Download pdf - Защита активов – защита бизнеса

Защита активов – защита бизнеса способы использования нерезидентных структур

Офшор – это хорошо или это плохо?

Возможности офшоров

Оптимизация налогообложения • Организация экспорта / импорта товаров и услуг

• Получение пассивных доходов – дивиденды, проценты, роялти

Свобода инвестирования

Защита активов • Конфиденциальное владение

• Корпоративное структурирование

• Планирование наследства

это комплекс правовых действий направленных на:

• предупреждение потери актива в результате возникновения рисковых событий;

• сохранение контроля управления и права собственности на актив;

• обеспечение процедуры сохранения и наследования активов.

www.SolanoCorp.com

защита активов

риски потери активов

• Посягательство третьих лиц

• Конкуренты, недобросовестные кредиторы, рейдеры, партнеры

• Административное давление

• Изменения законодательства, решения судов, необоснованные налоговые проверки

• Личностные и семейные

• Развод, наследование, арест, конфискация

www.SolanoCorp.com

превентивные меры ПОСЯГАТЕЛЬСТВА ТРЕТЬИХ ЛИЦ

• Конфиденциальность владения за счет иностранной структуры

• Обременение активов – управление, аренда, залог

• Построение внутрикорпоративных отношений

АДМИНИСТРАТИВНОЕ ДАВЛЕНИЕ

• Четкое соблюдение норм национального и международного законодательства (АМКУ, финмониторинг, валютное закон-во)

• Функциональное структурирование группы

ЛИЧНОСТНЫЕ И СЕМЕЙНЫЕ

• Передача актива в Фонд или Траст

• Обеспечение личной безопасности, возможности беспрепятственного выезда за границу (миграция)

www.SolanoCorp.com

конфиденциальное владение

Офшорная компания закрытый реестр

Оншорная компания публичный реестр

Суть понятия «офшор»

• Государство или территория, предоставляющая на законодательном уровне освобождение от налогообложения (при определенных условиях) и конфиденциальность

• Юридическое лицо, созданное в соответствие с законодательством страны, предоставляющей льготы

• Счет в банке страны, предоставляющей конфиденциальное владение и освобождение от налогообложения

КРИТЕРИИ ВЫБОРА ЮРИСДИКЦИИ защита активов

• Независимость политической системы

• Степень раскрытия информации о собственниках гос.органам

• Процедура исполнения судебных решений

• Возможность получения информации налогового характера

• Законодательные гарантии

налоговое планирование

• Имидж и репутация

• Налоговое законодательство

• Отсутствие ограничительных законодательных норм: – ТЦО (transfer pricing)

– КИК (CFC)

– Правила «тонкой» капитализации

• Наличие соглашений об избежании двойного налогообложения

• Условия ведения, подготовки и подачи финансовой отчетности

офшор VS оншор IBC Act – Специальный Закон о

международных компаниях

Запрет на ведение деятельности, владение недвижимостью, получение доходов из источников страны инкорпорации

Освобождение от налогообложения и подачи финансовых отчетов – уплачивает только государственный сбор

Не может использовать преимущества Соглашений об избежании двойного налогообложения

Закрытый Реестр компаний, конфиденциальность

Companies Act – единый для всех компаний Закон

Нет ограничений по ведению деятельности, за исключением лицензируемой

Налогообложение прибыли по результатам финансовой отчетности (МСФО)

Могут использовать преимущества Соглашений об избежании двойного налогообложения

Обычно публичный Реестр компаний, доступный в режиме он-лайн

ВИДЫ ОФШОРНЫХ ИНСТРУМЕНТОВ

• Компания с ограниченной ответственностью (LLC, LTD, PLC, GmbH, SA, S.a.r.l., AG, NV)

• Партнерство (Partnership, LP, LLP)

• Частный Фонд (Family Foundation, Stiftung, Private Interest Foundation)

• Траст (Trust Enterprise, Offshore Trust Formation)

компания с ограниченной ответственностью - LLC

LIMITED LIABILITY

COMPANY

Member Участник

Subscriber Учредитель

Трастовое соглашение Доверенность

на управление

акционерная компания с ограниченной ответственностью - LTD

PRIVATE COMPANY

LIMITED BY SHARES

Director / Board of Directors Директор / Совет директоров

Shareholder Акционер

Subscriber Учредитель

Трастовое соглашение

Доверенность на управление

партнерство с ограниченной ответственностью - LLP

Доверенность на управление

LIMITED LIABILITY

PARTNERSHIP

PARTNER 1 NON resident Co

PARTNER 2 NON resident Co

Управляющий Не Управляющий

траст - trust

АКТИВЫ

SETTLER Учредитель

PROTECTOR Попечитель

Траста

TRUSTEE Доверительный Управляющий

BENEFICIARIES Бенефициары

TRUST DEED

доход Trust Company

КОМПАНИЯ

частный семейный фонд - foundation

FOUNDATION

Settler Учредитель

Protector Попечитель

Board / Council Совет Фонда

Auditor Ревизор

Beneficiaries Бенефициары

АКТИВЫ

доход

защита и наследование фонд vs траст

Договор

Действует согласно Общему

праву (Common Law)

Не подлежит регистрации

Исключительно распределяет

доходы

Внесение изменений означает

изменение Договора

Бенефициары определяются

Договором

Учредитель не может

вмешиваться в управление

Юридическое лицо

Действует согласно Гражданскому Закону (Civil Code)

Подлежит гос. регистрации

Может вести коммерческую деятельность

Разрешено внесение изменений в Устав

Бенефициары определяются отдельным документом

Учредитель может быть Протектором, влиять на управление

Нужен офшор!

СЕРВИСНАЯ КОМПАНИЯ

КОНСУЛЬТАНТ

ПЕРСОНАЛЬНЫЙ АССИСТЕНТ

Аудиторы

Номинальный сервис

Регистрационный Агент (Секретарь)

Банковский счет

Адвокаты

публичные внутрикорпоративные Свидетельство о

регистрации

Устав и Учредительный договор

Протокол Первого собрания о назначении Директора, Секретаря, Адреса и выпуске акций

Сертификат Акций

Печать компании

Реестр Директоров и Акционеров

Генеральная Доверенность

Заявление об увольнении Директора, Ограничение ответственности

Трастовая декларация или Трастовое соглашение

Документ о передаче акций

комплект документов

услуги персонального ассистента Основные (обязательно)

• Регистрация компании

• Предоставление комплекта учредительных документов, заверенных Апостилем

• Предоставление юридического (регистрационного) адреса и услуг местного Секретаря (Агента)

• Ежегодная подача административной, финансовой и налоговой отчетности

• Предоставление услуг номинального сервиса

Дополнительные (опционно)

• Предоставление услуг виртуального офиса

• Сопровождение при открытии корпоративного счета

• Ведение корпоративных реестров, протоколов

• Подготовка договоров, инвойсов

• Сопровождение подготовки финансовой отчетности

• Консультирование

• Юридическое представительство

политика «know your client»

KYC – Know Your Client – политика идентификации клиента, его бизнеса, источника происхождения доходов

• Идентификация личности клиента (копия паспорта, подтверждение адреса жительства, рекомендации партнеров)

• Определение вида деятельности, цели открытия счета, мониторинг контрагентов

• Установление истинного выгодополучателя (ultimate beneficiary owner – UBO)

• Мониторинг операций клиента, подтверждение операций инвойсами, договорами, контрактами

Офшорные риски юридические

• Неправильный выбор типа компании, юрисдикции, схемы

• Прямое нарушение норм валютного, налогового, таможенного законодательства

• Неприменение обычных цен и налоговые доначисления

• Недостаточное обоснование и признание сделки фиктивной

• «Опасные» связи с контрагентами

• Отсутствие фактического местонахождения

НЕ юридические

• Утечка информации, потеря документов

• Халатность сопровождающей компании

• Подделка документов

• Оффшорное рейдерство

• Мошенничество

• Превышение полномочий номиналами

аутсорсинг услуг

$ оплата за услуги

• Ограничения по расходам (Ст. 139.1.13 НКУ) • Правильный выбор Нерезидента (Ст. 161.3 НКУ) • НДС (Ст.186.3 НКУ) • Валютный контроль (Постановление НБУ № 597 от 30.12.03) • Нюансы налогообложения отдельных услуг (Ст. 160 НКУ)

Услуги консалтинга,

маркетинга, рекламы, ИТ

пассивные доходы - проценты

$ Выплата %

• Правильный выбор Нерезидента (ст.14.1.267 НКУ) • Валютный контроль (Постановление НБУ №270 от 17.06.2004) • Соглашения DTT (ст. 160.1, 160.2 НКУ) • Ограничения по %%ставке (п. 1.11 Постановление НБУ №270) • Ограничение расходов при займах «дочкам»(ст.141.2 НКУ) • Налогообложение в стране Нерезидента

Договор займа

пассивные доходы - роялти

$ Выплата роялти

•Ограничения расходов (ст.140.1.2 НКУ) •Валютный контроль (Постановление НБУ № 597 от 30.12.2003) •Наличие Соглашения (ст. 160.1, 160.2 НКУ) •Правильный выбор Нерезидента •Налогообложение в стране Нерезидента •Первоначальная регистрация объекта ИС

Лицензионный договор

Борьба с офшорами

Национальный уровень – законодательство и правила

• Трансфертное ценообразование – применение обычных цен • Правила недостаточной капитализации – привлечение долгового

капитала вместо акционерного • CFC - контролируемые иностранные компании – создание дочерних

компаний с высокой доходностью в низконалоговых юрисдикциях Международные договора

• Оговорка Treaty-shopping – создание компании исключительно для использования преимуществ соглашения (кондуитные компании)

Судебные доктрины

• Экономического содержания (economic substance) • Превалирования сути над формой (substance over form) • Доктрина деловой цели (business purpose)

анти–офшорное регулирование

Список оффшорных зон КМУ

Ограничение отнесения к расходам (правило «85/15»)

Ограничение расходов в отношении услуг роялти, инжиниринга, консалтинга, маркетинга, рекламы

Валютный контроль при осуществлении платежей, инвестиций, открытия счетов за рубежом

Законодательство о финансовом мониторинге (AML)

Обмен информацией в рамках заключенных Соглашений

Трансфертное ценообразование

валютные ограничения Декрет КМУ о системе валютного регулирования и валютного

контроля, 1993 п.4 статьи 5:

Індивідуальні ліцензії видаються резидентам і нерезидентам на здійснення разової валютної операції на період, необхідний для здійснення такої операції. Індивідуальної ліцензії потребують :

д) розміщення валютних цінностей на рахунках і у вкладах за

межами України, за винятком відкриття фізичними особами - резидентами рахунків у іноземній валюті на час їх перебування за кордоном;

е) здійснення інвестицій за кордон, у тому числі шляхом придбання

цінних паперів, за винятком цінних паперів або інших корпоративних прав, отриманих фізичними особами - резидентами як дарунок або у спадщину.

ограничения расходов Общее правило «85/15» Услуги от нерезидента

161.2 НКУ

• У разі укладення договорів, які передбачають здійснення оплати товарів (робіт, послуг) на користь нерезидентів, що мають офшорний статус, чи при здійсненні розрахунків через таких нерезидентів або їх банківські рахунки, незалежно від того, чи здійснюється така оплата (в грошовій або іншій формі) безпосередньо або через інших резидентів або нерезидентів, витрати платників податку на оплату вартості таких товарів (робіт, послуг) включаються до складу їх витрат у сумі, що становить 85% вартості цих товарів (робіт, послуг).

139.1.13 НКУ. до складу витрат не включаються: • витрати, понесені (нараховані) у звітному

періоді у зв'язку з придбанням у нерезидента послуг (робіт) з консалтингу, маркетингу, реклами (крім витрат, здійснених (нарахованих) на користь постійних представництв) в обсязі, що перевищує 4% доходу (виручки) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) (за вирахуванням ПДВ та акцизного податку) за рік, що передує звітному, а для банків - в обсязі, що перевищує 4% доходу від операційної діяльності (за вирахуванням ПДВ) за рік, що передує звітному.

• При цьому до складу витрат не включаються у повному обсязі витрати, понесені (нараховані) у звітному періоді у зв'язку з придбанням у нерезидента послуг (робіт) з консалтингу, маркетингу, реклами у випадку, якщо особа, на користь якої здійснюються відповідні платежі, є нерезидентом, що має офшорний статус .

офшорные ограничения Офшорный статус Налог на репатриацию

161.3 НКУ

• Під терміном "нерезиденти, що мають офшорний статус" розуміються нерезиденти, розташовані на території офшорних зон, за винятком нерезидентів, розташованих на території офшорних зон, які надали платнику податку виписку із правоустановчих документів, легалізовану відповідною консульською установою України, що свідчить про звичайний (неофшорний) статус такого нерезидента.

160.2 НКУ

• Резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента в нац. валюті), зобов'язані утримувати податок з таких доходів, за ставкою 15% їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Бенефициар платежей

• COUNCIL DIRECTIVE 2003/48/EC (03.06.2003) on taxation of savings income in the form of interest payments

• Налоговый кодекс (02.12.2010)

– в отношении применения норм международных договоров для использования пониженной ставки налогообложения доходов

• Модельная конвенция ОЭСР

COUNCIL DIRECTIVE 2003/48/EC о налогообложении дохода от сбережений в форме выплаты процентов

Статья 2. «Бенефициарный собственник» означает любое физическое лицо, которое получает выплату процентов, или для которого осуществляется обеспечение выплаты процентов, если только он не представит доказательство, что они были получены или обеспечены не в его собственных интересах (не для его выгоды), подразумевая под этим, что:

(а) он действует как платежный агент; или

(b) он действует в интересах юридического лица, организации, прибыль которой налогооблагается в соответствии с обычным режимом налогообложения коммерческой деятельности, предприятия коллективного инвестирования, или организации, раскрывающей данные такой организации экономическому оператору, производящему выплату процентов, и последний передает такую информацию компетентному органу своего государства-члена учреждения, или

(с) он действует в интересах другого физического лица, которое является бенефициарным собственником, и раскрывает платежному агенту личность такого бенефициарного собственника.

Статья 103.3.

Бенефициарным (фактичекским) получателем (собственником) дохода для целей применения пониженной ставки налога согласно правилам международного договора Украины в отношении дивидендов, процентов, роялти, и др. вознаграждений нерезидента, полученных с источником происхождения в Украине, считается лицо, которое имеет право на получение таких доходов.

При этом, бенефициарным (фактичекским) получателем (собственником) дохода не может быть юридическое или физическое лицо, даже если такое лицо имеет право на получение дохода, но является агентом, номинальным держателем (номинальным собственником) или только посредником в отношении такого дохода.

НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС УКРАИНЫ

Пояснения к Модельной конвенции ОЭСР

• «Агент» - лицо, действующее от имени и за счет принципала. Соответственно, доходы принципала не являются доходами агента (Агентское соглашение).

• «Номинальный собственник (получатель)» - лицо, которое является формальным собственником активов, но не имеет юридических прав принимать решения в отношении распоряжения активами или получения доходов от активов (Простое Трастовое соглашение).

• Термин «кондуитная компания» обычно используется вместо «посредника», означает промежуточная компания, которая являясь формальным собственником дохода, имеет очень ограниченные права по распоряжению такими доходами; фактически функционирует только как администратор в интересах связанных лиц (чаще акционеров).

Бенефициар активов

• DIRECTIVE 2005/60/EC (26.10.2005) on the prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering and terrorist financing (AML)

• Закон Украины О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем или финансированию терроризма (28.11.2002)

– для целей идентификации реальных собственников

DIRECTIVE 2005/60/EC о предотвращении использования финансовых систем в целях отмывания денежных средств и финансирования терроризма

Статья 3. «Бенефициарный собственник» означает физическое лицо, которое окончательно владеет или контролирует покупателя и/или физическое лицо, от лица которого сделки совершаются, или ведется деятельность.

Бенефициарный собственник, по крайней мере, включает в себя:

www.SolanoCorp.com

(а) в случае корпоративных юридических лиц:

физическое лицо, которое окончательно владеет или контролирует юридическое лицо посредством прямого или косвенного владения (пакет 25% плюс одна акция признается существенным);

физическое лицо, которое осуществляет контроль над менеджментом юридического лица.

(b) в случае юридических лиц т.к. фонды и правовые конструкции т.к. трасты, которые управляют и распределяют средства:

Если выгодополучатели установлены – физическое лицо, которое является бенефициаром доли 25% или более имущества правовой конструкции / юридического лица; ИЛИ

Если выгодополучатели, только будут установлены – класс физ.лиц, в чьих основных интересах правовая конструкция или юридическое лицо учреждено или функционирует; ИЛИ

физическое лицо, осуществляющее контроль над 25% или более имущества правовой конструкции или юридического лица.

Статья 1. п 22)

Конечный выгодополучатель юридического лица – физическое лицо, которое независимо от формального владения имеет возможность осуществлять решающее влияние на управление и хозяйственную деятельность юридического лица непосредственно или через других лиц, что осуществляется, в частности, путем реализации:

права владения или пользования всеми активам или их значительной частью; ИЛИ

права решающего влияния на формирование состава, результаты голосования, а также осуществление сделок, которые дают возможность определять условия хозяйственной деятельности, давать обязательные к исполнению указания или выполнять функции органа управления; ИЛИ

имеет возможность осуществлять влияние путем прямого или опосредованного (через иное физическое или юридическое лицо) владения одним лицом самостоятельно или совместно со связанными физическими и/или юридическими лицами долей в юридическом лице в размере 25% и более уставного капитала или права голоса.

При этом, конечным выгодополучателем юридического лица не может быть физ.лицо, которое является агентом, номинальным держателем (номинальным собственником) или только посредником в отношении такого права.

Закон Украины О предотвращении и противодействии легализации …

Мировые тенденции по гармонизации налогообложения

• Борьба с «вредоносными» налоговыми режимами и льготами (harmful tax practice) и приоритет на увеличения прозрачности сделок путем обязательного обмена информацией о правилах применения преференционных режимов

• Усиление «прозрачности» групповых структур (look-trough) в транс-граничных сделках, в частности увеличение доступности информации об акционерах, их банковских счетах и активах по запросу

• Усовершенствование применения термина «реальности» (substance) по отношению к компаниям:

– Резидентство органа управления (членов Совета директоров) – Наличие квалифицированного персонала (в зависимости от деятельности

компании) – Наличие фактического офиса – Хранение бухгалтерской документации в стране резидентности – Наличие банковского счета в стране резидентности – Место принятия решений

Международный обмен информацией

• Внедрение международных стандартов обмена налоговой информацией на национальном уровне – Расширение действия статей относительно обмена информацией в рамках

двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения – Заключение специальных (прямых) соглашений с офшорными

юрисдикциями – Расширенное применение положений Конвенции о взаимной

админ.помощи в налоговых делах – Внедрение автоматического обмена информацией (FATCA)

• Задания для Украины: – Внесение изменений в НКУ относительно возможности получения

информации от банков и фин.учреждений о наличии счетов и движения денежных средств

– Отмена положений о банковской тайне – Заключение соглашений об обмене информацией на основании стандартов

ОЭСР

Соглашения (Конвенции) об избежании двойного налогообложения

Конвенция о взаимной административной помощи в налоговых вопросах, 1988/ 2009/ 2010

Соглашения о сотрудничестве, взаимном обмене налоговой информацией и проведения проверок

СНГ, Польша, Словакия

Рабочие Договора о спонтанном обмене налоговой информацией

Нидерланды, Словакия

Европейская конвенция о взаимной помощи в уголовных делах, 1959/ 1998

Австрия, Великобритания, Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Нидерланды, Швейцария и др. страны ЕС

Двусторонние договора о правовой помощи и правовые отношения в гражданских, семейных и уголовных делах

Литва, Латвия, Эстония, Канада, США, Гонконг, Панама и др.

Обмен информацией. Украина

налоговые запросы административные,

гражданские уголовные

Обмен информацией. Украина (…)

В рамках договора об избежании двойного налогообложения

На 01.04.2014 действуют договора с 71 странами. Расширенная редакция статьи «Обмен информацией» содержится в договорах с: • Мексикой, • Саудовськой Аравией, • Кипром, • Ирландией, • Мальтой. Готовятся к подписанию соглашения с Катаром, Шри-Ланкой и Малайзией. Подписан протокол з Чехией, готовится со Швейцарией.

Обмен информации с оффшорными юрисдикциями

2013 г. – подписано Соглашение с Белизом

• Ведется работа по заключению договоров с БВО, Островом Мен, Арубой, Бахрейном, Каймановыми островами, Панамою, Андорой

• Инициировано переговорный процесс с Антигуа и Барбуда, Багамськие острова, Бермудськие острова, Сент-Мартен, Сент-Винсент и Гренадины, Сент-Люсия, Сейшельськие острова

Case Study

Бенефициар VS Выгодополучатель «подводные камни» и «белые пятна»

украинского законодательства

Критерии раскрытия информации о UBO

• Имеет существенное участие – доля 10% и более в капитале Локальной компании

• Имеет возможность осуществлять решающее влияние на управление и хоз.деятельность , в частности путем владения долей 25% и более уставного капитала Локальной компании

• ИЛИ выполнять функции органа управления

Физическое лицо

. . .

Нерезидентная компания

Локальная компания

Конечный выгодополучатель

/UBO/

% доля

Существенная доля 10% и >

Непрямой

контроль

Потенциальные риски и источники получения информации

• СМИ, заявления, публичные выступления

• Документы подтверждающие права управления, распоряжения, контроля – номинальные соглашения, трастовые договора, Доверенности

• Международные запросы

• Показания свидетелей - сотрудников

Физическое

лицо

…

Локальная компания


/UBO/

Непрямой

контроль

… Н7

39% 61%

Н1 ФИЗ.ЛИЦО

Бенефициар доходов: дивиденды

Физическое лицо

Оффшорная компания

Оншорная компания

Операционная компания

дивиденды

дивиденды

дивиденды


/UBO/

Бенефициарный получатель дивидендов

/Beneficiary/


лицо




дивиденды

роялти

роялти


/Ultimate Beneficiary Owner/

IP

Бенефициарный получатель роялти

/Beneficiary/

Бенефициар доходов: роялти

Лицензионное соглашение

Сублицензионное соглашение


лицо




дивиденды

Доход принципала

проценты



Бенефициарный получатель процентов

/Beneficiary/

Бенефициар доходов: проценты

Агентское соглашение



лицо




дивиденды

проценты



Бенефициарный получатель процентов

/Beneficiary/

Дивиденды/Проценты

Бенефициар доходов: проценты


Спасибо за внимание!

+38 044 2299230

+38 067 2319316

Skype: Solano.Adviser

e-mail: [email protected]

mailto:[email protected]

