ANSAT KONTRA SELVSTÆNDIGV/ADVOKAT CHRISTIAN K. CLASEN, NORRBOM VINDING
DANSK FORENING FOR ARBEJDSRET
>Tendens til øget brug af vikarer, freelancere, konsulenter m.fl.
>Tendens til at begrænse traditionel ansættelse bl.a. for at opnå fleksibilitet og undgå faste omkostninger
>Tendens til, at yngre generationer i højere grad vælger at være ”frie fugle” og arbejde intensivt i visse perioder, men holde fri i andre
Dansk Forening for Arbejdsret Side 2
ARBEJDSMARKEDET UNDER FORANDRING
26. maj 2010
>Afgrænsning?>Ansættelsesretlig>Skatteretlig>Risici?
>Konkurrenceretlige problemer?>Kollektivarbejdsretlige problemer?
Dansk Forening for Arbejdsret Side 3
JURIDISKE FORHOLD: SELVSTÆNDIG KONTRA MEDARBEJDER
26. maj 2010
>Funktionærret (Sv. Andersen, 3. udgave 2004)> ”Vurderingen af, om der foreligger en
tjenestestilling, hviler på et skøn over en række konkrete forhold. …
>Ved afgrænsningen af, hvornår der foreligger et samarbejdsforhold, hvor medarbejderen må karakteriseres nærmere som selvstændig end som ansat, lægges der vægt på, om den pågældende (fortsættes)
Dansk Forening for Arbejdsret Side 4
ANSÆTTELSESRETLIG AFGRÆNSNING?
26. maj 2010
> - er aflønnet med B-indkomst> - er momsregistreret> - udfører arbejdet fra egne lokaler> - udfører arbejdet i eget navn> - ikke har nogen arbejdsforpligtelse> - selv tilrettelægger arbejdet , og> - har varierende arbejdstid og/eller aflønning
efter resultat> - har flere arbejdsgivere.”
Dansk Forening for Arbejdsret Side 5
ANSÆTTELSESRETLIG AFGRÆNSNING? - FORTSAT
26. maj 2010
>Ligningsvejledningen 201-1, afsnit E.A.4, hvor det bl.a. hedder:
>”Som lønmodtager anses dem, der modtager vederlag for personligt arbejde i tjenesteforhold …. Selvstændige erhvervsvirksomheder er normalt kendetegnet ved, at der for egen regning og risiko udøves en virksomhed af økonomisk karakter med det formål at opnå et overskud.
Dansk Forening for Arbejdsret Side 6
SKATTERETLIG AFGRÆNSNING?
26. maj 2010
>Endvidere må det være en forudsætning, at virksomheden udøves nogenlunde regelmæssigt og gennem en ikke helt kort periode. Endelig må det være en forudsætning, at virksomheden ikke er af ganske underordnet omfang …. I tvivlstilfælde må afgørelsen ske på grundlag af en samlet bedømmelse af forholdet mellem den, der udfører arbejdet, og den, for hvem det udføres. Ved bedømmelsen lægges der vægt på, om der i vederlaget i væsentligt omfang indgår betaling for andet end den personlige arbejdsydelse.
Dansk Forening for Arbejdsret Side 7
SKATTERETLIG AFGRÆNSNING? - FORTSAT
26. maj 2010
> I vurderingen indgår en lange række kriterier, herunder >om adgang til at fastsætte instrukser for arbejdets udførelse, >Tilsyn og kontrol, >om den pågældende selv tilrettelægger arbejdet uden
instruktion ,>adgang til at udføre arbejde for andre, og>egen driftsrisiko.
Dansk Forening for Arbejdsret Side 8
SKATTERETLIG AFGRÆNSNING? - FORTSAT
26. maj 2010
>Feriepenge?>Arbejdsskadeforsikring?>Løn under sygdom og barsel?>Indeholdelsespligt A-skat? Bøde?>Moms?>Bod, hvis overenskomstdækket?
Altså risiko ved fejlskøn for begge parterDansk Forening for Arbejdsret Side 9
KONSEKVENSER AF FEJLSKØN
26. maj 2010
>Konkurrenceloven forbyder konkurrencebegrænsende aftaler mellem virksomheder
>Konkurrencelovens § 3, 1. punktum:>”Loven omfatter ikke løn- og arbejdsforhold”.
>Er der også et konkurrenceretligt problem?
Dansk Forening for Arbejdsret Side 10
KONKURRENCERETLIGE PROBLEMER?
26. maj 2010
>Jens Kristiansen i Den kollektive Arbejdsret (2. udgave 2008), side 76, om Konkurrencelovens § 3:
>”I angivelsen af at der skal være tale om ”lønnet arbejdsforhold” ligger i første række, at det kun er forholdet mellem arbejdsgiver og lønmodtager, der falder uden for de konkurrenceretlige regler. Selvstændigt arbejdende er derimod omfattet af reglerne. Lønmodtagerbegrebet er derfor ganske centralt i denne sammenhæng, og det kan gøre forskellen på, om det er lovligt eller ulovligt at regulere arbejdsforholdet ved kollektiv overenskomst.”
Dansk Forening for Arbejdsret Side 11
KONKURRENCERETLIGE PROBLEMER? - FORTSAT
26. maj 2010
>Aller-kendelsen (FV 2010.0015, s. ):>”… at konkurrenceloven sætter grænser for
Journalistforbundets adgang til at regulere afsætningen af selvstændig erhvervsdrivendes ydelser med indgåelsen af konkurrencebegrænsende aftaler, jf. lovens § 6, jf. §§ 7 og 8.
>Et antal freelancere blev ikke anset for omfattet af en kollektiv overenskomst vedrørende levering i freelanceforhold, så i den sag var der ikke noget konkurrenceretligt problem
Dansk Forening for Arbejdsret Side 12
KONKURRENCERETLIGE PROBLEMER? - FORTSAT
26. maj 2010
>Kan selvstændige reguleres ved kollektiv overenskomst?
>Kan parterne i en kollektiv overenskomst >bestemme, at vederlag til selvstændige skal udmåles på
bestemt måde for dermed at beskytte de ansatte mod at blive udkonkurreret af ”billigere” selvstændige?
>Udelukke brug af selvstændige til overenskomstdækkede opgaver?
>Forpligte selvstændige til at følge overenskomsten? F.eks. arbejdsgivers underleverandører.
Dansk Forening for Arbejdsret Side 13
KOLLEKTIVARBEJDSRETLIGE PROBLEMER?
26. maj 2010