................................................זר ריבון חסינות.1
12.............................................................................................................מקרקעין.2
12.........................................סמכותו את מלהפעיל נמנע ש"ביהמ מתי-הליכים עיכוב כללי
12.......................................................................................................זר שיפוט תניית.1
13.................................................................................ומקבילה ייחודית שיפוט תניית
14................................................................אחיד בחוזה מקפח כתנאי זר שיפוט תניית
14........................................................................................................נאות לא פורום.2
15...................................................................?נאות-הלא הפורום טענת את מעורר מי
15.........................................................................................................שופינג פורום
1
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
16.....................................................................................................מקבילים הליכים.3
16...............................................................................................הדין ברירת כללי- ב חלק
17............................................................................................................הציבור תקנת
17...........................................................................................החיצונית הציבור תקנת
18...........................................................................הפרטי מהדין להבדיל זר ציבורי דין
18...............................................................................................מהות מול פרוצדורה
18..........................................................?ומהותית פרוצדוראלית הוראה בין נבחין כיצד
19..................................................................................................................פיצויים
19..............................................................................................................התיישנות
renvoi........................................................................19-ה החוזרת ההפניה דוקטרינת
20........................................................................הדינים שוויון וחזקת הזר הדין הוכחת
22............................................................................................המהותיים הדין ברירת כללי
22.....................................................................................................בחוזים הדין ברירת
22....................................................................................................................מבוא
22.....................................................................................................הדין ברירת כלל
22..............................................................................קוגנטיים בעניינים הצדדים כוונת
23............................................................................וחיצונית פנימית מנדטורית נורמה
24....................................?הזיקות מבחן במסגרת שנבחנות האובייקטיביות הזיקות מהן
24..........................................................הסובייקטיבית הכוונה על אובייקטיביות חזקות
24.....................................................................................................בנזיקין הדין ברירת
25........................................................................המקובל במשפט בנזיקין הדין ברירת
25.....................................................................................................האנגלי המשפט
25................................................................................................האמריקאי המשפט
26..........................................................................................האינטרסים ניתוח גישת
26.........................................................................................................בישראל הדין
26...............................................................................................................ינון הלכת
27..........................................................................................................יובינר פרשת
27................................................................................חוץ פסקי של ואכיפה הכרה- ג חלק
28.....................................................................................................זר דין בפסק הכרה
28..........................................................................................................ישירה הכרה
28..........................................................................................................אגבית הכרה
29.....................................................................................................דין פסקי אכיפת
29.........................................................................לחוק( א)6סעיף- אכיפה מפני הגנות
2
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
מבואמדינתי. משפט למעשה הוא הפרטי הבינ"ל המשפט
,1948 שמאז להדגיש האנגלי. ויש המקובל המשפט על ביסודו מבוסס הבינ"ל המשפט בישראל דומה ואינו השתנה עצמו האנגלי האירופי, המשפט לאיחוד אנגליה הצטרפות לאחר ובמיוחד
בארץ. למשפט עוד
דין. פסקי הסדרת של בחוק הסדרה מלבד פרטי בינ"ל משפט בעניין חקיקה כמעט אין
זר. יסוד בו שיש מקרה הוא בינ"ל משפט הגדרת
הפרטי. בהקשר בינלאומי המונח לבין הפומבי "בינלאומי" בהקשר המשמעות בין פער יש
ציבוריים. גופים או מדינות בין ולא פרטיים בין יחסים למערכת "פרטי" מתייחסת הגדרת
יתחשב לא שבימ"ש היא פרטיים בעניינים לסוגיות הבינ"ל במשפט פומביות סוגיות בין נפקות בנורמה יתחשב לא בימ"ש זו דוגמה של יוצא פרטית. פועל נורמה לעומת זרה ציבורית בנורמה
בינ"ל משפט בעניין סוגיות שלש ישנן בארץ. לסיכום כמותה שאין בחו"ל שנוהגת פלילים בענייניפרטי:
סמכות הדין ברירת בישראל זרים פס"ד של מעמדם
בהרחבה: אותם נפרט הקורס ובמהלך בקצרה המונחים את נבאר עתה
סמכות
שאלת את לבחון עלינו מתקיים תחילה הדין, ולכן ברירת מהי שאלה עולה לא סמכות אין אםהסמכות:
מישורים: שלשה ישנם הסמכות בשאלת
לחוקק הסמכותבסכסוך. לדון במדינה המשפט בתי וכלל המשפט בית של הסמכותלאכוף הסמכות
משלה. וריבונות סמכות יש מדינה שלכל העניין היא סמכות בקבלת הבעייתיות
אין בירושלים, ולמעשה תהיה שלו המקומית הסמכות בארץ גר שאינו ישראל אזרח של במקרה תידון הבינלאומית הסמכות הבינלאומית. ושאלת הסמכות לבין המקומית הסמכות בין קשר
המקומית. הסמכות שאלת לפני
זר. בימ"ש של לסמכותו ופולש פוגע הוא בסמכותו שאינה בסוגיה עוסק משפט כשבית
חל דין איזה – הדין ברירת
מושגים:
3
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הדיון. מתקיים בה במדינה הנוהג הדין – הפורום דין
העניין. בדרך זיקת לפי כלל בדרך שמורכבת בדין שמופיעה ספציפית קביעה – הדין ברירת הפורום מדין ההפך כלל
גישות: שתי ישנן זה בעניין
החל. הפורום, דהייינו, הדין דין לפי דנים סמכות שכשיש גישהוכך תחום בכל ישנם כאלו הדין. וכללים ברירת כללי לפי לדון שיש גישה מאידך, ישנה
ובחוזים במקום הנוהג החוק לפי שדנים הוא הכלל נזיקין בדיני הוא הכלל העוולה,
זר. ישנן חוק לפי ידון בימ"ש בהם מצבים ייתכנו כן החוזה. אם כריתת מקום לפי שדנים
המשפטי לענף הסוגיה את לסווג ביהמ"ש על התושבות, ולכן זיקת כמו נוספות זיקות
הפורום דין לפי נעשה עצמו הדין. הסיווג ברירת כללי את למצוא מכן ולאחר הרלוונטי
נ' אלדרמן 2846/03 ע"אב סמכות ביהמ"ש רכש זו הדין. בדרך ברירת כללי לפי ולאנזיקין. לתחום הירושה מתחום הסיווג שינוי באמצעות סמכות רכש כשביהמ"ש ארליך
ברירת מהי הסכסוך, ושנית סיווג מהו שלבים, ראשית בשני לדון עלינו זו גישה שלפי אפוא יוצאהרלוונטית. הדין
סמכות. שרכשו לאחר הפורום דין את להפעיל נוטים המשפט בתי למעשה בישראל, הלכה
כמו הפרוצדורה בתחום לא המהות, אך בתחום רק זהו הדין ברירת כללי לפי שדנים במקום אףבתחום כללי לפי מקרה בכל ידונו והתיישנות ראיות בין הבדל יהיה ההתיישנות הפורום,
מהותית. התיישנות
חוץ פסקי אכיפת
תהליך ליצור היא חוץ פסקי אכיפת חוק של המקובל. התכלית המשפט לפי מתבצעת האכיפה זהה לא הזר הפסק של מעמדו עדיין זאת למקומי, עם והופכו הזר הפסק את מאמץ שכביכול
זה בפסק להתחשב יוכל הזר, וביהמ"ש בפסק אגבית הכרה תיתכן זאת המקומי. עם של לזה
אחרים. בהליכים
-סמכות א חלקהם: הסמכות בעניין השיקולים
הזרים. ובמדינה בביה"ד פגיעה למנוע בכדי דהיינו – הריבונותפסה"ד. ביצוע של וכן הדיון של יעילותעל המתחרה שהמדינה כגון האחרת צדק, במדינה לאי-עשיית חשש כשיש לעיתים
השלישי(. העולם מדינות )כגון צדק משפט בה שאין מדינה היא הסמכות
. IN REM חפצית סמכות וישנהIN PERSONA מהאדם הן להגיע יכולה סמכות
צד ולא להליך הללו הצדדים את רק מחייבת והיא באנשים תלויה IN PERSONA אישית סמכותג'.
במקרקעין זכויות הסדר וכן שייט כלי לגבי הליכים הם לכך הכל, ודוגמא את מחייב חפצי הליךעלמא. כולי כלפי תקפים
עלמא. כולי כלפי תקפים האישי המעמד בענייני סטאטוס הליכי גם
הנתבע. כלפי אישיות הן הבינלאומיות הסוגיות של המכריע הרוב
4
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
התפיסה סמכות? כלל נרכשת איך
וכן שמקובל כפי בתושבות צורך אין אך הנתבע לפי הסמכות בישראל צורך אין בגרמניה, אינו אם אף סמכות מעניק בארץ הנתבע של הימצאו עצם הנתבע, אלא מצד קבע של בנוכחות
בי-דין כתב המצאת באמצעות מתבצעת . התפיסההתפיסה כלל מכונה זה כלל. עקרון תושב
לנתבע. למשפט הזימון מסירת בארץ, דהיינו רק לנתבע
שפועלים לאנשים זה ובכלל עצמו לו רק ולא הנתבע לחליפי גם להמציא ניתן זה בהקשרוכדו'. וסוכניו מטעמו; למורשיו, עובדיו
המדינה. של הסמכות תחום בתוך תתבצע שהמסירה הוא כאן היחיד העקרון
בסמכות לרעה שימוש
כשימוש יחשב בארץ, המצב ביניים בנחיתת לגמרי, כגון מקרי באופן עבר הנתבע בו מקרהסמכות. ירכוש לא ביהמ"ש לארץ זיקה שום לנתבע אין בו בסמכות, ובמצב לרעה
זימון בישראל לעדות אחר בעניין שזומן אדם קיבל . Pimcapco Ltd נ' Hecke 9810/05 רע"א ב
זמן ששהה לאדם דומה זה ואין בסמכות לרעה לשימוש נחשב זה שאין אמר למשפט, וביהמ"ש
בישראל. ביותר מועט
תקסד"א. שאלה עפ"י דינו לעורך המצאה כגון סמכות רוכש ביהמ"ש בהם מקרים עוד ישנם ההמצאה, כתב את לו להגיש ניתן קצר זמן לפרק בארץ נמצא הדין כשעורך האם היא שעולה
המצאה. לו להגיש התובע יוכל לא קצר זמן לפרק נמצא הדין עורך שאם ונראה
482 - תקנה עסקים לניהול למורשה המצאה
ניתן482 סעיף עפ"י עסקים בניהול מורשה בעניין את החיל וביהמ"ש תביעה כתב להמציא לעיל, שמנינו העקרונות את הולם אינו הוא שכן בעייה יוצר זה הזר. ועקרון הנתבע על גם התקנה
כיוון כאן נמצא העסקים כשמנהל יעילות יתר אין בריבונות, וכן פגיעה בכך להיות שעלולה משום
בכך מתעלם עסקיו, ביהמ"ש מנהל עם ההליך את לנהל נוכל ולא בחו"ל עצמו הנתבע שעדיין
הצדק. משיקולי גם
שהמבחן ביהמ"ש קבע בע"מ לבטוח חברה נ' מגדל . GENERAL ELECTRIC CO 39/89 רע"אב
לכאורה זה , מבחןהקשר אינטנסיביות מבחן הוא לנתבע עסקים מנהל בין הקשר לבדיקת
ויודגש כקשר יחשב המצב דוחות שלח שהנציג כיוון זה . במקרהאובייקטיבי הינו מספיק,
נפרדת. משפטית אשיות הינו כשהנציג בעיקר נחוץ שהמבחן
ביהמ"ש השתמש מ )ישראל( בע" מדיטראנה קלוב נ' לה טנדלר 2652/94 רע"אב גם אלא ביותר מועט הוא לנתבע המנהל בין הקשר אם שאף ואמר הקשר אינטנסיביות מבחןב
נותן זה סמכות. פרוש לרכוש יאפשר המצב הנתבע לידיעת ההמצאה את ויעביר מעביר שהוא
הנתבע. את לידי ההמצאה את להעביר עשוי זה נציג האם ובוחן לפסה"ד סובייקטיבי פירוש
המבחן לבין אלקטריק ג'נרל בפס"ד שמשתמעת הסובייקטיבית התפיסה בין הסתירה
לנו מסייע הוא האובייקטיבי שהמבחן כך לפרש יש טנדלר בפס"ד שמשתמעת האובייקטיבי
סובייקטיבי. קשר של קיומו לזהות
שתי של דומה : סמל הנציג לידי למסור ניתן בהן דוגמאות מספר הובאו טנדלר בפס"ד המרשה, המורשה בשם קבלות להוציא מוסמך המניות, המורשה רוב על החברות, בעלות
מהצד המתבונן של ההתרשמות הוא הדוגמאות של המשותף הנתבע, המכנה של בלעדי משווק
הנתבע. של שליחו הוא שהנציג
5
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הוא שאף מחוזי בימ"ש קבע מתווך, ובפס"ד למעשה שהוא מכס עמיל האם היא שעלתה שאלהבפס"ד יחשב אולם יחשב לא מכס שעמיל המחוזי ביהמ"ש אמר אחר למורשה. מורשה,
בימ"ש כזה, בכך למורשה לתת יהיה ניתן בישראל ההליך של קיומו על יודע שהנתבע במקרה
האובייקטיבי שהמבחן ההשערה את מאשש זה פס"ד הסובייקטיבי, וגם במבחן רק משתמש
התפיסה כלל את כמעט מרוקנת זו סובייקטיבית סובייקטיבית. גישה ידיעה לזיהוי אמצעי הוא
לבדה סובייקטיבית שידיעה אמנם ברור זאת הנתבע. עם ידיעת של סובייקטיבי פרמטר וקובעת
והראיה. תספיק לא
העיתון לכתב בי-הדין כתב את ומסר שפיגל דר עיתון קופץ' את גיל תבע קופץ' נ' שפיגל בפס"ד מופיע הכתב של ששמו מהעובדה זאת הוכיח מספקת, וביהמ"ש זיקה שזוהי קבע וביהמ"ש
העיתון. בתחילת
נופש חבילתTUIחב' של חב' בת שהיא ישראלית מחב' נסיעות אדם רכש TUI נ' ארבל בפס"ד
את מסר התובעTUIחב' את נזיקית בתביעה לתבוע רצה , והואTUI מהחב' הגרמנית רכשה שזו
חב' הבת. של למורשה למסור ניתן שלא קבע גורניס והשופט חב' הבת של למורשה הכתב
הידיעה, בעניין עוסק לא שביהמ"ש ללמוד ניתן החב' עצמה. מכאן של למורשה מסירה ונדרשת
התביעה לסיכון חשיפה" של מבחן והסובייקטיבי האובייקטיבי למבחנים מעבר ללמוד וניתן
זה בארץ. מבחן תביעה לסיכון להיחשף התכוון הנתבע האם בוחנים אנו זה מבחן ". ולפיבארץ
האובייקטיבי המבחנים לעומת לעיל שהוזכרו הסמכות בבחינת השיקולים את הולם
הנ"ל. בשיקולים מתחשבים שלא והסובייקטיבי
מספר לה כשיש אף למורשה כמסירה תחשב לחב' הבת המסירה בארץ חב' בת מאידך, כשישלעניין. קשורה מי ברור שלא בארץ חב' בת
לחוק86 סעיף לחוק4בס' וכן והאפוטרופסות הכשרות כן גם מאפשרים הרבניים הדין בית רק בה להשתמש יש שיורית הינה500 שתקנה . כיוןשיורית תקנה היא500 תקנה אך סמכות
האחרות. מהחלופות אחת אף מתקיימות לא אם
500 - תקנה לתחום מחוץ אל המצאה היתר
בתחום לא כשהנתבע גם אולם המדינה בתחומי נמצא כשהנתבע רק תקף התפיסה כלל על השיפוטית הסמכות את ולהחיל המדינה של השיפוטית הזרוע את להאריך דרך יש המדינה
. 500 בסעיף שנמצאות האפשרויות באמצעות היא לכך העולם, הדרך בכל הנתבע
זוהי כאמור בארץ, אולם המצאה בלי אף סמכות לקבל ניתן בהן נוספות זיקות מונה500 תקנה באמצעות ניתנת זו האחרות. תקנה האפשרויות כשמוצו רק ביהמ"ש ע"י שניתנת שיורית תקנה
מקבל שהוא לאחר ההיתר על לביהמ"ש לערער יכול שבחו"ל מביהמ"ש. הנתבע שניתן היתר
ההיתר. את לבטל ביהמ"ש יכול זה בי-הדין, בשלב כתב את
ואףברשות אלא בזכות אינו זה היתר תלוי עדיין הדבר הסעיף תנאי שמתמלאים במצב , ששיקול דלעיל. ברור השיקולים הם היתר, והקריטריונים מתן בעת ביהמ"ש של הדעת שיקולב
בסעיף. הנדרשים לתנאים תחליף להיות יכול לא הדעת
דלעיל, יש השיקולים לאור500 סעיף עפ"י המצאה אפשרות לבחון יש הדעת שיקול במסגרת לפתרון אותנו תביא ההמצאה האם לבחון יש הזרה, וכן בריבונות לפגוע מוצדק האם לבחון
ויש האזרחי. הסכסוך את לפתור מטרה מצמצמת, תוך בצורה הסעיף את לפרש הסכסוך,
כי פסה"ד, אם את יקיים הזר הנתבע האם לבחון יש ההליך של האפקטיביות מבחינת כחלק
זאת. בוחנים לא המשפט בתי בפועל
6
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הינן500 שבסעיף החלופות המצאה לעשות ניתן לא מתמלאות הן וכשאין סגורה רשימה הזרה. למדינה
500 בסעיף החלופות רשאי בית המשפט או רשם שהוא שופט, להתיר המצאת כתב בי-דין אל מחוץ לתחום. 500סעיף
: המדינה באחת מאלה; בתחום המדינה מבקשים סעד נגד אדם שמקום מושבו או מקום מגוריו הרגיל( 1); נושא התובענה הוא כולו מקרקעין המצויים בתחום המדינה( 2) חבות בנוגע מבקשים לפרש, לתקן, לבטל או לאכוף פעולה, שטר, צוואה, חוזה, התחייבות או( 3)
; למקרקעין המצויים בתחום המדינה להפקיעו או לפסלו או לעשות בו על דרך אחרת, או לקבל דמי, התובענה היא לאכוף חוזה, לבטלו( 4)
: באחד המקרים האלה, נזק או סעד אחר בשל הפרתו; א( החוזה נעשה בתחום המדינה) העוסק או המתגורר בתחום המדינה, או באמצעותו, מטעם מרשה ב( החוזה נעשה בידי מורשה)
; לתחום המדינה העוסק או המתגורר מחוץ; ג( על החוזה חלים דיני מדינת ישראל לפי כתבו או מכללא) תובעים על הפרת חוזה בתחום המדינה — ואין נפקא מינה היכן נעשה החוזה — אפילו קדמה( 5)
אותו לאותה הפרה, או נלוותה אליה, הפרה מחוץ לתחום המדינה אשר שללה את האפשרות לקיים; חלק מן החוזה שצריך היה לקיימו בתחום המדינה
דבר הנעשה או עומד להיעשות בתחום המדינה, או מבקשים למנוע או מבקשים צו מניעה לגבי( 6); המדינה, בין אם מבקשים גם דמי נזק בקשר לכך ובין אם לאו להסיר מטרד בתחום
; המדינה מעשה או על מחדל בתחום התובענה מבוססת על( 7) , או פסק-בוררות-חוץ1958פסקי-חוץ תשי"ח– מבקשים לאכוף פסק-חוץ, כמשמעותו בחוק אכיפת( 8)
; 1968בחוק הבוררות, תשכ"ח– כמשמעותו תושב , שניתן נגד1968א( מבקשים לבטל פסק בוררות חוץ כמשמעותו בחוק הבוררות, תשכ"ח–8)
המדינה ישראל, אם שוכנע בית המשפט כי אין למבקש אפשרות לזכות בדין צדק בבית המשפט של; שבה, או לפי דיניה, ניתן הפסק
בעניני התרת נישואין )מקרים מיוחדים וסמכות בין-לאומית(, מגישים תובענה על פי חוק שיפוט( 9); 1969התשכ"ט-
נגד האדם שמחוץ לתחום המדינה הוא בעל דין דרוש, או בעל דין נכון, בתובענה שהוגשה כהלכה( 10).אדם אחר, שהומצאה לו הזמנה כדין בתחום המדינה
נצרכת בהכרח שלא נראה הסעיף ומלשון בארץ מושבו שמקום באדם עוסק לתקנה1 סעיף ניתן בארץ הקבוע מושבו מקוםו כתושב האוכלוסין במינהל מופיע שלא אדם תושבות, ואף
להמציא ניתן לתושב לפיה הצרפתית לשיטה דומה זו בי-הדין, )גישה כתב את אליו להמציא
בי-דין( כתב
דוגמת שוליים בו שהמקרקעין נושא ולא מקרקעין יהיה העניין לבש נדרש במקרקעין2 בסעיף למדור הזכות נמצאת שבכללם מזונות
( להמציא3)500 תקנה עפ"י ניתן המדינה שבתחום מקרקעין בעניין חוזה לקיים רוצים אם אףלחו"ל.
תקנה ולאור בי-הדין כתב את להמציא ניתן גם המורשה ע"י נעשה שכשחוזה )ב( אומר4 סעיףבי-הדין. כתב את להמציא ניתן אז וגם הארץ את עזב כבר כשהמורשה מדובר שכאן נראה482
להמציא ניתן ישראל מדינת דיני עליו שחלים מכללא או מהחוזה משתמע שאם )ג( אומר4 סעיף המוסמכת? הערכאה מהי לשאלה החל הדין בין הקשר מה עולה והשאלה בי-הדין כתב את
7
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הדרך את נוגד זה בסמכות, מצב דנים אנו מכן לאחר ורק החל בדין תחילה דנים שאנו ויוצא
החל. בדין מכן לאחר ורק בסמכות דנים אנו תחילה לפיה הרגילה
המדינה בתחום שנעשה חוזה
שלם, ועולה לא בחוזה מכירה לא לכאורה המדינה. והתקנה בתחום נעשה )א( כשהחוזה4 סעיף שיש ונטען בחו"ל נכרת לבסוף החוזה אך בארץ התנהל המו"מ בו במצב קורה מה השאלה
ונראה חוזה שאין הצהרתי סעד כשנדרש יהיה מה שעולה נוסף תום-לב. מצב חובת הפרת
אין. או חוזה יש האם לדון בכדי סמכות ביהמ"ש ירכוש זה שבמצב
קיבול? או קיבול? קליטה נחשב מה
כריתת את נחשיב היכן קיבול והתבצע מדינות בין טלפון שיחת שהיתה במצב נעשה מה את נחשיב בו המקום הוא קיבול שהיה במקום לפיה הקיבול תורת זה בעניין החוזה? ישנה
התרחשה. היא בו המציע, והמקום של הקליטה הוא הקובע הקליטה תורת לפי אך החוזה
נכרת NIOM נ' דנא בפס"ד ישראלית של סחורה משלוח באמצעות בהתנהגות חוזה חב'
החוזה של שינוי או שיפור כן אחרי נעשה שאם ביהמ"ש קבע סמכות לקבל להולנד, בכדי
עניין יש שלבימ"ש רואים אנו חדש. בנוסף כחוזה שהוא כיוון סמכות לקבל בימ"ש יוכל בישראל
סמכות. לרכוש
נכרת FOREM BAGCO INC נ' בע"מ תיקו 3908/08 ע"אב קבע ביהמ"ש אולם בחו"ל החוזה
עצמו. בפני חוזה מהווה השיטרית והעילה צ'קים שניתנו ( כיוון4)500 תקנה לעניין סמכות שיש
שנכרת חוזה נידון לימיטד אינטרנשיונל בנק נ' ברקליס בע"מ ג'ינג'ט 182/82 ע"אב המטען, שטר באמצעות סמכות בימ"ש נטל שם בארץ, וגם מטען שטר ניתן שבעקבותיו בחו"ל
סמכות. לרכוש מנסה שבימ"ש למדים אנו מכאן בחו"ל. וגם נכרת העיקרי שהחוזה למרות
(5)500 תקנה
לה. תנאי מחוצה קודמת הפרה נעשתה אם אף המדינה בתוך שהופר ( חוזה5)500 תקנה חוזה יש אם רק לדון שיש בימ"ש קבע חוזה יש אם ספק חוזה. וכשיש שיש הוא זה לסעיף מקדמי
ההמצאה. היתר יבוטל מכן לאחר חוזה שאין יתברר אם אך
היה לא בוינה, ובוינה כסף לו לשלם בפולין חבירו עם חוזה שכרת אדם נידון גדומסמקי בפס"ד בחו"ל נכרת החוזה גם ולכאורה לו שיתן מגרש לו יש שם לישראל לעלות הציע והנתבע כסף לו
והפרתו חדש חוזה נכרת לישראל לעלות שבהסכם אמר בוינה, וביהמ"ש היתה ההפרה וגם
סמכות. תקנה בישראל
ההלכה שלפי שכיוון אמר מזונות, ובימ"ש בעניין זוג בני בין סכסוך היה נ' קורנל קורנל בפס"ד בו במקום היא אשתו את לזון הבעל חובת חוזה, בנוסף שזהו משמע שמחייבת היא הכתובה
ההפרה. מתרחשת כאן נמצאת, ולכן היא
והחברה בחב' בארה"ב שעבד אדם נידון עבודה בדיני שעסק בע"מ נ' הארמני עופר בפס"ד הצדדים. בהמ"ש בין סכסוך התגלע מסויים בישראל, בשלב בחב' בת לעבוד לעבור לו הציעה
תקנה את לפרש יש ארה"ב לעומת עבודה לענייני דין בתי של מערכת קיימת שבארץ שכיוון אמר
המדיניות. שיקולי ( לאור5)500
בישראל. למעשה בישראל, דהיינו שינתן שמתבקש עשה צו של בסעד ( עוסקת6)500 תקנה המבוקש. הסעיף הסעד במיקום ( עוסק6) סעיף העילה במיקום ( שעוסקת7)500 תקנה לעומת
זה נכסים. בעניין עיקול דוגמת זמני סעד כשמתבקש הדין יהיה מה ברור ולא קבוע בצו עוסק
גישות. שתי ישנן
8
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
חוץ פסק ( ביצוע8)500 תקנה
לארץ בא הוא ועתה מדינתו את תבע בחו"ל שאזרח מסויימת, כגון מדינה נגד חוץ פסק כשניתן.494 בסעיף בחוק מפורש והוא זה סעיף נצרך לא פסה"ד ביצוע את לבקש
(10)500 תקנה
צים כשחברת עלה דומה כראוי. מקרה דין בי כתב לו שהומצא דין לבעל נוסף דין בעל כשיש הליברית חב' הספנות את גם לתבוע רצתה אליה ובנוסף הספרדית הספנות חברת את תבעה
התובעה האם יבחן ביהמ"ש ובנוסף כהלכה תוגש שהתביעה תחתיה. צריך נרשמו שהספינות
הצדקה אכן יש האם לבחון שעלינו זאת פירש פסולה, וביהמ"ש או פניה על יסוד משוללת לא
לסמכות מוכפף ולהיות להגיע הנוסף הנתבע על להטיל ואפקטיבית שיפוטית מבחינה
בישראל. השיפוט
הסעיף, אך תחולת את יאפשר אז ורק זה לדיון טפל הוא הזר הנתבע האם ביהמ"ש יבחן בנוסףזה. בסעיף להשתמש ניתן לא הזר הנתבע הוא והעיקר הטפל הם הישראלים הנתבעים אם
לביטוי בא זה כדין, ועקרון המצאה ודורש מחמיר ביהמ"ש העיקרי לנתבע כדין המצאה בענייןכדין. להמצאה יחשב לא נמחקה שחברה לאחר ניתנה ההמצאה שאם אמר שבימ"ש בפס"ד
ו זו לשאלה תשובה אין המדינה, ולמעשה בתחום כדין המצאה דורש הסעיף
היא ג צד שהודאת אלבה בפס"ד נקבע להליך נוסף צד לקשר ג' ודרישה צד הודאת של במקרה לדון ניתן שכן נקבע וינברג בפס"ד הקודם. אולם הדיון עם יחד בה לדון ניתן לא ולכן נפרד הליך
התובענה. של המרכזי לנושא בהקשר עליה
מזרחי ( והלכת7)500 תקנה
565/77 ע"אנזיקין, וב בענייני מדובר כלל ובדרך המדינה בתחום שנעשה מחדל או מעשה בטענה מתוצרתם נפצים על קנדית חברה שתבע אדם נידון . Nobel's Explosives Ltd נ' מזרחי
עצמו הנזק על מדברת לא שהתקנה קבע ביהמ"ש המדינה, אולם בתחום נעשה שהמעשה
אף בארץ היה שהנזק מספיק למדינה. באנגליה, אגב מחוץ נעשה שהוא המוצר ייצור על אלא
בארץ. מחדל או מעשה היה לא אם
יידעה לא שהחברה בכך מעשה שיש ונטען פגום צלילה מציוד שנפגע אדם נידון וילנסקי בפס"ד כנה על מזרחי הלכת תשאר זה במקרה שגם קבע ביהמ"ש המוצר. אולם בפגמי הלקוח את
מחדל. יחשב לא והדבר
נידונה CAE Electronics Ltd נ' בע"מ ומסחר לסוכנויות חברה אשבורן 9725/04 ע"אב
. לב תום בחוסר מו"מ שניהל בטענה אדם נגד תביעה
אינטרנט בסכסוכי שיפוט סמכות
בפני עולם האינטרנט ברשת לראות טלפוני. ניתן לסכסוך מה במידת דומים אינטרנט סכסוכי יוצרים זכויות הפרת היא נזיקין לענייני דוגמה נזיקין ובענייני חוזיים בעניינים עולה עצמו. הסוגיה
היא ( השאלה7)500 בסעיף כמשמעו המחדל או המעשה נעשה בו המקום מהו היא והשאלה
באינטרנט. בארץ גם נעשתה שהעוולה בטענה לפורום בחו"ל נתבע לגרור ניתן האם
אשבורן 9725/04 ע"אב שעלה כפי האי-מייל באמצעות מו"מ של שאלה היא חוזית דוגמה אי-מייל הודעת גורניס השופט לדעת CAE Electronics Ltd נ' בע"מ ומסחר לסוכנויות חברה
(.7)500 סעיף עפ"י בישראל שנעשה כמעשה נחשבת לישראל שנשלחה
9
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הבעייה: לפתרון הגישות את נציג מכן ולאחר זו שאלה עלתה בהם מקרים כמה עוד עתה נביא
קבע ישראלית. ביהמ"ש חברה של בבלעדיות שהיה מוצר ששיווקו אנשים נידונו אהבה בפס"דבישראל. גם לרכישה הצעות שלחו שהם כיוון בישראל נחשב המעשה כאן שגם
חב' וול את באוסטרליה שגר גוטניק תבעDow Jones & Company v. Gutnick (2002) בפס"ד
החב' פרסמה שאמנם טען והוא הרע לשון בגין בו שפגע כתבה על האמריקאית ז'ורנאל סטריט
נעשה שהמעשה יחשב זה באוסטרליה אותו לקרוא שניתן כיוון אולם בארה"ב המידע אתבאוסטרליה.
פיראטי באופן ששידר אדם נידוןThe Football Association Premier League נ' פלוני .Ltd ב
בחו"ל. היו הם גם שלו השרתים בעוד רישיון בלא לחו"ל הליגה משחקי את
סמכות ויש תושבות מכח סמכות יש אדם כל כלפי בחוקה מעוגנת הוגן להליך הזכות בארה"ב לגרור ניתן שלא קובעת האמריקאית התקנה . אולם500 תקנה הארוכה" דוגמת "היד מכח
שנדרשת: המינימאלית הזיקה מהי מבחנים שלשה לארה"ב, ונקבעים זיקה שום לו שאין נתבע
לבעל יחשב הפורום באותו המסחר לזרם עצמו שהכניס אדם לפיו המסחר זרם מבחן
שהוא כיוון זיקה לבעל יחשב במדינה, היצרן שנמכר פגום מוצר הוא לכך ודוגמה זיקה
במדינה. מוצריו את מוכר
הרע לשון בעניין המקומי, ולמשל בפורום השפעה יש למעשה האם ההשפעה מבחן
הדברים. של ההשפעה מקום את נבחן
עצמו הכפיף שבעשייתה פעולה ביצע שהנתבע דהיינו המכוונת ההכפפה מבחן
ממדינה חברות עם אינטנסיבי באופן עסקים שמנהל אדם הוא לכך לפורום, ודוגמה
ארוך חוזה שמנהל אדם המדינה, וכן לפורום מצידו כהכפפה זאת לראות ניתן מסויימת
ישראלים. עם טווח
גישות: כמה בעניין בישראל? ישנן הדין יהיה מה
שברוב כיוון לפיה מזרחי מהלכת שעולה המצמצמת הטריטוריאלית הייחוס גישת
גוטניק בפס"ד )כגון בפורום ידונו לא הם בישראל נעשו לא והמחדל המעשה המקרים
באוסטרליה( נעשה והנזק בארה"ב נעשה שהמעשה
לפי מרחיב טריטוריאלי ייחוס עוולה הנ"ל אשבורן בפס"ד גרוניס של גישתו -
בישראל מעשה שנעשה נחשב באי-מייל( הדבר דווקא לאו )אך באי-מייל שנעשתה
"מעשה". המושג הגדרת את מרחיבה זו מחו"ל, גישה נשלח שהוא למרות
אותה להשאיל וניתן המקומית הסמכות עניין לגבי רעות בפס"ד נקבעה שלישית גישה
ניתן ולכן מקום בכל נמצא שהאינטרנט זו גישה הבינלאומית, לפי הסמכות גישת לגבי
להסיק ניתן האם היא שעולה מקום. השאלה בכל שנעשה כמי המעשה את להגדיר
המקומית. הסמכות מתחום זאת
נקבע פלילי בנושא קרלטון בפס"ד . אולםהשרתים נמצאים בו המקום לפי לדון יש
שם, היו שלו האינטרנט שרתי וגם בגיברלטר רשומה שהיתה חברה שהחזיק שאדם
שהשרתים למרות בישראל יידון הנושא לישראל כוונה שלו הכלכלית הפעילות שכל כיוון
הגישה. נדחתה גוטניק בפרשת בארץ. גם לאמהאינטרנט. המידע או הקובץ של ההורדה מקום לפי הסוגיה את לבחון יש לפיה גישה
אינטרנט יש בו בעולם מקום לכל השיפוט סמכויות את מאד מרחיבה הינה זו גישה
הפורום(. במדינת ההורדה של בנזק רק לדון עצמו יגביל שביהמ"ש )מאידך, יתכן
לא ולפיו הקודם המבחן את במעט מצמצם זה מבחן המהותית הנגישות מבחן
השפה. הבנת כגון מהותית גישה נצרכת אלא מאתר להוריד ואפשרות גישה מספיקה
10
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
ואין מהותית נגישות כאן אין ישראל אזרחי לרוב מובנת שלא בשפה אתר יש אם ולכן
יתכן לרכוש אפשרות האתר את שיעשו מאפיינים שיהיו שנדרש לטעון גם סמכות.
לאור את למצוא בכדי מיוחד מאמץ נצרך שלא וכן לאטרקטיבי הנגישות האתר.
לרכוש עדיין קל יהיה לתרגמו ואף בקלות להגיע ניתן אתר לכל כמעט והולכת הגוברת
האמריקאית. המסחר זרם גישת הוא זו גישה של סמכות. ההיגיון
מידה באיזו בוחנים אנו לפיו בארה"ב זיפו בפס"ד נקבע האינטראקטיביות מבחן
.IL) ישראלי דומיין לו שיש אתר הסתם הוא, מן באשר הגולש עם מתקשר באתר החומרCOסמכות. ויקנה בישראל כמעשה יחשב לפניות כתובת יש אם ( ובודאי
האינטראקטיביות מבחן את ביהמ"ש ריכך Toys "R" Us, Inc. v. Step Two, S.A בפס"ד
קונה אל לפנות הזר הנתבע כוונת נדרשת אלא האינטראקטיביות מספיקה שלא וקבע
לקהל רק לכאורה ופונה בספרדית כולו היה האתר שם שבמקרה הפורום, וכיוון בתוך
בפרשת בישראל אומצה זו בפורום. גישה לדיון סמכות יקנה לא המצב ספרדי יעד
אהבה. ובפרשת קרלטון
לשטחים המצאההם: השטחים מאפייני
ישראל למדינת שייכים שאינםזרה. למדינה שייכים אינם
לשטחים. המצאה בעניין תקופות שלש לזהות וניתן לישראל יחודית הינה זו תופעה
הצורך את שביטלו תקנות נתקנו הימים ששת מלחמת לאחר1969 בשנת הראשונה התקופהכאלו500 בתקנה כיוון סמכות לרכוש ניתן שלא נטען מכן דבר. לאחר לכל ישראלי הנתבע
בעייה שאין ואמר הטענות את ביהמ"ש דחה הירשברג בפס"ד ישראלי, אולם שאינו שהשטח
בשלטון מעולם הכירה לא שיראל כיוון בשטחים זר ריבון שאין השיפוט, כיוון סמכות בהפעלת
בנק 61/89 רע"אבשטחים. ב הירדני מנתבע להוציא הפועלים בנק ניסה נ' דקס הפועלים
ישנה שאמנם קבע ברק השופט אולם הישראלית לפועל ההוצאה לשכת באמצעות עזה תושב
לשכת באמצעות יעשה ביצוע ישראלית. ולכן ביצוע בסמכות הכרה אין שיפוט בסמכות הכרה
מקומית. לפועל הוצאה
מצב נוצר הליכוד ממשלות ממדיניות שנוצרה הכלכלית האינטגרציה : בעקבות השניה התקופה שהפורום ביהמ"ש קבע זה בישראל, בשלב משפט בבתי לדון הגיעו מהשטחים שאזרחים
ורק מהשטחים התובע של מעמדו היה ובכך לדיון הנאות הפורום אינו הישראלי נחות,
מהשטחים. נתבע לתבוע ניתן היה ישראלי כשהתובע
הפלסטינים הוכפפו אוסלו הסכמי שבעקבות הביניים הסכמי לאחר היא השלישית התקופהלמרות המשפט לבתי אלא500 בתקנה השתמשו לא עדיין זאת משלהם. יהודים לגבי ,
ולגבי1969 משנת ההמצאה בתקנות השתמשו של מיוחד מנגנון שיצר צו ניתן פלסטינים
בי-דין כתבי להמצאת המשפטים במשרד ממונה ישנו הצו הפלסטינית. לפי לרשות המצאה
התקיים, והבעייה לא מעולם זה מוסד בפועל הפלסטיני. אולם למקבילו הצו את ממציא שהוא
פרופ' לדעת אחרת. ואמנם בדרך המצאה לבצע ניתן היה לא הצו שלפי כנה, כיוון על נשארה
לבצע אפשר שכשאי צו ניתן2003 הצו. בשנת מתן לאחר גם רלבנטית עדיין500 תקנה קריאני
הדואר. באמצעות המצאה לבצע ניתן הזו הפרוצדורה את
של בעניינם לדון מוסמך יהיה פלסטיני בימ"ש מסויימים שבמקרים נאמר אנאפיפי בפס"ד בימ"ש בפני יידון הנושא ישראלי שכשהנתבע השניה בתקופה לנהוג אף בניגוד ישראלים. וזה
ישראלי.
11
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
לסמכות חריגים
זר ריבון .חסינות1
שלה בימ"ש בתוך הזר. ורק הפורום בתוך תביעה נגדה להגיש אפשר ואי חסינות יש זרה למדינה לתובעה ניתן ולא מוחלטת חסינות ישנה שלמדינה מקובל היה המדינה. בעבר את לתבוע ניתן
הזר. הפורום בפני
רווחה20ה- המאה מאמצע - החל המסחרית הגישה חריג יש לפיה המצמצמת הגישה הפעולות נגד למשל אזרחי מעין כגוף המדינה נגד תביעות לבין ריבוניות פעולות בין להבחין
חצי וגופים ממשלתיות חברות כמו גופים ע"י שנעשות אלו המדינה. פעולות של המסחריות
The Queen in 7092/94 רע"א אזרחים. ב ע"י שנעשו כפעולות דינן אלו ופעולות ממשלתייםRight of Canada נ' אדלסון מסחרית פעולה מהווה לשגריר לדירה נכס שרכישת נקבע
אין ולפיו זרות מדינות חסינות חוקב הדבר נקבע2008 הזרה. בשנת המדינה לסמכות וכפופה
לחוק1 מסחרית. בסעיף בסוגיה אלא זרה למדינה שיפוט סמכות והחוק מסחרי נכס מוגדר
דיפלומטי. נכס ממעט
וגם אין עבודה סכסוכי ( שבענייני4 )בסעיף גם נקבע בחוק היה כשהעובד רק זה חסינות, שקניין הזרה. נראה המדינה כלפי גם סמכות תהיה גוף נזק או מוחשי נזק נעשה אם מקומי. גם
טהור. כלכלי נזק גרימת של במקרה כן הסעיף לגדר יכנס לא רוחני
רלוונטי. אינו500 סעיף כן ואם החוץ משרד באמצעות תעשה שההמצאה קובע13 סעיף
נכס מסחרי, וכן נכס לפועל, להוציא הוצאה מפני חסינים הזרה המדינה שנכסי קובע15 סעיף לפועל הוצאה מאפשר שהחוק מישראל. יתכן מקרקעין נכס כל וכן בירושה הזרה למדינה שהגיע
את שמונע אחר חוק דבר שישנו משום דיפולמטי נכס אף משמע זה ובכלל מקרקעין נכס כלפי
האישית. או הדיפלומטי החסינות ההוצל"פ, בשל ביצוע
ולא מדינים הם זה עניין של והרציונאלים בסיוני בפס"ד הוכרה דיפלומט של האישית החסינותמשפטיים.
.מקרקעין2
הוא מקרקעין. והכלל עניין הוא לכך חריג הסמכות, אולם לבין הדין בין קשר אין לעיל כאמור הנוהג. ומכאן הדין במישור והן הסמכות במישור הן ונידונים המצאם במקום נשלטים שמקרקעין
מהמשפט הישראלי במשפט נקלט זה זרים. כלל במקרקעין לדון זכאי אינו הפורום של שבימ"ש
מוזמביק. בהלכת האנגלי המקובל
מוזמביק? הלכת של הרציונאלים מהם
ייחודי נכס הם המקרקעין שכן הזרה המדינה של בריבונות פגיעה הזרה. במדינה נמצאים כשהמקרקעין אפקטיביות אין מקרקעין בעניין דין לפסק
קבע19ה- המאה מאמצע אנגלי בפס"ד למקרקעין בקשר סכסוך או חוזה שכשיש ביהמ"ש יהיה לו ישמע לא האדם. ואם אלא הקרקע אינו שלו שהנמען אישי צו לתת ניתן זרה במדינה
בין להפריד שניתן הוא מהדברים כספי. העולה סעד להטיל יכול הוא ביהמ"ש, וכן ביזיון של סעד
אישי סעד מוזמביק, לבין הלכת חלה שעליו רישום צו דוגמת למקרקעין שמופנה חפצי סעד
מוזמביק. הלכת עליו חלה ולא אפשרי שהוא ביהמ"ש בזיון של או כספי סעד דוגמת מובהק
)י-ם( ב ביהמ"ש קבע השטחים לגבי לוי 438/83 המ' מוזמביק, הלכת חלה שלא נ' ברוך פגיעה אין וכן אפקטיבית תהיה האכיפה שכן קיימים לא ההלכה של שהרציונאלים לכך והסיבה
12
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
להלכת החריג וזהו חוזה על מדובר בפסה"ד שבנידון ביהמ"ש הוסיף זרה. בנוסף בריבונות
חלה זה שבמצב וברור ביהמ"ש של הצהרתי צו שנדרש היא בכך כאמור. הבעייה מוזמביק
הביניים. הסכמי לאחר יהיה מה היא שעולה והשאלה1983 משנת זה דין מוזמביק. פסק הלכת
סמכותו את מלהפעיל נמנע ביהמ"ש הליכים-מתי עיכוב כללי המקובל בדין סמכותו. אך את מלהפעיל להמנע יכול לא ביהמ"ש הגרמנית המשפט שיטת לפי הוא כשהפורום שיפוט תניית מלדון: כשיש ביהמ"ש ימנע סמכות שיש למרות בהם מצבים יש
בפירוט. בהם מקבילים, נדון הליכים וכשיש נאות לא
זר שיפוט .תניית1שטר חוזית( גם אינה השטרית שהעילה )למרות חוב בשטר או בחוזה זר שיפוט תניית
מטען. כמו על לטעון שניתן לטענות שחשופה חוזית תנייה היא שיפוט תניית תניה חוזה,
מקפחת. הסמכות את נתנה התנייה הסמכות, ואם לבין החל הדין בין שיפוט בתניית להפריד יש
שלו. הפורום בדין ידון שהוא בהכרח לא מסויים למקום חוזי, ובלבד חוץ בסכסוך ואף הצדדים בין להתקשרות וקשורה חוזית שאינה תנייה גם
הצדדים היו לא חוזה שבלי חוזה, דהיינו על מבוססת הצדדים בין היחסים שמערכת
ב ראדא 4601/02 ע"אנפגשים. - BODSTRAY נ' בע"מ אלקטרוניות תעשיות COMPANY LTD 'וביהמ"ש שיפוט תניית מניות, והיתה הקצאת בעניין סכסוך היה ואח
השיפוט תניית חוזה על מבוססים שהיחסים כיוון חוזי אינו שהסכסוך שלמרות קבעתחול. הנתבע, של המושב במקום תהיה שהתביעה הצדדים בין הוסכם נ' צ'יקו.T.M.K בפס"ד
תביעה הגישה הישראלית והחברה בישראל ישראלית חברה נגד תביעה הגישה והיא זאת דחה ביהמ"ש בגרמניה, אולם להתקיים צריך זה שדיון טענהTMK, וחב' שכנגד
עצמאית. תביעה היא ואין מקורית התביעה של המשכה היא שכנגד שתביעה וקבע היו השטר אוחזי אולם שטר על שיפוט תניית היתה נ' הורוביץ קרפול 9/79 ע"אב
שיש קבע וביהמ"ש השטר לתנאי מחוייבים הם האם השאלה אחרים, ועלתה אנשים
בשטר. שמופיעה התנייה לפי לנהוג
אפקטיבית לא התנייה אם אלא1956 משנת ניו-יורק אמנת , לפיבינ"ל בוררות תניית
בין בוררות תניית היתה בע"מ תיירות נ' זוז hotels.com 4716/04 רע"אבטלה. ב או
ביהמ"ש בפני לדון שעליו טען והוא לעניין שלישי צד לבין בינם לא אך הצדדים שני
ב בכפוף התנייה את לקיים שעליו קבע וביהמ"ש טבע 1817/08 רע"אלאמנה. ,Pronauron Biotechnologies נ' בע"מ פרמצבטיות תעשיות Inc . תבעה את חברה
זו זהירות בלי שנעשו ניסויים על חב' טבע זרה, בוררות תניית היתה מספקת, לחב'
יש גם הוטל'ס הלכת עפ"י לכאורה ישראל, וכאן מדינת – שלישי צד ישנו זה לדיון אולם
הוטל'ס הלכת שלמרות קבע רובינשטיין השופט אולם הבוררות לתניית בהתאם לדון
לדון ציבורי אינטרס שישנו כיוון בבוררות ולא בארץ זאת לדון יש הבוררות תניית ולמרות
לטיעון התנגד המיעוט בדעת דנציגר והאמנה. השופט התנייה לפי לנהוג ולא זה בעניין
הציבורי. האינטרס למרות ניו-יורק מאמנת לסטות שאין וקבע זה
נ' שאל בהתנהגות, בפס"ד להעשות יכול הקיבול בכתב, אולם להעשות צריכה שיפוט תניית הופיעה רהב שקיבל הסחורה על אולם הצדדים בין שיפוט תניית היתה שלא מקרה נידון רהב
13
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
)ואף בהתנהגות קיבול כאן שיש קבע בגרמניה, וביהמ"ש לביהמ"ש יגיע משפטי עניין שכל תנייה
אותה(. להבין עליו היה בגרמנית היה אם
מושגים: שני ישנם זר שיפוט תניית של בהקשר
ומקבילה ייחודית שיפוט תניית
הזה. המסויים בביהמ"ש רק לדון = שניתן ייחודית שיפוט תניית
הכרח. אין אך זה בבימ"ש גם לדון =שניתן מקבילה שיפוט תניית
מקבילה? או ייחודית התניה אם נדע כיצד
הצדדים אם ורק התנייה לשון את בוחן ביהמ"ש לפיו הפורמאלי השפה מבחן נהוג היה בעברנגדיר "אך כמו בביטויים השתמשו השתמשו לא אם כייחודית, אך התנייה את ורק", "רק",
הכללים לפי לבחון שיש ברק השופט אמר ראדא מקבילה. בפס"ד הינה התנייה זו בטרמינולוגיה
ע"אב הצדדים. מאידך כוונת מהי נוספים פרמטרים לבחון ויש החוזים דיני בשאר שרווחים ואף בצמצום לפרש יש זו שתנייה נקבע . Sulzer Brothers Ltd נ' בע"מ אינטרדקו 8835/99
ממש לא בתנייה, אך הכתוב את בוחנים אנו יחודית היא שהתניה ביניהם הסכימו הצדדים אם
. בתנייה הכתוב של רחב לשוני מבחן לפי אף אלא השפה מבחן לפי
מתן שלצורך אמר ביהמ"ש JSC AEROAVIT AIRLINES נ' בע"מ תעופה כספי 6934/10 רע"אב
נראה השיפוט מתניית להתעלם רשאי הוא ביניים סעד היא זה לפס"ד שהסיבה הזרה.
מבקש מקומי כשצד ומכאן זרה לסמכות לפנות שמנסה מקומי צד על להקשות נוטה שביהמ"ש
עליו. זאת להקשות ביהמ"ש יטה ביהמ"ש מסמכות לברוח
אחיד בחוזה מקפח כתנאי זר שיפוט תניית
התניה חוזי, ואם הוא התנייה של שתוקפה מקפח, כיוון תנאי הוא שהתנאי טענה להעלות מותרמקפחת, תנייה שזו ברור במיוחד מרוחק למקום לעיסקה הצד את מפנה
לדון שרצה הפיס מפעל את תבע שבע מבאר אדם בארץ מקומית סמכות של סוגיה לגבי את שירתיע מצב מלתבוע, ורק ההרתעה אלא נוחות לא הוא שהנידון אמר במרכז, וביהמ"ש
בחו"ל. לדון תנייה זה, לעומת במקום נדון לא מלתבוע התובע
נאות לא .פורום2 היא הסמכות סמכות, ושאלת שיש שנקבע לאחר רק לכאורה עולה הלא-נאות הפורום עניין
ויתכן עניין בתחום זו סוגיה עולה לעיתים הנאות. אולם הפורום לשאלת קודמת ההמצאה,
הקה. גם בפס"ד וכמו נאות לא פורם טענת תעלה סמכות שאלות של גבוליים שבמקרים
ואין הנאות הפורום שאלת נבחנת500 תקנה עפ"י השיפוט לתחום מחוץ המצאה של במקרה
הסוגיות. שתי בין חדה משפטית הפרדה
הקונטיננטלי. הסיבה במשפט קיים לא הוא אך המקובל מהמשפט מגיע נאות פורום המושג שהעניין קבע שבימ"ש שלאחר הטענה היא הלא-נאות הפורום עניין את ששוללת לגישה
הלא-נאות הפורם כלל חשוב זאת לעומת המקובל בו. במשפט לדון שלא יכול לא הוא בסמכותו
מצב בכל ודורש שמחמיר הקונטיננטלי במשפט כמו )ולא יותר קל הוא שלו התפיסה שכלל כיון
הנתבע(. במקום לדון
כך: הוגדר הוא האנגלי, בעבר מהמשפט לקוח נאות לא פורום המושג
לרעה כשימוש פורש זה לנתבע, עניין והצקה ועוול לפגיעה יגרום התביעה שהמשך
משפט. בהליכי
14
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
לתובע. אי-צדק יצור לא ההליכים עיכוב
ולאור לפורום לטעון שרוצה נתבע על מחמירות הן אלו דרישות בשימוש הקושי לא-נאות, מבחן ודרש לא-נאות לפורום הדרישה את באנגליה ביהמ"ש80ה- בשנות הגמיש זו בדוקטרינה
שלבי: דו
מקרי הוא הנוכחי והפורום לעניין וחזקה מובהקת זיקה בעל אחר פורום יש האם בחינה לחלוטין.
הצדדים של אינטרסים בחינת
אחר. לפורום מאד חזקה זיקה דורשת הראשון בשלב היא שגם כיוון מחמירה גישה עדיין זו גם
יותר: מקילה גישה ישנה כיום בישראל
שיפוט, סמכות לו שיש חלופי פורום יש האם נבחןהדין, בעלי של האינטרס את בוחניםכגון אפשרות שאין או החלופי בפורום בהליך להתחיל מעשית אפשרות יש האם בוחנים
התיישנות. שיש
אמר ביהמ"ש אולם ישראלי בבימ"ש לדון רצו והם ירושלים ממזרח צד היה ג'אחלה אבו בפס"ד הזר הדין עפ"י התיישנות שיש למרות וגם בשטחים חלופי פורום שיש כיוון נאות לא פורום שזהו
הזר. לפורום ולהעבירו הדיון את לעכב יש הטענה את להעלות לא המתחייב הנתבע אם
שופינג. בפורום הבעייתיות את לפתור מנסות דלעיל השונות הדוקטרינות כאמור
הלא-נאות? הפורום טענת את מעורר מי
להוכיחה, אולם ועליו הטענה את שמעלה הוא הנתבע ביהמ"ש בידי סמכות שיש לאחר לכאורהעל500 תקנה במסגרת באמצעותה דורש שהוא כיוון נאות הוא שהפורום להוכיח התובע
לשאלה. אפשריות תשובות שתי שישנן אפוא סמכות. יוצא
סיני הגבס 2705/97 רע"אב The נ' ( בע"מ 1989 ) א' Lockformer אור השופט טען
ונטיית וגובר הולך הנתבע על גלובלי", הנטל "כפר הוא העולם שכיום העובדה שבעקבות
500 תקנה עפ"י היא שנידונה השאלה שבפסה"ד היא הטענה. הבעיה את לקבל שלא ביהמ"ש
פסה"ד את זו בטענה מבקר קרייני הנתבע. מיכאל על ולא התובע על הוא הנטל כזה ובמקרה
הריבוי ובשל אור השופט שהציג בתקשורת הקלות בשל הנכון, וכיום הוא שההפך מוסיף והוא
לבחון ויש ההפך הסוגיה את לבחון יש ביהמ"ש של שולחנו על לעלות הפוטנציאליות התביעות
בישראל בדיון מהותי עניין יש האם לבחון יש תביעות, ולכן יתרבו לא והאם מערכתיים שיקוליםבתובענה.
Zao נ' קציב 10250/08 רע"אב Raiffeisenbank הוגשה מעילה על בישראל תביעה
הנאות, ולמרות הפורום הוא שאין קבע וביהמ"ש לישראל הוברחו והנכסים בחו"ל שהתבצעה
מונע לא בימ"ש נאות, בכך לפורום בישראל בימ"ש את בכך עושה זה אין בישראל שהנכסים
בה נותן הזרה לערכאה מסייע כן, ביהמ"ש על הזרה, ויתר המשפט למערכת דיונים העברת
עבורה. הכספים את ומחזיק אימון
לדון מעוניינת והיא נאות לא פורום שזהו טענה וזו האמריקאית חב' אקסון נתבעה לאחרונה ברשותה היה לא כזה סכום $ אך מיליארד20ב- אותה שחייב פס"ד נגדה נפסק שם באקוודור
במסגרת לבחון שיש אפוא בארה"ב. ויוצא החברה את לתבוע ניתן האם היא והשאלה באקוודור
צדק. שיקולי הפורום האם החלופי הפורום של הבחינה
15
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
בבימ"ש כריכה( או )באמצעות הרבני בביה"ד ידון הנושא האם השאלה נידונה רון עינת בפס"ד בחו"ל נמצא הזוג בני של שהילד כיוון לארה"ב שייכות שהזיקות שכיוון אמר וביהמ"ש בארה"ב
יהיה היכן השיקול על הסתמך שביהמ"ש בארה"ב. ונראה ידון הנושא בחו"ל גם שלהם והרכוש
צדק. דין יותר הדין
כיוון לא-נאות הישראלי שהפורום היתה והטענה באוסטריה שניזוק ישראלי ילד נידון לנג בפס"ד הוא בישראל יידון שהנושא ציבורי אינטרס שיש שכיוון אמר ביהמ"ש אוסטרי, אולם הוא שהמזיק
הישראלית החינוך במערכת תלמיד הוא שהילד בעניין, כיוון ישראלי אינטרס שיש כיוון בארץ ידון
ישראלי. וצרכן
טען והוא בסלובניה בניתוח נזקים ישראלי למטופל סלובני מנתח גרם נ' דולנס מסיקה בפס"דאולם קשור לא שהוא כיוון נאות פורום זה שאין שייכות שהזיקות אמר ביהמ"ש לישראל,
לגיטימית. טענה זו שאין ואמר ביהמ"ש דחה אכיף יהיה לא שפסה"ד הטענה את לישראל, גם
ביהמ"ש הזר לפורום נוטות מובהקת בצורה כשהזיקות שגם להסיק ניתן אלו דין פסקי משני שעלינו עסקי. ומכאן ולא פרטי ישראלי צרכן הוא כשהתובע הזר הפורום טענת את ידחה
עסקי. או פרטי צרכן הוא האם התובע מיהו ולבחון תובעים סיווג לעשות
שופינג פורום
בו עובדתי מונח הוא שופינג שופינג. פורום פורום של מצב למנוע אמורים דלעיל העקרונות כסף יותר לקבל סיכוי לו יש בו לפורום פונה ההליך ניהול במסגרת יתרונות שמחפש התובע
של התיישנות. הקונוטציה תקופת או שפה כגון פרוצדוראלי יתרון לקבל התביעה, או במהלך
שופינג. פורום של מצב למנוע לכאורה אמורים הסמכות שלילית, ודיני היא שופינג פורום המושג
מונע אדם שכל שלילה, וברור כל בה ואין שופינג בפורום פסול כל שאין לטעון ניתן למעשה
שלו. מאינטרסים
להשיג למטרה רק תתייחס אך לעיל האמור את תכלול שופינג פורום המושג של נכונה הגדרהמהוהוגן בלתי יתרון ברור במקרה הוגן בלתי . במובן הוגן לבלתי היא שהכוונה זה?
זה. או לפורום העניין של זיקה העדר של במצב הצדדים, כגון אחד בעיני לא דהיינו האובייקטיבי
בכדי האנגלי בפורום שימוש עצמו, כגון בפורום הציבור לתקנות שמנוגדות מטרות להשיג בכדי
בטרור. מלחמה או הביטוי בחופש לפגוע
מקבילים .הליכים3יותר מחמירות הדרישות ההליכים. כאן את יעכב ביהמ"ש בחו"ל גם מתנהל כשהליך
זה הזר, אך בביהמ"ש הדיון את להמשיך מסויים צד על לאסור ביהמ"ש בידי הסמכות זאת עםחריגים. במקרים יתבצע
הדין ברירת - כללי ב חלקהמשפטית. התוצאה על להשפיע ויכולים חשובים הדין וברירת הסיווג
החל: לדין אפשרויות שלש ישנן
הישראלי הדין הזר הדיןהשיטות. משתי קומבינציה
העוולה. קרות במקום שנוהג הדין הוא שהדין הוא הבסיסי הדין
16
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
וכדו'. מסויים, חוזי, נזיקי משפט לענף האירוע של הסיווג הוא הראשון השלבמקום בחוזים אחר, למשל כלל יש דין ובכל כזה מקרים לסוג הרלוונטית קישור חוליית
גם כריתת ישנה עדיין חוזי כאירוע למשל האירוע את שסיווגנו לאחר החוזה.
אחרת. קישור חוליית יש שלה שיתכן אחרת תת-קטגוריהמסויים. דין החלת ששוללת סיבה אין האם
רבים, מתחומים מורכבת סוגיה כל לפיה האטומיזציה כתופעת מכונה התתי-קטגוריות עניין משפט. והשאלה שיטות בכמה ידון אחד שבמקרה ויתכן משלו הדין ברירת כלל אלמנט ולכל
זה. בעניין לדון הכללים מהם שעולה
המשפט, ושיטת הנורמה של לגופה להכנס בלי הרלוונטי המשפט את מחפשים היו בעבר שיפוטית. התוצאה, אובייקטיביות אחידות היא זו שיטה של שביהמ"ש. היתרון היתה התוצאה
שהיא זו בשיטה הזר. הבעייה הדין בגוף לעסוק צריכים שלא ביהמ"ש לשופטי שיפוטית נוחות
מניפולציות. ומאפשרת מקריות ומיצרת מכנית
ביהמ"ש של דעת שיקול שמאפשרת הקישור חוליות של הגמשה מציעות מודרניות גישות החוזה, זוהי של הזיקות מירב פי על לבחון יש החוזה כריתת מקום של קריטריון לעומת ולדוגמה
ספציפי. במקרה היא פתוחה. ההתמקדות קישור חולית
מדינה לאיזו או משפט שיטת לאיזו בוחנים לפיה האינטרסים ניתוח תורת התפתחה בארה"ב לשרת שבאים סטנדטים הם משפטיים כללים זו גישה הסכסוך. לפי על לחול אינטרס יש
ביהמ"ש של החברה, ותפקידו של אינטרסים יש הפרטי במשפט אף כן מסוימים, ואם רעיונות
לפי בהתאם התחולה תחום את ולקבוע התכלית את לאתר הוא אנו זו גישה לתכלית.
לאור בנורמה גם מתחשבים משפט שיטות שתי ישנן האם לבחון עלינו זאת הקונקרטית.
אינטרס יש אחד לדין רק האינטרסים מבחינת בפועל שמא או האירוע על לחול שמעוניינות
המשפט. שיטות בין הקונפליקט את מצמצמת זו לחול. שיטה מגמה השניה לשיטה כשאין לחול
כזה סיווג אין כללי באופן אולם הירושה חוק כמו הדין ברירת את שקובעים חוקים מעט ישנםהפסיקה. יציר הוא הסיווג עניין ולכן
תביעה לפנינו האם היא והשאלה חילוני לבימ"ש כתובה בסיס על תביעה הוגשה מסויים בפס"דאחר. הוא הדין ברירת כלל מהם אחד משפחה, ובכל בדיני תביעה או חוזית
משפחה. דיני של בעניין או חוזי בעניין מדובר האם השאלה עלתה נישואין הבטחת בעניין גם
טענה איראן וממשלת איראן מאדמת שהוצא ארכיאולוגי מוצג נידון נ' ברנט איראן אנגלי בפס"ד שמדובר טענה והרוכשת המקרקעין מקום היא הדין ברירת שבהן במקרקעין שמדובר
רעיון איראן ממשלת העלתה הנכס, בתגובה את להוציא וניתן שוק תקנת יש בהם במטלטלין
שיקולי הועלו הנכס. כאן יצא ממנו המקום לפי דנים בו המקור דין ישנו אמנות שבחפצי חדש
לאומיים. אמנות אוצרות על להגן רצון מול השוק תקנת של מדיניות
הציבור תקנת לא הציבור בתקנת פגיעה יש אם הזר הדין את להחיל יש הדין ברירת כללי פי שעל במקרה גם
כטענת הנתבע ע"י מועלית להיות עשויה היא שלילית דוקטרינה הזר. זוהי הדין את מחילים
או התביעה לדחיית שתשמש הגנה הנתבע של ההגנה טענת נגד שטוען התובע ע"י נגדו,
הזר. הדין על שמתבסס
עלתה נ' נפיסי נפיסי 1558/94 דנ"אב למצוא ניתן שלילית היא הציבור שתקנת לכך סתירה שנהג הפרסי הדין את להחיל עלינו היה לכאורה בעוד השיתוף חזקת לפי לדון האם השאלה
17
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הפרסי. החוק לפי לדון מאפשר לא הציבור שתקנת טען חשין נישואיהם, פרס. והשופט במקום
לעובדה בניגוד לכאורה לפיו לדון יש ולכן הציבור תקנת הוא הישראלי שהחוק סבורים אנו כאן
שלילית. הינה הציבור שתקנת
מחמוד זאב גבעת המקומית המועצה 300050/98 ע"עב שהעסיקו אנשים ניסו נ' הדין את להחיל שיש טענו המועסקים אולם הירדני הדין את להחיל שיש לטעון פלסטינים
תקנה שהיא הישראלי, דהיינו הדין להחלת צינור היא הציבור שתקנת קבע הישראלי. וביהמ"שחיובית.
הפורום, דין מיד נכנס הזר הדין את שולל שכשביהמ"ש היא זו לסתירה תשובה
החיצונית הציבור תקנת
בדווקא ישראל של ולא אחרות מדינות של החיצונית, דהיינו הציבור הציבור? תקנת תקנת מהי הילד, וכן טובת כמו בינלאומיות אמנות על מבוסס המתקדמות. זה המדינות כל היינו זה ולגבי
ישנם הפורום של קונצנזוס הציבור לתקנת בבירור מנוגדים שהם דברים הבינלאומיים.
ומין. גזע דת רקע על אפלייה האשה, וכן במעמד ממשית עבדות, ופגיעה כמו החיצונית
ודוגמה הציבור לתקנת מקור הוא הפומבי הבינלאומי המשפט האם היא מכאן שעולה שאלה שחנו שלה המטוסים את לקבל אותה כשכבשה כוויית את עיראק של בתביעה עלתה לכך
על שמבוססים הדין ברירת כללי לפי אותם לקבל צריכים שהם היתה שלישית, והטענה במדינה
המטוסים את לקבל עיראק צריכה הקניין דיני עפ"י שאמנם קבע באנגליה הקניין. וביהמ"ש דיני
לתקנת כמנוגד יחשב המצב הפומבי הבינ"ל למשפט מנוגד כוויית של שהסיפוח כיוון אך
בעייה יוצר זה הציבור. מצב כתקנת יחשב הפומבי הבינלאומי המשפט שגם הציבור. ומכאן
נבחן לא שבישראל ברור הבינלאומי. ומאידך המשפט כללי של הפרה על טענה יש בה בישראל
שהדין העובדה את מקבל לא שהפורום היא לכך ההסבר החיצונית הציבור תקנת את זה בעניין
החיצונית. הציבור תקנת את נוגד שלו
לפנימית מחיצונית הציבור תקנת את הופכת לחיובית הציבור תקנת הפיכת של התוצאההפורום. דין את ומכניסה
את לקלוט נכונותו כך מהסכסוך מרוחק שהפורום מהסכסוך-ככל הפורום של הריחוק מידתפרקטי. באופן יותר גדולה הציבור תקנת
הפרטי מהדין להבדיל זר ציבורי דין
ויופיינדר אמריקאי ציבורי? בפס"ד בדין קורה מה עולה הפרטי, והשאלה בדין עסקנו עתה עד יוצרים. הנושא זכויות להפרת חשש כאן יש מפריס, בעוד אופנה צילומי לאינטרנט אדם העלה
כזה, במצב יוצרים זכויות שמחיל הצרפתי הדין לפי לדון שיש ונטען בארה"ב בימ"ש בפני עלה
שכשיש קבע בארה"ב וביהמ"ש בארה"ב הביטוי חופש של חוקתית זכות כאן יש מאידך אך
הזר. הדין את מחילים לא המקומית החוקתית לזכות הזר הדין בין התנגשות
בהתנגשות שדווקא יתכן הקנין, אולם זכות של חוקתית בזכות פגיעה תהיה מצב בכל בישראלבקנין. פגיעה יש בו מצב בכל ולא הזר הדין יוחל לא חזיתית
פלילי משפט של היא הברורה הזר, הדוגמה הדין של ציבורית הוראה החלת הוא מזה הפוך מצב פרסום הוא מפורסם הנוכחי. מקרה בפורום נוהג אינו כשהוא הזר במשפט יוחל שלא זר, שברור
הפורום, במדינת הסוכן את לתבוע מסויימת, לא-ניתן במדינה שפוגע חשאי סוכן של של ספר
במדינת עליה לתבוע ניתן יהיה לא פלילית שאינה לבר-פלילית עונשית הנורמה אם ואףהפורום.
18
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
לפי רישום עבר שלא זר ערך נייר כמו רגולטוריות הוראות של במקרה קורה מה שעולה שאלהואמנם הנורמה לנורמות פרטיות נורמות בין להפריד ניתן לא שכיום ברור הרגולטורית?
וככל ניתן יהיה לא והמנהלי הזר החוקתי הדין את רגולטוריות, אך עניינים הנראה להחיל.
הזר. הדין פי על יוחלו כלכליים
מהות מול פרוצדורה
המהותי. מהדין הפורום, להבדיל דין חל לעולם פרוצדורה שבענייני הוא האנגלי הכלל
לעומת העקרונות של בהגשמה עוסקות המהותיות שהזכויות היא זו לאבחנה הסיבה הפרוצדורה שלעיתים היא העקרונות. הבעייה של המימוש דרך אלא אינה שהיא הפרוצדורה
ביניהם. להבדיל קושי גם ישנו הפורום, וכן דין על המגנה והיא מהותית היא
הפרוצדורה הדין לפי ולפעול לברר הפורום של נוחות שיקולי הוא נוסף צידוק הינה הזר, כזה שבמצב הזרה, וכיוון הפרוצדורה לפי זמן לאורך הליך לנהל ביהמ"ש את ותחייב מתמשכת
שום לו אין כן המהותי, שאם מהדין להבדיל למומחה המושכות את להעביר יכול לא ביהמ"שתפקיד.
האנגלי ובמשפט ראיות לדיני מעבר פרוצדורה המושג הגדרת את מאד הרחיב האנגלי המשפט כתב דרישת לגבי אף למשל המהותית. כך הזכות חשבון על לפרוצדורה נחשבים רבים תחומים
פרוצדוראלי. עניין שהיא נקבע
בזכות לפגוע שעלול במצב פרוצדוראליות זכויות מלסווג להימנע הוצע לבעייה אחר כפתרוןהמהותית.
ומהותית? פרוצדוראלית הוראה בין נבחין כיצד
בת נידונה אנגלי , ובפס"דתרופה לבין דין בין מבדיל האנגלי פשוט, והמשפט עניין זהו לכאורה לה לתת סירב היווני. האב הדין שמחייב כפי נדוניה לה נתן שלא כך על אביה את שתבעה יוונית
שלמרות אמר וביהמ"ש באנגליה האב את תבעה לרצונו. הבת בניגוד שנישאה כיוון הנדוניה את
מנגנון את היווני, אולם מהדין כמתחייב לנדוניה התשלום חובת את עליה להחיל יש שלכאורה
כלום. זהו הבת תקבל לא באנגליה, ולכן להחיל ניתן לא התשלום ואופני העילה של המימוש
נראה המימוש לבין העילה בין להפריד שיש המסורתית לגישה ביטוי ניסה שבימ"ש שלה.
הדין את להחיל ביהמ"ש השתמש בה האמתלה רק היתה וזו הזר הדין מהחלת כאן לחמוק
הזר. המהותי
האחד יורשים שהם לתרופה, לדוגמה: כששנים דין בין זו מבחינה יותר מורכבת האבחנה בפועל מיורשי מי משפט שיטות שתי בין ויכוח ישנו זה קודם. בעניין מת מי ידוע ולא יחד מתו השני של
הוא הוויכוח מהותי, אם או פרוצדוראלי הינו זה עניין האם לדון הירושה, ועלינו את מקבל שניהם
שהיה מהותי, למרות עניין זה חלוטה חזקה הוא אם פרוצדוראלי, אך יותר עניין זה חזקה לעניין
לסתירה. ניתנת או חלוטה חזקה זו האם יבחר שהפורום לטעון ניתן
על רשומה שהיתה לאנייה נושים היו בע"מ סחר נ' כור קורפוריישן גרייפין 352/87 ע"אב לדון שיש החליט שיעבוד, ביהמ"ש למימוש בקשה הנושים הגישו לישראל וכשהגיעה פנמה שם
עניין הוא המקובל המשפט לפי ימי שעבוד של שעניין היו הנימוקים הישראלי, אחד הדין לפי
הדין את להחיל צריכים והיינו מהותי דין כן זהו באופיו שלכאורה היא בכך פרוצדוראלי, הבעייה
מהו דן בפסה"ד ברק השופטהדינים. שוויון חזקת על בהסתמך זאת דחה שמגר הזר. השופט
פרוצדוראלי, או מהותי עניין הוא הקדימות עניין האם היא הנושים, השאלה של העדיפות סדר
לכלל משותף דין שאין כיון לעיל(. לדבריו )ראה וסעד משפט בין הבחנה יש האנגלי הדין לפי
19
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
חדש דין ברירת כלל יוצרת זו הפורום. טענה דין את להחיל יש השיעבוד נעשה שבהן המדינות
נתניהו . השופטתלהם המשותף את מוצאים לא אם לפיהם לפעול אין כללים כמה כשישש
לפיו, מדיניות שיקולי הוא הנימוק פרוצדוראליים כעניינים ימיים נושאי להגדיר יש מדוע מסבירה
השעבודים את לחזק יש המקום, ובכך כדין בהם לדון יעילות, נוחות, ציפיות, יש שיקולי משום
להקטין היא )המטרה הזר בדין שקיימים ימיים שיעבודים של נוספים סוגים להכניס ולא הימיים
לשיעבוד(. האפשרויות הפחתת באמצעות האונייה על המתחרים מספר את
פיצויים
נזיקין, לדיני והן חוזים לדיני הן רלוונטיים מהות? פיצויים או פרוצדורה הם פיצויים האם
פיצויים )דוגמת פרוצדוראלית הינה התשלום מהותיים, דרך הם נזק שראשי היא הרווחת הגישההמשפט. שיטות בין משתנה הפיצויים אחרים(, שיעור ופיצויים עיתיים
שיעור יחול האם השאלה ועלתה הפיצויים שיעור נידון נ' ברקוביץ' קלאוזנר 750/79 ע"אבשיחול. הוא האמריקאי שהדין קבעה בן-פורת בארה"ב, והשופטת או בישראל הנהוג ההכנסה
התיישנות
עדיין הזכות דיונית ומהותית, )בהתיישנות דיונית התיישנות בין אבחנה מקובלת התיישנות בדיני לסווג נהוג הזכות(. בישראל את מבטלת המהותית וההתיישנות אותה לתבוע ניתן לא אך קיימת
למעשה הפורום, אולם בדין ידון הכל שלכן לומר ניתן היה ולכאורה כדיונית ההתיישנות רוב את
זאת דיונית. למרות או מהותית היא ההתיישנות האם לדון ולפיה הזרה השיטה לפי לדון יש
נ' חמאדה 6860/01 ע"אב דיונית, אולם היא שהתיישנות בישראל ביהמ"ש נקט בעבר שנתיים, של התיישנות תקופת שמעניק בשטחים צו נקבע רכב לביטוח הישראלי המאגר
יחשב הנושא הכללי ההתיישנות להסדר שחריגה ספציפית התיישנות יש שאם קבע וביהמ"ש
בישראל. תביעתו את להעלות יוכל לא והוא הזר הדין ויוחל מהותי כעניין
renvoiה- החוזרת ההפניה דוקטרינת אחרת, כגון מדינה דין לפי לדון מפנים הזר בדין הדין ברירת שכללי מצב לפתור באים אנו כאן
בה המדינה של הזר הדין המוריש, ואילו פטירת למקום מפנה הישראלי החוק בהם ירושה בדיני
מפנים אנו האם היא הזר, והשאלה הדין מהו בסוגיה תלויה זו אחרת. שאלה למדינה מפנה מת
שלו. להפניות גם מפנים שאנו או הזר לדין רק
בלי המהותי הזר הדין את רק ולהחיל להפניה להתייחס לא היא אחת אפשרות
אחד במומחה והצורך היעילות הם זו שיטה של עצמן, היתרונות שלו להפניות להתייחס
הזר הדין לעקרונות חוטאים אנו שבכך היא מומחים. הבעייה במספר ולא הזר לדין
שלנו. הדין ברירת כללי מפנים שאליו
היא הזר. הבעייה הדין של הדין ברירת של להפניות להתייחס היא אחרת אפשרות
לישראל אותנו מחזיר הזרה המדינה של הדין ברירת כללי בהם מסויימים שבמקרים
הפתרוןremission) שוטה מעגל להיווצר עלול של בגישתה הוא השוטה למעגל (.
דוחה היא אם ואף שוטה מעגל יווצר לא אותו דוחה היא ואםrenvoi ל- הזרה המדינה
כדלהלן. שוטה מעגל יווצר שלא יתכן חלקי באופן אותו
שוטה, ובמקרה מעגל נוצר שלא במקרים רק ההפנייה את לקבל יש לפיה ביניים גישת
הדין לפי נדון אלא הדין ברירת כללי לפי המפנה למדינה שוב נפנה לא שוטה מעגל שלבישראל.
ענייני מלבד המופנית המדינה של המהותי המשפט את ומפעילים ההפנייה את דוחים באנגליה האמריקאי המשפט במלואה, גם ההפנייה את מקבל הוא )אישות( בהם אישי ומעמד מקרקעין
בהפנייה מתחשבים שבמקרקעין במלואה. הסיבה ההפנייה את אישי מעמד בענייני מפעיל
20
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
בהפנייה מתחשבים אישות בענייני הקרקע. גם במקום מתחשבים שבמקרקעין משום במלואה
אחר. במקום ורווק מסויימת במדינה נשוי נחשב שאדם מצב יווצר שלא בכדי לגמרי
כשכללי מעגל מסוג הפנייה נוצרת מתי למדינה מפנים המדינה של הדין ברירת שוטה? היא שוטה ובמעגל הפנייה של במצב השנייה הגישה את מקבלת היעד כשמדינת המקורית, וכן
הראשונה. למדינה מעבירה שוב
לחוק142בס' בארץ למדינה חוזרת הפנייה של ובמצב הראשונה הגישה מתקבלת הירושה לישראל הדין את מחזירה המדינה אם אולם הראשונה המדינה של הדין את מחילים אנו אחרת
הישראלי. הדין את מחילים אנו
. renvoi דחיית נעשית גם)מיוחדים )מקרים נישואין התרת לחוק5 בסעיף
בדין לדון יש בעניין שמעורב זר של האישי שהדין נאמר במועצתו המלך ( לדבר2)4 64 בסימן המושב. מקום דין יחול זה ובמקרה המושב למקום מפנה שלו הלאומי הדין אם אלא שלו הלאומי
שיש קובע אחרת, וביהמ"ש לשיטה הזרה השיטה מפנה בו במצב יקרה מה השאלה ונשאלת
הפנייה כשיש מלא, אךrenvoi שיטת הזר, דהיינו הדין לפי ולדוןrenvoiב- מצב לכל להתחשב
אותו. מחילים ולא המושב מקום דין את ומחילים חלקיrenvoi נעשה המושב למקום
הדינים שוויון וחזקת הזר הדין הוכחת
הזר? הדין מורה מה לדעת ניתן כיצד
הגישה אולם אותו לברר ביהמ"ש על שמוטל דין הוא הזר הדין המקובל במשפט של בתחומו נמצא לא שהוא היא , המשמעותעובדהכ הזר הדין את מגדירה הקונטיננטאלית
הדין של ההוכחה חובת עובדה הזר, ובנוסף, ככל הדין את יודע לא שהוא היא וההנחה ביהמ"ש
בישראל. הדין הזר, וכך לדין שטוען הצד על מוטלת הזר
שתביעתו אפשר אותו מוכיח לא הוא בו ובמצב התובע הוא הזר הדין את להוכיח שצריך הראשוןהעובדות. את הוכיח לא התובע בו מצב כדין תדחה
לדין דומה הזר שהדין חזקה הדינים, לפיה שוויון חזקת ישנה הזר הדין את הוכיחו שלא במצב ופוגעת הזר הדין את בפועל מחילה לא פיקציה, והיא שהיא היא זו בשיטה בישראל. הבעייתיות
החזקה: את נחיל מתי גישות כמה ישנן לכך הרצויה. כפתרון המשפטית בהרמוניה
חוזי עניין היא צפה לתביעה . דוגמאמהותיות לתביעות צפות תביעות בין מבחינים יש
מהותיות בתביעות אולם השוויון חזקת את נחיל מסויים,וכאן למקום קשור בהכרח שלא
בתביעה, יהיה המסויים הזר הדין את להחיל עז רצון ישנו שבהם סטאטוס כמו בעניינים
החזקה. על להסתמך קשה
בתחולתו ומצומצם יחודי הוא שהדין וככלכללי, לדין יחודי דין בין היא אחרת הבחנה
תגבר יותר רחבה בסוגיה שמדובר ככל תחלש, ומאידך החזקה את להחיל נטייתו כך
החזקה. את להפעיל הנטיהמורה. הוא מה לדעת והקושי הזר הדין את להחיל הקושי את בוחנת אחרת גישה
סעד שאלת נידונה JSC AEROAVIT AIRLINES נ' בע"מ תעופה כספי 6934/10 רע"אב
זמני סעד שבעניין כיוון הדינים שוויון חזקת את ביהמ"ש הפעיל ההולנדי הדין פי על זמני
טענו נ' אל-אויבי הוואקף הזר. מאידך, בפס"ד הדין את לברר ניתן ולא דחיפות ישנה
3מ- ליותר נכס השכרת של רישום נצרך הירדני שבדין הדינים שוויון שחזקת התובעים
הדין בהוכחת קושי בארץ שאין ואמר זאת דחה ביהמ"ש הישראלי, אולם בדין כמו שניםהירדני.
21
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
זוג בני עזבונות שני התדיינו שאמן המנוחה נ' עיזבון שאמן המנוח עיזבון 755/85 ע"א ב מכח השיתוף חזקת שישנה טען הבעל ועזבון עליהם שחל הוא התימני והדין בתימן שהתחתנו
מכוח הישראלי הדין יחול הזר הדין תוכן הוכח משלאש טען שמגר השיתוף, והנשיא חזקת
הישראלי. הדין כפי השיתוף חזקת תחול ולכן הדינים שוויון חזקת
הדין את להחיל שיש טען והתובע במצרים הדין על הצדדים דנו נ' סגל כץ מאידך, בפס"ד מצב, ולדעתו בכל החזקה את להחיל שאין טען מצא והשופט הדינים שוויון חזקת מכוח המצרי
.הכלל מן יוצאים במקרים רק להיות צריכה זו חזקה על הסתמכות
להסתמך שיש אמרה דורנר והשופטת האמריקאי הדין לפי בארץ רוחני קניין נידון קמרון בפס"ד זהים, והוכחה המדינות בשתי שהחוקים ההנחה על מבוססת שזו כיוון הדינים שוויון חזקת על
דורנר שהציגה נוסף האנגלי. נימוק הדין על מושתתים והישראלי האמריקאי שהדין היא לדבריה
החזקה. על בו להסתמך יש ולכן מסויימת משפט לשיטת קשור שלא צף עניין שזהו היא
כשהיתה בניו-יורק לאומי ובנק ישראלי ערב בין סכסוך על דובר לאומי נ' בנק דרוקר בפס"דוהערב הדין לפי לדון תניה הדין לפי חובתו את הוכיח לא לאומי שבנק טען האמריקאי,
ולכן כלליים ולא פרטיים עניינים הם ערבות שדיני טען מחוזי בפס"ד נאמן האמריקאי, והשופט
בחזקה. להתחשב אין תניה שהיתה שכיוון טען הוא בחזקה, ובנוסף להתחשב אין
מצא בפרס, והשופט שנישא זוג של השיתוף חזקת נידונה נ' נפיסי נפיסי 1558/94 דנ"אב שחזקת הנוסף בדיון אמר גולדברג לפרס, והשופט הדינים שוויון הלכת את לחיל ניתן שלא אמר
הדינים שוויון של כשהטענה וכן מקורות מאותם יונקות השיטות כששתי תהיה הדינים שוויון
הציבור. בתקנת פגיעה מעין תהיה התביעה ודחיית אוניברסאליים צדק כללי משקפת
כעניין ולא מעוגן כעניין יחשב חברה של שמקרה בייניש השופטת אומרת נ' אמורים ורנר בפס"דצף. לנושא יחשב הזוג בני בין ממונות שעניין בייניש השופטת אומרת נ' ששון ששון צף. בפס"ד
נידונה נ' איברהים בע"מ אבן לעיבוד ומפעל מחצבה האדומים סלעית 1227/97 ע"אב בעניין. הוכח לא שחל שהוא הירדני שהדין טענה וזו מחצבה ידי על גבול הסגת של שאלה
שיש נפיסי בפס"ד גולדברג השופט דברי עפ"י החזקה את להחיל שיש טען אנגלרד השופט
וכאן עקרונות של במצב החזקה את להחיל עניין זהו גבול הסגת בעניין אוניברסאליים,
של הטענה העלאת למנוע יש לב ותום השתק עקרונות שמכח היא נוספת אוניברסלי, טענה
הזר. הדין על אי-הסתמכות
המהותיים הדין ברירת כללי
בחוזים הדין ברירת
מבוא
חוזיות: בסוגיות בעיות כמה
העיקרית שהזיקה קנין ולעומת נזיקין טריטוריאליות, לעומת זיקות בריבוי מאופיין חוזה
הנכס. של הימצאו מקום היאהמיקום. את לבחון יש לפיו המכריע השלב מהו ולקבוע החוזה את למקם קושי קייםהדין. את לבחור הצדדים של כוחם מה והשאלה החוזים חופש עקרון
22
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הפנית פרטיים, כגון אלא מהותיים שאינם פתרונות לחוזים לאמץ המודרנית הנטיה
לבימ"ש. ולא לבוררות סכסוכים
היא המרכזית . והשאלהקוגנטיות והוראות דיספוזיטיביות הוראות בין היא בסיסית הבחנה ברובם בחוזה המהותיים הצדדים. כשהעניינים של הבחירה חופש על קוגנטיות נורמות באלו
הדין ברירת של ברובם. הנושא קוגנטיים הם החוזה יצירת ודרכי הטכניקה דיספוזיטיבים, אולם
צדדים כששני גבולות חוצי בחוזים רק ולא פנימיים בעניינים אף בתוקף להיות יכולה בחוזים
אף להפנות יכולים הצדדים כן על בציטוט. יתר או בהפניה זר חוק מציינים לחוזה ישראלים
הדין. ברירת של סוגיה מעוררות אלו הפניות דתית. גם משפט לשיטת
הדין ברירת כלל
הזיקות. מירב פי על מכן , ולאחרהצדדים כוונת פי על נקבעת הדין ברירת
. במכללא , אובמפורש או הצדדים לכוונת דרכים שתי ישנן
אובייקטיביות. מנסיבות עליה ללמוד סובייקטיבי, וניתן באופן משתמעת היא מכללא כוונה
כוונתו הסקוטי המשפט משיטת למושגים ונשנה חוזר באופן שמפנה באנגלית חוזה למשלאך למשפט להפנות התפיסה על מלמדות האובייקטיבית והמציאות ההוכחה הסקוטי.
הסובייקטיבית.
הצדדים. של המשתמעת הבחינה על לוותר אפשר אי בחוזה מפורשת לא הצדדים כוונת אם גםהזיקות. מירב יש משפט שיטת לאיזו האובייקטיבי המישור את בוחנים אנו זאת שבחנו לאחר
שלבים: בשלשה נעשית בחוזים הדין שברירת אפוא יוצא
הצדדים. כוונת בחוזה מפורשת האם סובייקטיבית בחינה
בחוזים בעיקר הצדדים התנהגות לפי מכללא, כגון משתמע האם סובייקטיבית בחינה
הסכסוך. רגע עד הצדדים מהתנהגות ללמוד ניתן בהם מתמשכים
הזיקות. מירב של אובייקטיבית בחינה
וחופש משפט בתי עבודת על הוודאות, הקלה היא הצדדים רצון את מעדיפים שאנו הסיבההחוזים.
קוגנטיים בעניינים הצדדים כוונת
קוגנטיים? בעניינים הצדדים להסכמת יש כוח כמה היא השאלה
גישות: מספר ישנן זה בעניין
הצדדים. בהסכמת החוזה יצירת של קוגנטיים בעניינים אף יחול הזר הדין
קוגנטי. בפורום כשהדין אחר דין להחיל ניתן לא
קריטריון בוחנים אנו הצדדים כוונת בחינת של הראשון בשלב שכבר אומרת האמריקאית הגישהאובייקטיבי.
הסכמתם זר דין עצמם על קיבלו הצדדים שאם נקבע באנגליה הלורדים בית של ויטה בפס"ד. לב בתום ונעשתה חוקית שהיא ובלבד הציבור תקנת את נוגדת שאינה ובלבד תתקבל
דרישות: שתי עולות כן, מפסה"ד אם
23
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
לב תום
חוקיות
מסויים, דין וקפריזי שרירותי באופן בחרו שהצדדים לאפשרות הכוונה זה בהקשר לב תום נוספת הוגן. אפשרות בלתי יתרון לעצמו להעניק מנסה הצדדים שאחד היא נוספת אפשרות
לב. תום בחוסר נעשה הדין של הבחירה שתהליך היא
האםחוקיות מהי המשפט ללא נחשבים הקוגנטיים לחוקים בניגוד שהוא דבר ? חוקיים. )=כופה(. מנדטורית נורמההקוגנטיים: מהחוקים מצומצם נוסף מושג זה בעניין קובע המקובל
הביצוע. מקום או הזרה השיטה של גם אולם הפורום דין של להיות יכולה מנדטורית נורמה
וחיצונית פנימית מנדטורית נורמה
על לחול נועדה יוצרה כוונת פי שעל נורמה נדרשת פגומה, אלא אינה כשלעצמה כופה נורמהובעניין הסיטואציה נורמה לבין הביצוע מקום של מנדטורית נורמה בין הבדל יש זה הזו.
מקום של מנדטורית בנורמה להתחשב מקום ויש הפורום בתחום רק לחול שנועדה מנדטורית
חוקית. בלתי למעשה חשיבות יש שבו החוזה ביצוע
תנייה לפיו ההתיישנות לחוק19 בסעיף דן ביהמ"ש נ' נומיקוס בע"מ מנורה 419/71 ע"אב מבחין זוסמן נפרד, והשופט ובחוזה בכתב תנייה דורשת בחוק שקבועה ההתיישנות תקופת על
למדינה. מחוץ אף לאכוף שמטרתה המדינה, לנורמה בתחום לכפות שמטרתה נורמה בין
לה, מחוצה ולא בישראל סטנדרטים לקבוע שמטרתה פנימית נורמה הינו זה סעיף זוסמן ולדעת
תקופת על תניה בעניין בחוק הקבועה הפרוצדוראלית הדרישה את אוכפת היא אין ולכן
לישראל. מחוץ שנערך חוזה על ההתיישנות
בין סכסוך נידון בירושלים לעבודה הארצי הדין נ' בית לעובד קו עמותת 5666/03 בג"ץב נידונה זה ביש"ע, בעניין בהתנחלויות אותם שהעסיקה חברה לבין פלסטינים זרים עובדים
רצו המעבידים ואילו ישראל של הדין ברירת את רצו והעובדים המינימום שכר של השאלה
יחול, דין איזה שקבעה מפורשת תניה היתה לא הצדדים הירדנית. בין הדין ברירת את להחיל
זה האזור. מצב דין את להחיל רוצים שהצדדים להסיק ניתן היה הצדדים של ההתנהגות ולפי
ישנה האם בחן הוא ומאידך סובייקטיבית לבחינה נכנס לא וביהמ"ש ביהמ"ש את סיפק לא עדיין
ממוקמים היו שהצדדים מהעובדה הסיק לעבודה הארצי הציבור. וביה"ד בתקנת פגיעה כאן
את לבחון שיש קבע ריבלין השופט הירדני, אולם האיזור דין את עליהם להחיל שיש בשטחים
הדין יחול ולכן בשקלים הינו והתשלום ישראליות וחברות ישויות הם והמעסיקים הזיקות
לאחר הציבור. גם לתקנת מנוגדת האיזור דין שהחלת נוספת טענה עם הסכים הישראלי. ריבלין
הנורמות את לבדוק עלינו עדיין הציבור בתקנת פגיעה אין הירדני הדין שמבחינת הוכחה
החוזה. מקום של או הפורום של היא המנדטורית הנורמה האם היא המנדטוריות, והשאלה
הישראלים. העבודה דיני של השונות הנורמות בחינת תוך להיות עשויה זו שאלה על התשובה
פסה"ד על ביקורות
בהריון, נשים פיטורי חוק כגון עבודה דיני של הללו שהנורמות לטעון ניתן הדין פסק על כביקורת בשטחים , כגון ישראל לגבולות מחוץ אף הוא באשר ישראלי מעסיק כל על לחול התכוונו
נורמות הם המשק בכלל שהוחלו מינימום שכר וחוק קיבוציים הסכמים דנן. אולם במקרה
שמעסיק במקרה תעלה דומה המדינה. שאלה לגבולות מחוץ יחולו ולא פנימיות מנדטוריות
24
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
אלו? לאור עקרונות לפי אותם להעסיק עליו תאילנדים, האם עובדים בתאילנד מעסיק ישראלי
בעייתית. היא אפוא, והתוצאה חיובית היא התשובה בדין פסק
במישור הצדדים כוונת את באופן בחן לא כאמור שביהמ"ש היא פסה"ד על נוספת ביקורת שמחייב הניתוח חשבון על מסויימת לתוצאה שאף שביהמ"ש ללמוד ניתן ומכאן סובייקטיבי
של בפסה"ד ערכיים שיקולים שמסתתרים סובייקטיבית. ומכאן העניין את לבחון מלכתחילה
יתר כוונת על הערכיות תפיסותיו את להעמיס מנסה ביהמ"ש כלל בדרך כן על ביהמ"ש.
שהשלב שסבורים יש הצדדים, לכן כוונת את מוכיח הוא אובייקטיביות נסיבות ועפ"י הצדדים
בחינה הזיקות את בוחנים הם זאת ולאור המרכזי השלב הוא הזיקות מירב של האובייקטיבי
הזיקות. מירב בחינת על ועדיף קודם שלב הינו משתמעת שכוונה טכנית, בעוד
הזיקות? מבחן במסגרת שנבחנות האובייקטיביות הזיקות מהן
טריטוריאליות זיקות
עסקיהם, מושבם, מקום הצדדים, מקום זהות
התשלום. והענף, מטבע העיסקה כלכליות, טיב זיקות
הסובייקטיבית הכוונה על אובייקטיביות חזקות
חזקות: פיתחה הפסיקה הצדדים של המשתמעת הכוונה בחינת במסגרת
הדין. ברירת תקבע הדגל ארץ לפי לפיה האניה של הדגל דין בדבר החזקה
המקרקעין מקום כדין החוזה ידון מקרקעין שבמקום חזקה.
החוזה. של והעריכה הביצוע מדינת כדין החוזה דין
בחוזה כלל בדרך המוכר את בוחנים הספציפי, אנו החוזה של האופייני הביצוע חזקת
אפייני. בביצוע העיסקה את לבצע שצריך הוא והמוכר המכר
והאחת החוזה את מקיימת האחת משפט שיטות שתי כשיש לפיה התשריר חזקת
לקיים. הביקורת יש חוזים , שכןהחוזה את שמקיימת השיטה את נעדיף אותו מבטלת
החלש. הצד מן מילוט מונעת שהיא היא זו גישה על
דוגמת פורצדוראלי עניין ביהמ"ש" לגבי עליהן יחיל דין איזה ברור לא בהן סוגיות כמה ישנן. משפטית כשרות של סוגיה לגבי וכן הכתב דרישת
בנזיקין הדין ברירתמתוכננות. שאינן כיוון יותר שכיחות הן אלו סוגיות
לפקודת3 סעיף לפי לתרופה זכאי יהא בישראל שנעשתה עוולה ידי על "הניזוק הנזיקין נטען בע"מ ושחם נ' גזית לבהר רע"א וב.לה" האחראי או העוולה עושה מידי בפקודה המפורשת
לא בחו"ל שארע ארוע על חלה לא הנזיקין שפקודת ללמוד ניתן ומכללו הדין ברירת כלל שזהו
שסעיף קבע לנדוי השופט הדין. אולם ברירת מכח שחל הזר הדין יחול ולכן הנזיקין פקודת תחול
וניתן הדין ברירת כלל על מדבר לא והסעיף בחו"ל שאירע אירוע על החל הדין מהו קובע לא זה
שאפשר חיצוני הדין ברירת כלל לחפש עלינו כן ואם משמעות שום כלל אין שלסעיף זאת לפרש
את לפרש ניתן מאידך הישראלי. אך הדין יחול שלא אפשר בישראל שאירע אירוע על שאף
25
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
הדין חל עדיין כלשהי זרה זיקה יש אם שאף שמשמעו מצומצם הדין ברירת ככלל הסעיףהישראלי.
המקובל במשפט בנזיקין הדין ברירת
האנגלי המשפט
האנגלי. בדין בר-תביעה הוא שהמעשה הוא האנגלי בדין הבסיסי הכלל
התביעות )כלל ההתרחשות מקום דין לפי מוצדקת בלתי הנתבע שהתנהגות הוא לתביעה תנאיהמקומות(. הכפולה-בשני
הנתבע, כטענת מכן האנגלי, ולאחר הדין את רק אלא הזר הדין את להוכיח צורך אין זו בשיטה "מוצדק". מעשה של ההגדרה מהי היא הזר. השאלה בדין מוצדק שמעשהו להוכיח פטור, עשוי
באנגליה מברזיל הוא גם חברו את ברזילאי אזרח שתבע הרע לשון תביעת נידונה פונטס בפס"ד
עילת אין שבברזיל הנתבע וטען הרע לשון עילת נהגה בברזיל. ובאנגליה שנעשה מעשה על
שכך שכיוון פסק פלילית, וביהמ"ש עבירה הינו הרע לשון שבברזיל התובע טען הרע. אולם לשון
הוא הכלל של התובע. משמעותו לתביעת מקום יש כן מוצדק, ואם לא כמעשה יוגדר זה מעשה
נזיקין תביעות מזמין זה שכלל בכך בסוגיה. והבעייתיות שנידון המרכזי הדין הוא הפורום שדין
זרות. במדינות הפורום דין לפי
האנגלית השיטה במלטה. לפי דרכים בתאונת נזק לחבירו אנגלי חייל גרם נ' בויס צ'פלין בפס"ד המעשה במלטה הדין לפי וכן המזיק את לחייב יש האנגלי הדין שלפי כיוון זו לתביעה מקום יש
שיש להלן, וקבע שתובא האמריקאית ההלכה את אימץ ביהמ"ש הערעור מוצדק. בערכאת אינו
להתחשב שיש ביהמ"ש קבע הנוספת הערעור הנזק. בערכאת במלטה- מקום הדין לפי לדון
,הכפולה החבות כלללתבוע- ניתן יהיה עילה קיימת שתיהן לפי אם ורק המדינות שתי של בדין
אנגלים שני של במקרה כגון האחת למדינה שייכות הזיקות כל בו מצב יהיה לכך כחריג אולם
בחו"ל. בשני האחד שפגעו
הדין ברירת לכללי ולא הזר הפנימי לדין היא שהפניה נאמר1995 בשנת באנגליה שנחקק בחוק שהתרחש אירוע על והן באנגליה שהרחש אירוע על הן חל בנזיקין האנגלי הדין שלו. בנוסף
וכן והדין הכפולה החבות כלל בחו"ל, העוולה. כשהמאורע קרות מקום דין הוא החל בוטל.
דין יחול רכוש הניזק. בנזקי במקום להתחשב יש גוף בנזקי מדינות, כשמדובר בכמה התרחש
הדין וכדו' יחול כלכלי הרע, נזק לשון כגון אחרים הנזק. במקרים בזמן הנכס ממוקם בה המדינה
הבעייה של המשמעותיים האלמנטים אירעו בו "אלמנטים למושג מבחן שאין העוולה. משמעותיים".
האמריקאי המשפט
העוולה. מקום דין יחול נזיקי אירוע שעל קובע האמריקאי הכלל
העוולה? מקום מהו
בעניין: אפשרויות שתי ישנן
המזיק, של ההתנהגות מקום דין
הנזק קרות מקום דין
האירועים בשרשרת האחרונה החוליה הנזק מקום למעשה שנדרש מפרש האמריקאי המשפטואובייקטיבי. לזיהוי פשוט, קל הינו זה לנזק, כלל שגרמה
26
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
מדינות של אחריות למשטרי המזיק את לחשוף מקרי, ועלול להיות עשוי שהוא זה בכלל הבעייהאחרות.
מסויימת במדינה שעבר בעת במטוס שאירע נזק כמו לחלוטין מקרי דין אכן הוא שהדין במקרה פורצדורה, אפשרות שזוהי לטעון בסוגיה, האחת מלדון להמלט לביהמ"ש אפשרות כמה ישנן
היא נוספת הציבור, אפשרות תקנת של בדוקטרינה הנזק קרות מקום דין את לפסול נוספת
כחוזית. הסיטואציה את לסווג
האינטרסים ניתוח גישת
ג'קסון בקוק אמריקאי בפס"ד עלתה האינטרסים ניתוח גישת לטיול שנסעו אנשים נידונו נ' ולפי לחבירו נזק גרם והאחד קנדה ארה"ב בגבול אין כאן האינטרסים ניתוח גישת ברכב,
הדין את כאן נחיל אמריקאים, ולכן הם האזרחים והן הרכב שהן לחול, כיון הקנדי לדין אינטרסהאמריקאי.
סעיף2ה- ברסטייטמנט נקבע145 או לאירוע אמיצה הזיקה בעלת המדינה לפי לדון שיש הנזיקין בדיני חשיבות בעלת פלוגתא בכל מתחשב שהוא הוא זה עקרון של לצדדים. החשיבות
הוא המזיקה ההתנהגות מקום החל. ככלל הדין ובעקבותיה הזיקה להשתנות יכולה נושא ובכל
מדיניות. שיקולי בוחן ולא המדינות של אינטרסים מנתח לא זה האמיצה. כלל הזיקה מקום
הדין יהיה החל הדין ( לפיהם2 רומא )כללי האירופי האיחוד את שמחייבים כללים נקבעו ברומא כדין הדין יהיה הצדדים שני של הקבוע מושבם דין כאשר הנזק, בנוסף התרחש בו המקום של
האמיצה. הזיקה שלה הנזק מקום שאינה מדינה יש בו מצב יהיה אלו לדינים מדינתם. כחריג
בישראל הדין
התובע שעל הנתבע וטען הישראלי השלטון בתקופת בסיני שהתרחש אירוע נידון קפלן בפס"ד כלל פי כל בסיני שחל המצרי הדין את וגם התביעה מקום של הישראלי הדין את גם להוכיח
המצרי. הדין על הדינים שוויון חזקת שחלה טען צ'פלין, והתובע בפס"ד שעולה הכפולה החבות
אינטרס אין שלמצרים וכיוון צ'פלין פס"ד של בחריג להשתמש יש שכאן קבעה דורנר השופטת
הישראלי. הדין יחול המצרי הדין את בסיני להחיל
נידון' נ' ברקוביץ קלאוזנר 750/79 ע"אב כמעט במשך בישראל ששהה אמריקאי אזרח יבחן מידה קנה איזה כפי היתה בישראל, והשאלה להשתקע כוונתו אם ברור היה ולא שנה
הישראלי, אולם הדין לפי לדון ויש פרוצדוראלי בעניין שמדובר טען הפיצויים, התובע שיעור
הדין. ברירת בכלל להתחשב ויש מהותי עניין הוא הפיצויים ששיעור קבעה בן-פורת השופטת
ואף האמיצה הזיקה את לבחון יש לפיו האמריקאי הכלל את להחיל יש בן-פורת לדעת זה במצב
הדין את להחיל שיש ברור לחזור מעוניין שהוא ברור היה אם הפורום מדינת היא העוולה שמקום
האמריקאי, הדין את להחיל אין לארה"ב לשוב מתכון שהוא ברור שלא כיוון האמריקאי, אולם
יש השתכרות הפסד חישוב לגבי זאת הישראלי. למרות בדין להתחשב יש הנזק שיעור לגבי ולכן
כן ואם לארה"ב שישוב אפשרות שישנה כיון לפי בארה"ב הנהוג ההשתכרות בשיעור להשתמש
גרידא. עובדתי אלמנט זהו
מידה אמות אילו כפי היתה והשאלה הטבע שמורות ברשות לבור ילד נפל כהן נ' ג'ון מ"י בפס"ד חייו שמרכז כיון זה מבחן ולאור אמיצה הזיקה את לבחון יש קלאוזנר פס"ד הנזיקין. לאור יוערכו
לוין שלמה השופט בארה"ב. בערעור, חזר כנהוג פיצויים לו להעניק יש בארה"ב היתה הניזוק של
בישראל הדין לפי לנהוג יש בישראל התרחש שהאירוע שכיוון ואמר לפקנ"ז3 בסעיף והשתמש
בשכר נתחשב גם האם ברור לא השכר קלאוזנר. לגבי מפס"ד כעולה ולא אחר דין לפי ולא
האמריקאי. במשפט או הישראלי במשק הנהוג
27
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
ינון הלכת
עבודה תאונת נידונה נ' קרעאן בע"מ מזון מוצרי ושיווק ייצור ינון 1432/03 ע"אב . השופטהצדק חריגב העוולה קרות מקום הוא בישראל שהכלל קבע ריבלין השופט בשטחים
, כלומרמקריות הינו דווקא, אלא התובע עם להיטיב מטרתו אין שאי-צדק ומסביר מוסיף ריבלין
לישראל התנחלות של שהזיקות כיוון ריבלין וקובע זה מקרי. במקרה הוא העוולה קרות שמקום
הישראלי. כביקורת הדין פי על נדון כאן ולכן מקרי הוא בשטחים שלה והמיקום מאד חזקות הן
בהכרח לא הוא גם ההתנחלות של מקרי, ומקומה אינו הניזוק של העבודה שמקום לטעון ניתן
האירוע. מתרחש בו למקום אמתית זיקה לצדדים שאין אחרת בארץ מעבר מקרי, לעומת
יובינר פרשת
והן המזיק בניו-זילנד, והן ישראלים של לרכב תאונה נגרמה נ' סקלאר יובינר 3299/06 ע"אב וישנה הנהג על דרכים בתאונת אשם ללא אחריות מטיל בניו-זילנד ישראלים. הדין היו הניזוק
של שונות דעות שלש נשמעו הדין בלבד. בפסק ניו-זילנד לאזרחי פיצויים שמעניקה ציבורית קרן
האירוע על שיחול הדין ולכן ינון מפס"ד שעולה כפי לנהוג שיש סברה נאור השופטתהשופטות:
על מדבר שהצדק כאן, כיוון יחול לא הצדק העוולה. עקרון קרות מקום דין – הניו-זילנדי הדין הוא
מקרי, אינו התאונה מקום שבפנינו, וכאן הספציפיים והנתבע התובע כלפי צדק ולא מתקלי צדק
ברור הסבר שאין להסיק ניתן ישראלים. מכאן היו הצדדים שכל בכך היא ההפך, המקריות אלא
העוולה, קרות מקום הוא הכלל שלכתחילה סברה ארבל זה. השופטת בהקשר מקריות למושג
צ'פלין בפס"ד שעולה הצדדים, כפי שני של המשותף המושב נוסף: מקום חריג ליצור יש אולם
הצדק, וקובעת חריג את רק מקבלת חיות הישראלי. השופטת הדין יחול רומא, ולכן ובכללי
יחול כן ואם החריג את להחיל יש פיצוי ללא נותר הדינים, והניזוק בין משמעותי פער יש שכאשר
הישראלי. הדין
הוא הישראלי שהדין בהנחה האם בשאלה השופטים ( דנו 4655/09 דנ"א) זו בסוגיה נוסף בדיון חוק שהינו דרכים תאונות לנפגעי הפיצויים חוק או הנזיקין פקודת יחול ישראלי דין איזה שיחול
ישראל מגבולות שיצא אוטובוס של מקרה נידון מחוזי בבימ"ש) בישראל רק וחל מובהק מקומי
חוק את נחיל . אם(ד"הפלת חוק את החיל ש"וביהמ, לגבול מעבר רב מרחק התרחק לא אך
להוציא מהמזיק, מבלי הפיצויים את לגבות ניתן לא שעדיין הצדק, כיוון לבעיית פתרון אין הנזיקין
מקרנית. הפיצויים את
ינון. בפס"ד הישראלי, כדבריו הדין ולא הניו-זילנדי הדין הוא שחל שהדין קבע ריבלין השופט של צדק ולא מתקלי לצדק הצדק לעקרון ינון בפס"ד בדבריו שהכוונה מוסיף ריבלין השופט
הצדדים שני בו מצב של נוסף חריג ליצור ארבל השופטת של הצעתה את פסל הצדדים. הוא
להחיל ניסתה תמיד בעבר הישראלית הפסיקה זה לפס"ד שקודם המצב אחת. לעומת ממדינה
הדין יחול כאן מפסה"ד העולה פי על הזיקות. אך מבחני פי על מצב בכל הישראלי הדין את
את להטיל הדעת על יעלה שלא ואומר זאת מוכיח גם בזיקות. ריבלין נתחשב ולא הניו-זילנדי
המיסים משלמי על המימון עלות את להטיל ד, ובכך"הפלת מחוק שמתחייב כפי קרנית על הנזק
הניו-זילנדי. הדין לפי פיצוי שום יקבל שלא לתובע קשה היא זו בישראל. תוצאה
בתאונת ולא ישראלים שני בין אחרת נזיקית עוולה של במצב הדין יהיה מה ברור לא מפסה"ד חיות השופטות שהציעו הצדק בחריג נתחשב אז האם מאחריות אותו פוטר הזר דרכים, והדין
וארבל.
28
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
חוץ פסקי של ואכיפה - הכרה ג חלק הליך לעבור הזר פסה"ד על בישראל תוקף לו לתת בישראל. כדי תוקף אין כשלעצמו זר לפס"ד
הישראלי. השיקולים הדין מבחינת ומחייב נורמטיבי מעמד לו מעניקה זו קליטה, קליטה של
ויעילות. הדדיות הם דין פסק לקליטת
דין: פסק סוגי בין להבחין יש פס"ד לקלוט בכדי
אל-תעשה. או עשה לאדם מורה לתאגיד, ופסה"ד או - לאדם פרסונה אין דין פסק לדרך נתייחס לפועל, להלן ההוצאה באמצעות אכיפה מחייב אלו פסקים של מימושם
דין. פסקי אכיפת
כולי כלפי ותוקפו לנכס מתייחס זה דין , פסקמעין-חפציים או חפציים דין פסקי
אלו כלל לנכס. בדרך בקשר אך הנתבע כלפי שהוא חפצי מעין פס"ד גם עלמא. ישנו
ההכרה. לדרך נתייחס אכיפה, להלן ולא הכרה ומחייב הצהרתיים דין פסקי הם
כאן וגם חפציים דין לפסקי במהותו דומה זה גם )נישואין, גירושין, גיל( סטטוס פסקי
אלו דין פסקי של מימושם לפועל, גם הוצאה מצריכים ולא הצהרתיים הם הדין פסקי
הכרה. באמצעות הינו
זר דין בפסק הכרהאגבית: הכרה וישנה ישירה הכרה ישנה
למשל כמו הצהרתי סעד ולתת הזר בפסה"ד להכיר ביהמ"ש מתבקש ישירה בהכרה
אדם. של גיל קביעת
אגבית בהכרה
אכיף, שפסה"ד בארץ לדרוש הזוכה יכול כסף לשמעון חייב שראובן זר פס"ד כשיש למשל שיכירו לבקש יכול כזוכה, והוא בו להכיר לבקש יכול הקיום, הוא ביצוע את שיאכוף פס"ד כלומר
נוספת אגבית. אפשרות הכרה גרידא, זוהי עובדתי כממצא הזר בהליך הפסק מתוך בממצא
לטעון ניתן אך אגבית להכרה זאת משווים ויש מינהלית כראיה הזר בפסק להכיר לבקש היא
אגבית. הכרה היא שאין
ישירה הכרה
פסקי אכיפת חוק דרישות את לקיים אכיפה( יש )ולא ישירה הכרה חפציים בפס"ד לבצע בשביל. 1958 חוץ
מצטברים: תנאים4 מצריך )א( לחוק11 סעיף
החוץ. מדינת עם הסכם
הסוג. מאותו דין בפסקי להכיר התחייבה ישראל
החוק עפ"י בישראל לאכיפה הניתנים חוץ פסקי על אלא חלה אינה ההתחייבות בישראל.
ההסכם. תנאי נתמלאו
29
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
אחרות דרכים ישנן האם עולה מדינות. והשאלה של מצומצם מספר עם רק נכרתה זו אמנה נאמר נ' אגם לממשלה המשפטי היועץ 970/93 ע"אב זו לאמנה מעבר זר בפס"ד להכיר
. 1בלעדית הינה זו שדרך
אגבית הכרה
דלעיל התנאים ארבעת מתמלאים שלא במצב )ב( לחוק, ואף11 בסעיף מוסדרת אגבית הכרה רשאי כן לעשות הצדק ומן הדין שמן ביהמ"ש ראה אם בפסה"ד אגבית הכרה לבצע ניתן
שראוי כשראה מלהכיר להמנע אפשרות אין שלביהמ"ש זה בעניין כן. מוסכם לעשות ביהמ"ש
והצדק. הדין מן כן לעשות
קיימת לא עמה בארה"ב ירושה צו הוצא נ' אגם לממשלה המשפטי היועץ 970/93 ע"אב הכסף נמצא בו הבנק נגד תביעה לפתוח ניתן אך ישירה הכרה לבצע ניתן לא ולכן האמנה
השופט ]למעשה אגבית בהכרה בו ושימוש הזר פסה"ד על בהתבסס הכסף את ולתבוע
הינה אגבית שהכרה לעיל כאמור ולא מפסה"ד בתוצאה אגבית בהכרה גם משתמש גולדברג
כממצא[. בפסה"ד שימוש
בעלות להוכחת השתמשו האדומים סלעית בפס"ד נמצא אגבית הכרה של מובהק מקרההשרעי. הדין בית של בפס"ד היה והשימוש לתביעה מוצא כנקודת
היא והשאלה שלו וההצמדה והריבית מסויים חוב לגבי פס"ד נידון נ' מילוזן אנטרפרייז בפס"ד והעולה אולם בפסה"ד שנמצאים וההצמדה הריבית גם יתקבלו פסה"ד שנקלט לאחר האם
כאכיף הוכרז שפסה"ד ומרגע הזר הדין יחול בישראל כאכיף מוכרז לא שפסה"ד שעד מפסה"ד
הישראלי. הדין יחול
דין פסקי אכיפת
חוץ: פסקי אכיפת לחוק3 בסעיף מופיעים התנאים
פסה"ד. את לתת מוסמך היה שלה המשפט בית שלה הדין שלפי במדינה ניתן הפסק הספציפי. המשפט לבית ולא המשפט בתי לכל מתייחס הסעיף
ערעור הוגש לא זה דין שלו. דהיינו, שפסק המוצא במדינת לערעור ניתן אינו הפסק עליו.
אישי. שירות למתן חוזה כמו מצבים להוציא בישראל לפועל להוצאה ניתן הפסק
בולוס 4949/03 ע"אהציבור. ב תקנת את סותר אינו שתוכנו - GLOBE נ' בע"מ גד MASTER MANAGEMENT LTDניסתה בגלל החוזה מביצוע להתחמק חברה .
ניתן בתקנת פוגע כזה שפס"ד קבע רובינשטיין האינתיפאדה. השופט היה הציבור.
המדינה. של בבטחונה פגיעה זוהי לפיו7 בסעיף בפסה"ד להשתמש
שעלה כמו הזרה במדינה שינויים שחלו מצב להוציא ניתן בה במדינה ביצוע בר הפסק
בו )פוקס( נ' מנצ'יק פוקס 555/84 ע"אב במדינה חובו על וויתר שהנושה נטען
כזה. לוויתור תוקף יש זרה ובמדינה הזרה
בבטחונה. או ישראל במדינת לפגוע שעשוי דבר של דין : פסק7 סעיף
הזר. הפסק על שמבוססת תביעה לפתוח לאמנה בנוסף ניתן לפיו המקובל במשפט מהחוק בשונה 1
30
עו"ד אהוד ברושמשפט בינ"ל פרטי
)א( לחוק6אכיפה- סעיף מפני הגנות
לבין טובה הגנה לטענת שתחשב חיצונית מרמה בין הבדל יש במרמה, אולם הושג הזר הפסק תחשב הנתבע בהגנת סבירה בלתי פגיעה מסויימת. גם ראיה על טענה של פנימית מרמה
1137/93 ע"א ) הגנה תחשב לא אחד צד במעמד שניתן אובייקטיבי, ופס"ד המבחן אולם הגנה הזר, לביהמ"ש סמכות תהיה הישראלי המשפט של המבט שמנקודת . נדרש( נ' היימס אשכר
ודרישות בדין שקיימים הסמכויות כללי לפי הסוגיה את נבחן שלא ברור אך אלו הישראלי,
הסכמה ואף לשיפוט הסכמה או במדינה הנתבע של ההליך בזמן מגורים על מבוססותבהתנהגות.
31
Recommended
