Prof. Salvatore Curreri – Teoria generale dei diritti umani 2018-19
Libertà di comunicazione e di espressione17
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LA LIBERTA’ E LA SEGRETEZZA DELLA CORRISPONDENZAArticolo 15 Cost.
La libertà e la segretezza della corrispondenza e di ogni altra
forma di comunicazione sono inviolabili
• La corrispondenza e la comunicazione sono una particolare
forma manifestazione del pensiero (art. 21 Cost.) perché
a) personale tra soggetti determinati o determinabili
b) effettuata per via “epistolare, telegrafica, telefonica,
informatica o telematica ovvero (…) con ogni altra forma dicomunicazione a distanza” (art. 616.4 c.p.)
- e-mail, sms, voip, chat
- la convergenza digitale supera la tradizionale identificazione
tra mezzo (telefono, pay-tv) e contenuto (comunicazione)
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c) segreta per animus del mittente
- no ad alta voce o per mezzo radio-tv; busta aperta; cartolina
d) non incontra il limite del buon costume
e) attuale: comunicazione non storica, artistica o letteraria
- es.: le corrispondenze epistolari
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Oggetto: libertà e segretezza delle comunicazioni
• Libertà di scegliere il mezzo, il destinatario ed il contenuto della
comunicazione
• Segretezza: diritto a che soggetti diversi dal mittente e dal
destinatario non conoscano il contenuto d’una corrispondenza o
comunicazione
� obbligo che grava sia sul mittente che sul destinatario
• Libertà e segretezza sono aspetti
� complementari: la corrispondenza è libera perché segreta,
segreta per poter essere libera
� distinti: corrispondenza segreta anche quando non libera
(fermo); libera anche quando non segreta (intercettazione)
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Soggetto
• Ogni persona fisica (inclusi stranieri e apolidi) o giuridica
• Disciplina particolare per particolari status soggettivi� militari, ricoverati, detenuti, titolari di pubblici uffici
� infermi di mente
� falliti;
� minori (ma non coniugi)
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Le garanzie a tutela della libertà di comunicazioneArticolo 15.2 Cost.
La loro limitazione può avvenire soltanto per atto motivato della
autorità giudiziaria con le garanzie stabilite dalla legge
• Limitazioni solo per
� atto motivato dell’autorità giudiziaria (riserva di giurisdizione)
� con le garanzie (e non nei casi) stabilite dalla legge (riserva di
legge assoluta)
• Senza poteri straordinari preventivi dell’autorità di pubblicasicurezza per: timore di abusi, non giustificati da urgenza, lesivi
di soggetto terzo (destinatario o mittente)
� la dubbia costituzionalità del fermo provvisorio di
corrispondenza da consegnare all’autorità giudiziaria senzaaprirla (art. 254.2 c.p.p.)
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LE LIMITAZIONI ALLA LIBERTA’ E SEGRETEZZA DELLE COMUNICAZIONI
• Convalida fermo provvisorio della corrispondenza (art. 11 cod. pt.)
• Sequestro della corrispondenza spedita o diretta all’imputato(art. 254 c.p.p.) o dei dati del traffico telematico o telefonico (art.
254-bis c.p.p.)
• Intercettazioni di conversazioni o comunicazioni telefoniche
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in particolare: le intercettazioni
• I diversi profili costituzionali coinvolti� segretezza della corrispondenza
� azione penale
� diritto di informazione
• Quattro elementi:a) effettuate da un soggetto (interlocutore o terzo)
b) con mezzi tecnici idonei (strumentalità)
c) per acquisire la conoscenza di comunicazioni segrete e
riservate (segretezza)
d) all’insaputa degli interessati (clandestinità)
e) fisicamente assenti (telefoniche) o presenti in determinati
luoghi (ambientali)
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• Disposte dal G.I.P., su richiesta del P.M. per massimo 15 gg.(prorogabili) nei soli casi previsti dalla legge (art. 266 ss. c.p.p.),
cioè
� solo per i reati più gravi
� in presenza di gravi o sufficienti (mafia, terrorismo) indizi di
reato
� se assolutamente indispensabili per proseguire l’indagine
• In caso d’urgenza disposte dal P.M. con decreto motivato
comunicato entro 24 ore al G.I.P. che deve convalidarlo entro le48 ore successive (art. 267.2 c.p.p.)
• Contenuto coperto da segreto istruttorio fino al termine delle
indagini preliminari
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• Diversa dall’intercettazione è l’acquisizione dei dati esteriorialla comunicazione (c.d. tabulati telefonici o «metadati»: art. 256
c.p.p.; C. cost. 81/1993; 281/1998)
� per tutte le ipotesi di reato
� sufficiente autorizzazione del p.m. e non del giudice
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IL DIRITTO ALLA RISERVATEZZA(l. 675/1996 poi sostituita dal D.lgs. 196/2003)
• Il diritto alla riservatezza come diritto a mantenere riservati,
salvo volontà contraria, aspetti personali della propria vitaprivata (right to be let alone)
• Ricavato per via giurisprudenziale (Cass. civ. 5658/1998)
� indirettamente da artt. 14 (libertà di domicilio) e 15 Cost.
(libertà/segretezza corrispondenza)
� direttamente: artt. 12 UDHR; 8 CEDU; 7-8 CDFUE; 615-bis
c.p. (interferenze illecite nella vita privata); ter, quater e
quinquies (reati informatici)
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• Il bilanciamento tra riservatezza e altri diritti costituzionali di pari
grado, specie il diritto d’informazione (cap. XXIII)
• Nei confronti anche dei privati grazie alle moderne tecnologie- divieto di conoscere comunicazioni altrui (artt. 616- 620 c.p.
“delitti contro la inviolabilità dei segreti”)
- coniuge, genitore detective privati, spionaggio industriale;gestori telefonici (registrazione servizio clienti).
• La tutela dei dati personali, specie quelli sensibili (Codice suraccolta, trattamento e protezione dei dati personali)
� obblighi amministrativi a carico dei tenutari dei dati personali
(acquisizione consenso interessato; autorizzazione Garante)
� diritto accesso e autodeterminazione informatica alle banche
dati: c.d. habeas data
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LIBERTA’ DI MANIFESTAZIONE DEL PENSIEROArticolo 21.1 Cost.
Tutti hanno diritto di manifestare liberamente il proprio pensiero
con la parola, lo scritto e ogni altro mezzo di diffusione
• La libertà di manifestazione del pensiero
� non solo come diritto individuale di ogni soggetto: tutti, inclusi
stranieri, formazioni sociali, enti
� ma anche sotto il profilo socio-politico quale “pietra angolare”
della democrazia pluralista (e non protetta)
- tanto più se anticonformista (negazionismo) ed antisistema
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OGGETTO DELL’AMPIA TUTELA COSTITUZIONALE
• Libertà non solo di manifestare il pensiero ma soprattutto di
divulgarlo� ad una pluralità indeterminata di destinatari (diversa da libertà
di comunicazione ex art. 15 Cost.)
� con tutte le modalità (orali e scritte) e con ogni mezzo di
diffusione (cinema, teatro, radio, tv, internet)
• La particolare tutela della libertà di espressione di natura
religiosa (art. 19 Cost.), artistica e scientifica (art. 33.1 Cost.)
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• La libertà d’espressione in senso positivo� tutela del diritto di autore
- illegittimità della pirateria informatica perché diffusione invitodomino dell’opera dell’ingegno altrui (C. cost. 38/1973)
� diritto a non subire discriminazioni o conseguenze illegittime
(licenziamento per violazione obblighi aziendali)
� obiezione di coscienza
• La libertà d’espressione in senso negativo: diritto al silenzio;
diritto al segreto
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• Diritto non di disporre ma di accedere e costituire mezzi diinformazione (art. 41 Cost.)
• Diritto di informare (diritto di cronaca)
• Diritto (individuale) d’informarsi e diritto (sociale) adessere informati ex art. 21 Cost.
� diritto di accesso agli atti e documenti pubblici, solo però se ilrichiedente è legittimato (d.lgs. 97/2016 Freedom of Information
Act)
� pluralismo delle fonti e dell’assetto informativo (v.
giurisprudenza costituzionale sul sistema televisivo)
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La libertà di espressione tramite internet
• Internet come strumento tramite cui si realizza la libertà
d’espressione tramite internet
• Di contro come strumento di enorme condizionamento
• La regolazione della rete
� in particolare: l’applicazione sui siti della normativa penalesulla responsabilità della stampa (forum on line, blog,
newsletter, newsgroup, mailing list, chat)
- l’assimilazione delle testate on line a quelle cartacee
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LE TUTELE PARTICOLARI DELLA LIBERTA’ D’ESPRESSIONELa libertà artistica e scientifica
Articolo 33.1 Cost.L’arte e la scienza sono libere e libero ne è l’insegnamento.
• Non soggette al limite del buon costume perché «l’arte non è
mai oscena ma l’osceno non è mai arte» sicché «o fai poesia, o
vai in carcere» (Pasolini).
• Il problema della satira (Charlie Hebdo)
• La pubblicità
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La libertà d’insegnamento
• La libertà dell’insegnamento� cosa insegnare; istituzione scuole private
�La libertà nell’insegnamento in scuole e università
� statali non su cosa ma come insegnare limitata da
- “norme generali sull’istruzione” (programmi oggettod’insegnamento) che “la Repubblica detta” (art. 33.2 Cost.)
- dovere d’imparzialità a tutela delle finalità educative
� private dove può incontrare «limiti necessari a realizzarne lefinalità» riguardanti
- contenuto insegnamento
- comportamento personale? (docenti di religione e in istituti
cattolici)
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IL LIMITE ESPLICITO ALLA LIBERTA’ DI ESPRESSIONE:IL BUON COSTUME
Articolo 21.6 Cost.
Sono vietate le pubblicazioni a stampa, gli spettacoli e tutte le
altre manifestazioni contrarie al buon costume. La legge stabilisce
provvedimenti adeguati a prevenire e a reprimere le violazioni
• Il buon costume
� non morale corrente o coscienza etica ma comune senso del
pudore sessuale e rispetto della dignità della persona umana
� specie a tutela dei minori
• Strumenti di controllo
� misure preventive: (prima nulla osta film, divieto minori)
� misure successive: sequestro stampa, film
� sanzioni penali (reati)
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I LIMITI IMPLICITI ALLA LIBERTA’ D’ESPRESSIONELa tutela di diritti inviolabili della persona
• Il diritto al rispetto del proprio onore e reputazione come
espressione della dignità personale
� reati di ingiuria, diffamazione, molestie (tranne prevalenza
interesse pubblico all’accertamento della verità)
� divieto di pubblicazione immagini ammanettati, indagati per
reati infamanti
� Diritto al segreto del disonore
• Diritto alla riservatezza e al segreto professionale� cedevole però rispetto al diritto d’informazione su fatti di
pubblico interesse quale condizione imprescindibile della
sovranità popolare ex art. 1 Cost.
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La tutela di altri interessi costituzionali pubblici
• La tutela dell’onore e del prestigio delle istituzioni: reati oggi� incostituzionali (esposizione bandiere estere)
� abrogati (ad es. offesa all’onore di Capi di Stato esteri; propaganda e
apologia sovversiva o antinazionale)
� depenalizzati (vilipendio alle istituzioni, alla bandiera o ai simboli
della Repubblica)
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• L’interesse al regolare funzionamento e alla realizzazionedella giustizia� divieto di divulgazione atti processuali secretati (art. 684 c.p.)
• L’interesse alla sicurezza dello Stato� l’obbligo di segreto (giudiziario, militare, di Stato, professionale,
d’ufficio) cui sono tenuti taluni soggetti (Capo dello Stato,
funzionari pubblici, militari, magistrati, membri servizi segreti)
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• La tutela dell’ordine pubblico inteso in senso materiale; divieti
� d’istigazione a delinquere e pubblica apologia di reato(reati di opinione) da perseguire non se mera critica ma solo
se c’è “concreta idoneità offensiva” a commettere reati così
da colpire non le idee ma il metodo violento
� di pubblicare di notizie false, esagerate o tendenziose in
grado di turbare l’ordine pubblico
� di apologia del fascismo
� di propagandare idee fondate su superiorità razziale o
etnica, o d’istigare a commettere atti di discriminazione o di
violenza per motivi razziali, etnici, nazionali o religiosi- aggravante di negazionismo
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LA LIBERTA’ DI STAMPA
• Divieto di autorizzazioni [alla pubblicazione] o censure [sulcontenuto] preventive sugli stampati (art. 21.2 Cost.)
� piuttosto obbligo di registrazione presso tribunale civile per
evitare stampa anonima e affermare responsabilità deldirettore per omesso controllo (C. cost. 3/1956)
• Piuttosto sequestro successivo [sulla diffusione] per attomotivato dell’autorità giudiziaria (art. 21.3 Cost.) in 2 casi
1) reati previsti dalla legge sulla stampa� pubblicazioni contrarie al buon costume, apologia fascismo,
plagio, violazione segreto istruttorio
2) omessa indicazione del direttore responsabile, dell’editore e
dello stampatore
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• Nei due casi suddetti “quando vi sia assoluta urgenza e nonsia possibile il tempestivo intervento dell’autoritàgiudiziaria, il sequestro della stampa periodica può essereeseguito da ufficiali della polizia giudiziaria, che devonoimmediatamente, e non mai oltre ventiquattro ore, faredenunzia all’autorità giudiziaria. Se questa non loconvalida nelle ventiquattro ore successive, il sequestros’intende revocato e privo di ogni effetto” (art. 21.4 Cost.).
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Il finanziamento della stampa periodica
• Finanziamento statale diretto e indiretto
• Obbligo delle imprese editrici di rendere noti i mezzi difinanziamento della stampa (art. 21.5 Cost.)
� obblighi di trasparenza soggetti all’Autorità per le garanzie
nelle comunicazioni
� normativa antitrust su stampa e concessionarie di pubblicità
per evitare posizioni editoriali dominanti a tutela della libera
concorrenza e, quindi, della pluralismo informativo
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LA PARTICOLARE DISCIPLINA SUI GIORNALISTI
• L’Albo dell’Ordine professionale dei giornalisti (l. 69/1963): i dubbi
costituzionali su
� limitazione accesso lesiva libertà d’espressione ex art. 21
Cost.?
- esercizio attività giornalistica nei primi due anni senzaiscrizione all’albo (art. 35; C. cost. 11/1968)
� strumento di controllo sull’attività giornalistica?
- rispetto del codice di deontologia professionale
- procedimento disciplinare
- strumento di tutela dell’autonomia e della professionalità del
giornalista
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Diritti del giornalista
• Diritto di informazione e di critica limitata dall’osservanza
delle norme di legge dettate a tutela della personalità altrui
� diritto di raccogliere e diffondere dati personali, nel rispetto
dell’essenzialità dell’informazione riguardo a fatti d’interessepubblico
• Diritto alla clausola di coscienza se muta la linea editoriale
• Diritto al segreto professionale sulla fonte della notizia salvo
obbligo di testimoniare se unica fonte di prova del reato e nonsia altrimenti accertabile la sua veridicità
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Doveri del giornalista
• Il giornalista, nell’esercizio del diritto di cronaca e di critica deve
rispettare
� l’utilità e la rilevanza sociale dell’informazione
� la verità (oggettiva o putativa) dei fatti descritti
� la corretta forma espositiva
• Obbligo di rettificare le notizie inesatte e riparare agli eventuali
errori
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IL SISTEMA RADIOTELEVISIVO
• Benché non previsto in Costituzione, il sistema radiotelevisivo
deve ispirarsi al pluralismo
� interno: apertura di ciascun operatore (specie RAI) alle varie
voci (politiche, culturali, religiose) presenti nella società
� esterno: pluralità di operatori
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1960: legittimità monopolio statale tramite concessionariapubblica (RAI) (C. cost. 59) perché:
a) le frequenze nell’etere sono un bene limitato in natura
b) preminente interesse generale (art. 43 Cost. su art. 21 Cost.)
• 1974:
a) incostituzionalità monopolio statale ripetitori di emittenti estere(C. cost. 225) e trasmissioni via cavo (C. cost. 226)
b) pluralismo interno alla Rai quale condizioni legittimitàmonopolio statale (C. cost. 225)
- riforma Rai soggetta non più al Governo ma al Parlamento(l. 103/1975)
1976: apertura emittenti estere e quelle locali via cavo ed etereprevia apposita autorizzazione (C. cost. 202)
•
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• 1980: creazione de facto («farwest») di network nazionali tramite
collegamento emittenti locali (“cassettazione”: Rete 4, Canale 5,
Italia 1)
• 1984: d.l. governo Craxi “salva-Berlusconi” (807/1984) che
legalizza le trasmissioni private in ambito nazionale per evitare
provvedimenti pretorili di chiusura- accettato obtorto collo come soluzione transitoria (C. cost.
826/1988)
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• 1990: l. 223 (c.d. Mammì) prima legge di settore che fotografa
duopolio televisivo RAI-FININVEST
a) tetto antitrust: 25% delle concessioni nazionali previste nel
piano nazionale delle frequenze (12) e non superiori a 3
b) divieto concentrazione imprese tv ed editoriali (Il Giornale)
- Garante per la radiodiffusione e l’editoria
• 1994: C. cost. 420 su
a) pluralismo interno al servizio pubblico
b) pluralismo esterno con più emittenti private: incostituzionalità
del limite antitrust del 25% delle reti nazionali
- disciplina transitoria in attesa della riforma
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• 1997: l. 249 (c.d. Maccanico) seconda legge di settore
a) istituzione Agcom al posto Garante per l’editoria
b) limite antitrust 20% delle 11 reti analogiche terrestri nazionali,
pena trasmissione via cavo o satellite entro il termine fissato
dall’Agcom in base alla diffusione del digitale terrestre
• 2000: l. 28 sulla par condicio
• 2002:
a) (unico) messaggio Capo dello Stato su pluralismo informativo
b) incostituzionalità assenza termine improrogabile, comunque
non dopo 31.12.2003, fissato dall’Agcom, entro cui Rete4 viasatellite e Rai3 senza pubblicità (C. cost. 466)
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• 2004: l. 112 (c.d. Gasparri) e successivo d.lgs. 177/2005 Testo
unico dei servizi di media audiovisivi e radiofonici:
� abolizione termine 31.12.2003 e autorizzazione generale fino
alla conversione delle trasmissioni da analogiche in digitali
� limite antitrust del 20% programmi radio-tv irradiati su reti
digitali dopo attuazione del piano frequenze
- conferma de facto dello status quo
� istituzione Sistema Integrato delle Comunicazioni (S.I.C.)
in base alla convergenza digitale
- limite antitrust del 20% dei proventi sul S.I.C. totale
controllato da Agcom
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IL SERVIZIO PUBBLICO RADIOTELEVISIVO
• Il pluralismo interno come elemento peculiare della
concessionaria pubblica, soggetta a particolari obblighi dal
contratto nazionale di servizio
• Controllo da parte della Commissione parlamentare per
l’indirizzo generale e la vigilanza dei servizi radiotelevisivi
• Oggi 4 dei 7 membri del consiglio di amministrazione sono
controllati dalla maggioranza di governo
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LA DISCIPLINA DEGLI SPETTACOLI
• Interventi statali diretti e indiretti di promozione degli spettacoli
teatrali e cinematografici
• Controlli: prima preventivo nulla-osta ministeriale (autorizzazioni
e censure vietati solo per la stampa: art. 21.2 Cost.) per
prevenire e reprimere le violazioni del buon costume (art. 21.6
Cost.)
� contestato perché lesivo della libertà artistica (art. 33.1 Cost.)
• Oggi abrogato, per cui controllo produttori e distributori sotto la
propria responsabilità (l. 3.11.2016)
• Controllo successivo dell’autorità giudiziaria