Tegucigalpa, M. D. C.,
25 de febrero de 2002.
Abogado y Consultor
Gustavo Vivas Ussher
Proyecto de Apoyo al Sector Justicia USAID/HON
Su Despacho.
Doctor Vivas Ussher:
Por este medio hago de su conocimiento y demás fines, remito una recopilación de las
disposiciones legales en Materia de Derecho Procesal Civil hondureño y junto con la
transcripción de la opinión de distinguidos autores hondureños, que a mi criterio, son aplicables
al Capítulo VI del Libro V del Nuevo Código Procesal Penal vigente en la República de
Honduras a partir del día miércoles veinte del presente mes, luego de su promulgación por el
Congreso Nacional en fecha diecinueve de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, y que
fuera publicado en el Diario Oficial La Gaceta número 29176 del día sábado veinte de mayo del
dos mil; todo lo cual en virtud de que usted en el día jueves catorce del corriente mes, me pidiera
que le ofreciera mis aportes profesionales sobre la materia, para la redacción del Manual de
Jueces de Letras, Jueces de Sentencia y Jueces de Ejecución en Materia Penal en Honduras, que
usted junto con otros profesionales del derecho, nacionales y extranjeros, está actualmente
elaborando para uso de dichos funcionarios jurisdiccionales ya precitados; lo que hago de la
siguiente forma:
DILIGENCIAS PREJUDICIALES PARA PREPARAR LA DEMANDA.
* Concepto.- Las diligencias prejudiciales son los medios que franquea la ley al litigante
que las necesita para preparar la entrada al juicio que intenta promover.
Objeto.- Las diligencias prejudiciales tienen por objeto organizar la defensa del que se
propone deducirlas, o para asegurar el resultado del juicio.
Naturaleza.- Dichas diligencias no constituyen una verdadera demanda.- Se trata,
simplemente, de medidas o gestiones preparatorias del juicio mismo.- Y son necesarias, porque
en determinados casos, los litigantes no tienen a su alcance ciertos datos, determinados
documentos o algunas pruebas para su defensa y que, por promoverse previamente, se llaman
prejudiciales.
Consideraciones Legales de Carácter General.
Práctica de las Medidas Prejudiciales con o sin audiencia de la parte que se trate de
demandar.- De acuerdo con el artículo 255 del Código de Procedimientos Comunes, para la
ejecución de estas medidas se dará previamente conocimiento a la persona a quien se trate de
demandar, si se encontrar en el lugar del asiento del tribunal que las decreta, o donde deben
ejecutarse. (Sandoval I).- El previo conocimiento al que se ha de demandar no significa que se le
ha de citar para que se oponga a la medida prejudicial; sino que tan sólo para que se entere de su
práctica. (Tábora II).- Sin embargo, conforme con el artículo 260 del Código de Procedimientos
Comunes, es posible que las medidas prejudiciales puedan decretarse sin audiencia de la persona
contra quien se piden; y la razón para no exigir la audiencia de la parte contraria es porque
durante la secuela del juicio, todas estas diligencias podrán ratificarse o abonarse (Dar una cosa
por cierta y firme), o contraprobarse, con audiencia de ambas partes. (Sandoval I).- Tomando en
consideración que las diligencias prejudiciales, generalmente, son medidas de urgencia que no
pueden dilatarse sin acarrear grave perjuicio al que las solicita, pueden practicarse sin audiencia
de la persona contra quien se piden.- Decretar una medida con audiencia equivaldría no darle
curso mientras no se oyera al demandado, es natural que con esta traba bien podría dilatarse
indefinidamente su ejecución.
Requisito Indispensable para Decretar las Medidas Prejudiciales.- Como el juez debe
tener una base en que fundar las resoluciones que dicte, ya sea accediendo o negando las
diligencias que se soliciten en concepto de prejudiciales, dispone el artículo 259 del Código de
procedimientos Comunes, que para decretarlas, deberá el que las solicite, manifestar la acción
que se propone deducir, expresando sus fundamentos. (Sandoval I).
Conforme al último párrafo del artículo 434 del Código Procesal Penal, por
desconocimiento de los datos de identificación del demandado o si se ignora el contenido del
contrato por el cual debe responder un tercero, el demandante podrá solicitar al juez diligencias
previas a fin de preparar la demanda.
En cuanto a los datos de identificación del demandado, desconocidos por el demandante,
será procedente, pedir al juez de ejecución, como medida prejudicial, la declaración jurada acerca
de la personalidad del demandado.
En el caso de que se ignora el contenido del contrato por el cual debe responder un
tercero, el demandante podrá solicitar al juez, como medida prejudicial, la inspección personal
del juez o certificado de ministro de fe, cuando se trate de documentos que puedan fácilmente
desaparecer.
Diligencias Prejudiciales en el Código de Procedimientos Comunes.- Conforme al
artículo 250 numeral primero del Código de Procedimientos Comunes, “Todo juicio puede
prepararse: 1.- Pidiendo declaración jurada el que pretende demandar a aquél contra
quien se propone dirigir la demanda, acerca de algún hecho relativo a la personalidad de
éste, y sin cuyo conocimiento o pueda entrarse en el juicio.”
* El juicio ordinario, como cualquier otro, comienza con la presentación de la demanda;
pero en ciertos casos, ésta no puede promoverse porque el que ha de ser demandante carece de
algún antecedente relativo a la personalidad del que ha de ser demandado, y sin cuyo
conocimiento la demanda podría ser erróneamente planteada.
*** Esto se explica porque para averiguar previamente lo conveniente a la personalidad
del demandado, se expondría el actor a dirigir la demanda contra personas que no le están
obligadas, o a que se declare nulo el juicio por haberse seguido contra un incapaz.
Las preguntas, que deben formularse por escrito al solicitarse la declaración jurada, no
han de referirse al fondo del pleito porque no tienen por objeto investigar si el citado a declarar
puede o no ser responsable de la acción que se trata de entablar, ni han de versar sobre el derecho
que servirá de fundamento a la demanda porque él resultará de la justificación de los hechos que
configuren la acción.- Deberán, por consiguiente, limitarse a hechos relativos a la personalidad
del citado a rendir la declaración jurada.
Para declarar procedente la práctica de cualquiera de las diligencias prejudiciales, se
requiere que concurrencia de dos requisitos: el primero es que la pretensión se deduzca ha de
estar comprendida en alguno de los cinco casos previstos en la ley, que son los únicos admisibles;
y el segundo, que no basta que esté incluida en alguno de ellos, sino que, además, es necesario
que el juez estime justa la causa en que se funda.- El señor Reus es de parecer que si el juez con
sólo la presentación no se creyere bastante instruido para admitirla o rechazarla, podrá disponer
que el demandante practique algunas justificaciones a fin de conocer si está o no fundada la
solicitud, y fallar, en consecuencia, con la facultad discrecional que la ley le otorga.
* Procedimiento para Exigir la Declaración Jurada.- En la solicitud de declaración
jurada, se ha de estar al procedimiento que indica el artículo 251 del Código de Procedimientos
Comunes, esto es, se empleará la misma forma para la confesión en juicio.- **** Por tanto, la
declaración deberá prestarse, a elección del que la pidiere, bajo juramento decisorio o indecisorio,
haciendo en el primer caso prueba plena, y en el segundo, sólo perjudica al confesante.- *** El
pliego de confesión puede ir en un sobre cerrado que el juez mantendrá en reserva.- Se citará al
demandado para día y hora en que se le tomará la declaración bajo juramento, y si no comparece
a la segunda citación, o compareciendo diere respuestas evasivas, o se negare a prestar el
juramento, el juez, a pedimento del interesado, lo tendrá por confeso.- Artículos 338 y siguientes
del Código de Procedimientos Comunes.
Recursos contra la Resolución que Deniega la Diligencia Prejudicial.- La resolución
en que se accede a la diligencia es inapelable, pero la que la deniega es apelable en ambos
efectos, esto es, en el suspensivo y devolutivo.- La resolución se dictará en forma de providencia;
sin embargo, es conveniente que el juez consigne la razón para denegarla de oficio, a fin de que
pueda apreciarla el Tribunal superior en caso de apelación.- Para interponer este recurso no es
indispensable solicitar previamente reposición desde que el artículo 250 en su párrafo último del
Código de Procedimientos Comunes, concede directamente la apelación.
Las costas de las diligencias serán de cuenta del que las solicite, y las que ocasione el
incidente que ha de promoverse conforme al artículo 253 del mismo código, serán de cargo del
vencido en él.
DE LAS DILIGENCIAS PRECAUTORIAS
Consideraciones Generales.
Concepto.- Las medidas precautorias son los medios que la ley franquea al demandante
para asegurar la acción que ha interpuesto (Casarino).
Son acciones accesorias que se promueven con la acción principal del juicio aunque por
su naturaleza son autónomas, y se promueven para evitar el resultado de la insolvencia del
demandado o los ardides que éste puede emplear para volver ilusoria la acción del demandante.
DILIGENCIAS PREJUDICIALES EN EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL
EN LOS TRÁMITES ESPECIALES PARA LA DEDUCCIÓN DE LA
RESPONSABILIDAD CIVIL PROVENIENTE DE UN DELITO.
Según el primer párrafo del artículo 436 del Código Procesal Penal, admitida la demanda,
el juez dictará resolución motivada ordenando provisionalmente la restitución, reparación o
indemnización conforme a lo solicitado.
Diligencia Provisional de Embargo.
Asimismo, el numeral cuarto del artículo 436 del Código Procesal Penal, señala que, la
resolución contendrá la orden de embargar bienes suficientes para responder de la restitución,
reparación o indemnización y las costas, o cualquier otra medida cautelar de carácter real.
El tercer párrafo del precitado artículo, dice: “ Si las medidas adoptadas (a fin de llevar a
cabo la orden provisional de restitución, reparación o indemnización) implicaren
desplazamiento de bienes de la parte ejecutada, (bienes muebles o semovientes) el ejecutante
prestará caución en garantía del resultado definitivo de la ejecución en trámite.
Según Sandoval II, la calificación de la fianza que deberá rendir el ejecutante para
garantizar las resultas del juicio, en el caso de que se proceda a la venta de los bienes embargados
antes de la sentencia de remate, por ser los bienes embargados susceptibles de destrucción o
deterioro, la calificación de la fianza, se refiere a la responsabilidad del fiador, tomando en cuenta
la cantidad que se va a entregar al ejecutante y por la que aquél tiene que responder.- Para
proceder con más regularidad es mejor antes de otorgar la escritura de fianza proponer al fiador,
para que una vez aceptada por el Tribunal ordene que se extienda la correspondiente escritura.
(Sandoval II).
Además, el penúltimo párrafo de este mismo artículo, en la misma resolución en la que se
ordene provisionalmente la resolución, reparación o indemnización, el juez emplazará a la
persona demandada para que dentro de diez días pueda objetar la resolución.
Por otro lado, el último párrafo de este artículo, establece que, en lo no previsto en el
mismo y en cuanto al aseguramiento de bienes en garantía de la responsabilidad civil derivada de
la infracción penal, se estará a lo dispuesto en el Código de Procedimientos Comunes.
Consideraciones Generales sobre el Embargo.
Conforme con la legislación procesal civil, con la sentencia de remate o pago comienza un
nuevo período del juicio ejecutivo, que es la vía de apremio, o procedimiento de apremio como lo
llama el artículo 224 del Código de Procedimientos Comunes, que consiste en la venta de los
bienes embargados para hacer pago al acreedor. (Sandoval II).
Concepto de Embargo.- El embargo es la retención, ocupación o aprehensión de bienes
determinados del deudor o demandado, sustrayéndolos de su libre disposición.- Embargo y
retención son sinónimos para los efectos del artículo 270 del Código de Procedimientos
Comunes.
Objeto del Embargo.- El embargo tiene por objeto retirar del tráfico los bienes sobre que
recae, lo cual se obtiene secuestrando la cosa mueble por el Receptor del Juzgado o Tribunal y
entregándosela al depositario que nombre; por la anotación en el Registro de la Propiedad si se
trata de inmuebles; por la notificación al deudor cuando recayere en un crédito; o por la
designación de un interventor si se trata de una empresa mercantil, o si se trata de percepción de
prestaciones sucesivas como alquileres, entradas a un teatro, o a un estadio de deportes, etc.
Efectos del embargo.- El embargo no importa expropiación de los bienes embargados
pues éstos continúan siendo propiedad del demandado mientras no se proceda a su enajenación
en pública subasta, ni confiere al acreedor demandante ningún poder sobre ellos.- Su efecto no es
otro que el de poner la cosa a disposición del Tribunal que lo ordenó, y sin cuyo conocimiento no
puede dársele otro destino que el de pagar con su producto el crédito del deudor.
Embargos sucesivos o reembargo.- Un mismo bien puede ser objeto de uno o más
embargos por acreedores distintos, sin embargo, se trata de saber cual es la posición jurídica del
que primero embargó la cosa.
A este efecto dice el artículo 497 del Código de Procedimientos Comunes que, “ Sin estar
completamente reintegrado el ejecutante, no podrán aplicarse las sumas ningún otro objeto que
no haya sido declarado preferente por sentencia ejecutoriada.- Las costas procedentes de la
ejecución de la ejecución gozarán de preferencia aún sobre el crédito mismo”.
Por esta disposición que es común en las legislaciones, lo mismo que la jurisprudencia
que la refuerza, el primer embargante tiene prioridad para el pago de su crédito sobre el o los
embargantes posteriores a menos que éstos ostente una sentencia ejecutoriada por la que haya
sido declarada la preferencia de sus créditos, y salvo también los casos de concurso o quiebra en
los cuales la preferencia del primer embargante desaparece.
Sin llegar a los casos de concurso o quiebra, por lo general, los embargantes posteriores
deben conseguir la preferencia de sus créditos, por los trámites de la tercería de prelación o pago
preferente.- Pero no, como sucede en los Tribunales, en que se paga primero al que primero
obtiene sentencia.
Y esto es determinante, porque según el artículo 500 del Código de Procedimientos
Comunes, cualquier interesado puede pretender ser pagado preferentemente o en concurrencia
con el ejecutante.- Esta disposición se aplica al juicio ordinario porque en la ejecución de su
sentencia definitiva se siguen los mismos trámites de la vía de apremio del juicio ejecutivo.
Casos en que Procede el Embargo.- En materia procesal civil hondureña, hay dos casos
en que procede el embargo:
1) Cuando se persigue la responsabilidad civil de un delito o cuasidelito
declarado por sentencia firme.- Como se sabe, todo delito acarrea dos clases de
responsabilidad: la penal que persigue el castigo del delincuente; y la civil que
trae consigo la obligar de indemnizar daños y perjuicios.
2) Siempre que las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía o
hubiere motivo para creer que procurará ocultar sus bienes.- En este
supuesto, se presentan dos casos distintos para proceder al embargo: cuando el
demandado no ofreciere suficiente garantía para responder por el crédito u
obligación reclamada.- Es decir, cuando no tuviere bienes suficientes para
responder a sus deudas; cuando fuere un mal administrador de sus propios bienes,
o cuando tuviere varios acreedores y pocos bienes.- O bien, cuando hubiere
motivo para creer que procurará ocultar sus bienes, o sea, cuando haya razón para
sospechar que el demandado se vuelva insolvente traspasando sus bienes u
ocultándolos.
Límite del Embargo.- El acreedor cualesquiera que sean las seguridades que le hayan
dado en garantía de su crédito, y aún cuando ninguna se le hubiere dado, tiene derecho a
embargar bienes suficientes para cubrir la cantidad reclamada y las costas del juicio.- Pero el
monto del embargo debe ser proporcional a la deuda, de modo que al acreedor no le es permitido
causar perjuicios innecesarios a su deudor, y es entonces cuando el juez tiene facultades para
reducir el monto del embargo a lo suficiente, y si no las usa el demandado entonces tiene derecho
a pedir la reducción de lo embargado, en contrapartida de las exigencias exageradas del
demandante.
Y, por el contrario, el actor tiene derecho a que se amplíe el monto del embargo cuando
los bienes embargados sean insuficientes a juicio del juez y con audiencia del demandado.
Determinación de la Cantidad para el Embargo.- El embargo debe trabarse hasta
cubrir el importe que resulta del título que sirve de base a la demanda, pero para determinar este
importe es preciso tomar en cuenta diversas circunstancias.- Así: Tratándose de una deuda
solidaria, puede embargarse bienes que cubran la cantidad reclamada conforme a su valor
comercial.- Si esa deuda es mancomunada, sobre puede embargarse bienes de cada deudor en
proporción a la parte correspondiente a cada deudor.- Sobre estas cantidades se calcularán los
intereses mediante una simple operación aritmética, si se pidieren.- Las costas se calcularán
conforme a la cantidad pedida y a la clase de juicio, de acuerdo con el Arancel del Profesional del
Derecho.- Para todo lo anterior, el juez fijará el monto del embargo, esto es, fijará la cantidad
tope a embargar.- Y si después, en la ejecución de sentencia resultan insuficientes los bienes, el
demandante puede pedir ampliación del embargo.
Auto de Ejecución y Embargo.- El juez procederá a decretar embargo sobre los bienes
del ejecutado y designando a persona determinada para la ejecución del embargo sobre los bienes
que el ejecutado que hubiere designado el acreedor o sobre los bienes que el ejecutor del embargo
determine.- Artículos 459 y 461 del Código de Procedimientos Comunes.
Persona Encargada de las Diligencias de Ejecución y Embargo.- Nos parece que este
encargo sólo puede darse al receptor, ministro de fe y a persona particular, cuando las diligencias
de ejecución y embargo hayan de practicarse dentro de la jurisdicción territorial del juez que
expida el mandamiento, pues en caso contrario, se dirigirá comunicación al tribunal
correspondiente para que las diligencias las practique o las haga practicar en su territorio.
(Sandoval II).
Cuando los Bienes Embargados están situados en distintos Lugares de la República .-
Cuando la persona a quien se le practica el embargo tiene bienes en diferentes lugares de la
República, el acreedor pide que dichos bienes le sean embargados y en cada lugar habrá de
nombrarse un depositario.- El depositario tiene el derecho de trasladar los bienes embargados, si
son muebles, al lugar que crea conveniente, salvo que el ejecutado para conservarlos en su poder,
o en el lugar en que se encuentran; y según lo contemplado en el párrafo cuarto del artículo 434
del Código Procesal Penal, que establece que, si los bienes embargados, fueren inmuebles, y por
lo tanto, debiesen quedan en posesión de su titular; el ejecutado deberá rendir fianza para
garantizar su conservación; o salvo el caso previsto en el artículo 484 del Código de
Procedimientos Comunes, en el que haya peligro de deterioro o destrucción de los bienes
embargados, ya sean de naturaleza mueble o inmueble, se procederá a su venta inmediata, previa
su respectiva tasación, aunque no se hubiere dictado resolución condenatoria firme.
Forma de Verificar el Embargo.- El artículo 461 del Código de Procedimientos
Comunes, el funcionario que practica el embargo, levanta un acta, describiendo en ella los bienes
que embarga, el estado en que se encuentran, el lugar, la calidad, si se trata de bienes muebles,
semovientes o bienes raíces; el ejecutor designará a una persona determinada para que funja
como depositario de los bienes embargados; firmándose el acta de embargo el ejecutor, el deudor
si concurriere a la diligencia, y el depositario. (Padilla).- Debe ponerse especial cuidado en dar
cumplimiento a esta disposición, porque la diligencia de embargo sirve de base para el remate.-
Por otra parte, si la traba versa sobre bienes raíces no se hará anotación en el Registro de la
Propiedad sino se expresan la naturaleza, situación, linderos y la medida superficial del inmueble.
También consignará el ejecutor en la diligencia la oposición que algún tercero, alegando dominio
o cualquiera otra causa, haga que se trabe el embargo en ciertos bienes, las razones que aduzca y
aún tomar nota de los títulos en que funde su derecho; lo mismo que el pedimento del deudor
para que se le dejen determinados bienes. (Sandoval II).
Dificultades en la Práctica del Embargo.- Según el artículo 464 del Código de
Procedimientos Comunes, si se suscita alguna dificultad para verificar o para hacer la entrega de
los bienes, el tribunal la resolverá de plano en vista del certificado del ejecutor.- Dispone el
Código Civil en su artículo 2348, que el tenedor de un título inscrito tendrá derecho para
oponerse a que se embarguen los bienes inmuebles a que el título se refiere, o a que se
inventaríen, a consecuencia de acciones que no dirijan contra él; que el juez, sin más trámite, que
la audiencia verbal a la parte contraria, ordenará que no se embarguen los bienes o que no se
inventaríen, y si esto ya se hubiese verificado, decretará que en el acto se desembarguen o que se
excluyan del inventario; y que la resolución del juez será apelable en ambos efectos.- Otra
dificultad que puede presentarse al ejecutor es sobre el embargo de ciertos bienes que el deudor
alegue que no son embargables, o que no se le deja lo necesario para su trabajo o para el sustento
de él y su familia durante un mes.- Todos estos puntos y otros semejantes los resolverá el
tribunal, en vista de lo que exponga en el acta el ejecutor, en el caso de que no sean de lato
examen; pues si lo fueren, los interesados podrán hacer uso de su derecho en juicio de tercería.
(Sandoval II).
Depositario de los Bienes Embargados.- Conforme al primer párrafo del artículo 463
del Código de Procedimientos Comunes, verificado el embargo, los bienes se pondrán a
disposición del depositario que el acreedor designe bajo su responsabilidad.- Se da al acreedor la
facultad de nombrar depositario, porque los derechos del deudor, quedan asegurados por la
responsabilidad que se impone al primero, a las resultas de la administración; y se niega dicha
facultad al deudor, porque, si se le concediese, pudieran quedar burlados los derechos del
acreedor por la mala fe de su deudor, que pudiese nombrar a una persona que, no siendo de
suficiente confianza, diera ocasión, por su mala administración, a que el acreedor no pudiera
reintegrarse de su crédito. (Sandoval II).
Sentencia Definitiva de Remate.- La sentencia definitiva expresará la procedencia o
improcedencia de la acción del actor, y en su caso, ordenará la ejecución o no de los bienes
embargados.- En el segundo supuesto, ordenará el desembargo de los bienes embargados.
Nombramiento de Peritos para la Tasación de los Bienes Embargados.- Ejecutoriada la
sentencia que ordena la realización de los bienes embargados del ejecutado, a instancia de parte,
el juez procederá a citar a las partes a una audiencia a fin de que se pongan de acuerdo en el
nombramiento de uno o más peritos que se encarguen de la tasación de los bienes embargados.-
La audiencia se llevará a cabo con la presencia de la parte que concurra.- Si las partes no se
pusieren de acuerdo en el nombramiento del perito, el juez procederá a su nombramiento.- Luego
de esta diligencia, el juez pondrá en conocimiento de las partes, el nombramiento del perito, para
que dentro de los tres días siguientes, procedan a aprobar o improbar el nombramiento del perito.-
La impugnación del nombramiento del perito, se substanciará por los trámites establecidos para
los incidentes.
Aceptación del Cargo de Perito.- Toma de Posesión.- Firme el nombramiento del perito,
se le hará saber de su conocimiento el mismo, para que proceda a su aceptación o rechazo.- El
Secretario del Tribunal levantará acta de lo actuado.- Si el perito nombrado, no aceptare el
encargo, las partes procederán a nombrar uno o más peritos, para lo cual, las partes procederán
conforme al procedimiento precitado.
Trámite de Impugnación de la Tasación de los Bienes Embargados.- Las partes pueden
objetar por exceso o por defecto, si lo desean, dentro del término de tres días contados desde el
día siguiente al en que la Secretaría del Juzgado ponga en conocimiento de las partes la
valoración de los bienes embargados hecha por el perito nombrado por el Tribunal.- Si ninguna
de las partes objeta la tasación, ésta queda firme, y por lo tanto, servirá como precio base de los
bienes embargado para los efectos de la subasta pública.- Artículos 485, 486 y 487 del Código de
Procedimientos Comunes.
Fijación de Audiencia para la Subasta Pública.- Publicidad.- El juez, posteriormente,
señalará fecha y hora para la celebración de la audiencia de remate y ordenará que se publique
durante veinte días si fueren bienes raíces, y durante días, si fueren bienes muebles o
semovientes, en uno de los diarios de mayor circulación en el lugar de asiento de los bienes
embargados, el anuncio de que se llevará a cabo la misma, y acreditadas en juicio dichas
publicaciones.- Artículo 488 del Código de Procedimientos Comunes.
Tasación de Costas.- El acreedor deberá presentar solicitud de tasación de costas, que no
es, sino una cuenta detallada de los gastos en que ha incurrido durante el juicio (costas
comprendidas en la condena en la sentencia ejecutoriada; costas procesales que corresponden a
los emolumentos del receptor del despacho por requerimiento de pago al ejecutado y citación de
éste para oposición, emolumentos del ejecutor del embargo y valor de las publicaciones del aviso
de subasta; y las costas personales que comprende los honorarios profesionales del abogado).- Y
una vez presentada la solicitud de tasación de costas, no se admitirá la inclusión o adición de
partida alguna; y de dicha petición se dará vista a la parte ejecutada para que dentro del término
de tres días, para que la apruebe o impugne.- Pasada dicho plazo sin que la parte condenada al
pago, impugne las costas, el juez ordenara que el Secretario del Juzgado practique la tasación de
costas con arreglo a la solicitud y sin ulterior recurso. Asimismo el juez ordenará al Secretario del
Despacho que proceda a deducir las cantidades que ya hubieren sido pagadas al ejecutante.- A
falta de conformidad expresa con la solicitud de tasación de costas, se practicará la tasación
haciéndose las alteraciones que se estimen justas, y con los recursos correspondientes.- Cuando
sea impugnada la solicitud de costas, por ser éstas excesivas, o por haberse incluido en ellas
partidas de honorarios o gastos cuyo pago no corresponda al condenado en las costas, y por haber
sido satisfechas, se substanciará y decidirá dicha reclamación por los trámites y los recursos
establecidos para los incidentes.- Artículos 242 al 249 del Código de Procedimientos Comunes.
Pago del Deudor antes de la Enajenación del Bien Embargado.- En cualquier estado del
juicio, antes de la enajenación de los bienes embargados, el ejecutado puede hacer cesar el
embargo, pagando la deuda con sus intereses y costas; y de dicha solicitud se dará traslado al
acreedor por el término de dos días y con lo que el ejecutante exponga o no exponga, el tribunal
resolverá admitiendo o rechazando el pago ofrecido por el deudor.- Artículo ______ del Código
de Procedimientos Comunes.
Celebración de Audiencia de Remate de Bienes Embargados.- Para que una persona
pueda ser admitida como postor y tomar parte en la subasta, es necesario que deposite en efectivo
en la Secretaría del Juzgado, el valor correspondiente a su postura, que deberá ser equivalente,
por lo menos, a las dos terceras partes del avalúo de los bienes embargados; o presentar garantía
de fianza calificada por el juez.- Se exceptúa de esta obligación el acreedor, quien puede tomar
parte en la subasta sin depositar el efectivo, pero hasta donde alcance su crédito; pero cuando el
valor de la postura fuere mayor que el de la deuda, deberá depositar en la Secretaría del Juzgado
el excedente.- El juez adjudicará los bienes embargados al mejor postor, es decir, al que ofreció
más en la subasta, y las cantidades depositadas por los demás postores, se les devolverán una vez
finalizada la audiencia.- Asimismo, el juez ordenará que el Secretario del Despacho proceda a
extender a favor del adjudicatario una certificación de lo actuado, la cual, servirá de título de
dominio, en el caso que los bienes adjudicados sean muebles.- Si los bienes adjudicados fueren
inmuebles, el Secretario del Tribunal siempre expedirá a favor del adjudicatario certificado de lo
actuado en la audiencia de remate, y el interesado acudirá ante el notario nombrado por el Juez
para que proceda a autorización de la escritura pública traslaticia del dominio.- Artículos 489,
490 y 491 del Código de Procedimientos Comunes.
Escritura Pública Traslaticia de Dominio de Bienes Inmuebles Embargados.- Su
Inscripción en el Registro de la Propiedad.- Durante la audiencia de remate, el juez ordenará
que se libre comunicación al Registro de la Propiedad competente, a fin de que proceda a
cancelar los gravámenes que pesan sobre el inmueble adjudicado en la audiencia de remate.-
Asimismo, el juez designará la notaría que estime conveniente, para la autorización de la
escritura de venta, autorizando al adjudicatario para que comparezca ante el notario designado, a
efecto de suscribir la respectiva escritura traslaticia del dominio.- Como se trata de una venta
forzada, generalmente no comparece el deudor y la escritura es suscrita por el juez, a nombre del
ejecutado.- Una vez firmada la escritura, el notario entregará al adjudicatario del bien embargado,
el testimonio de la escritura correspondiente, para que proceda a su inscripción en el Registro de
la Propiedad.
OBJECIÓN A LA DEMANDA.
Las excepciones que deben alegarse en el escrito de oposición, con la proposición de la
prueba que sea conducente, están taxativamente enumeradas en la ley.
De acuerdo con el primer párrafo del artículo 437 del Código Procesal Penal, el
demandado sólo podrá objetar la legitimación del demandante y la cuantía de la
reclamación.
** La facultad en virtud de la cual una acción o derecho pueden y deben ser ejercitadas
por o en contra de una persona en nombre propio se llama legitimación en causa, o facultad de
llevar, gestionar o conducir el proceso, activa para aquel que puede perseguir judicialmente el
derecho, y pasiva para contra el cual éste se ha de hacer valer.
Kisch afirma que la cuestión acerca de quien puede o contra quien se puede ejercitar una acción
en nombre propio no es de carácter procesal, sino que está regida por el Derecho Privado,
particularmente por el Código Civil.
Al que posee dice Kisch, plena capacidad negocial y reclama judicialmente un derecho
que en absoluto no le pertenece sino a un tercero no le falta para la realización de este derecho
capacidad procesal, pero sí la legitimación en causa.- Al contrario, el menor que demanda un
derecho suyo está totalmente legitimado, pero le falta la capacidad procesal.
En el primer caso la demanda está afectada de una falta de carácter material; en el
segundo, de una naturaleza procesal, y por tal motivo es rechazada allí por ser infundada y aquí
por ser inadmisible el modo en que se ha planteado.
Existe falta de legitimación cuando no se acredite el carácter o representación con que se
reclama o cuando no se tiene el carácter o representación con que a alguien se le demanda.
La institución de la legitimación escribe Prieto Castro es, de un lado, un límite puesto a la
amplitud de la facultad del ejercicio de la acción, con garantía de la eficacia de la labor
jurisdiccional, y de otro, limita también la amplitud de la capacidad para ser parte, toda vez que
impide que cualquier individuo pueda presentar una demanda sin limitación alguna y sujetar a
otra persona a la carga de comparecer y contestar a ella, o de estar a las consecuencias de no
hacerlo.
Falta de Personalidad en el Ejecutante o en su Procurador.- Realmente ésta es una
excepción dilatoria propia del juicio ordinario, pero que aplicada al juicio ejecutivo se vuelve
perentoria porque pone fin al juicio. (Padilla).
Este requisito comprende todo lo que se relaciona con el estado civil del que propone
conocer el que le demanda y si reúne las condiciones necesarias para comparecer en juicio o tiene
acreditado el carácter o representación con que reclama, y, en caso de ignorar quien es el
demandante o de que éste no reúne las condiciones legales, pueda oponer en su oportunidad las
excepciones que tenga.- Así, pues, si el demandante se presente ejercitando derechos propios,
expondrá su nombre, apellido, estado, domicilio; si lo hace representando derechos ajenos,
claramente consignará si obra como procurador o representante legal, y en uno y otro caso, dirá el
nombre de la persona representada, su estado y su domicilio.- Las personas jurídicas son
conocidas por su nombre o razón social, su objeto o domicilio.
La falta de personalidad por insuficiencia de poder se subsana cuando la persona que lo
otorgó ratifica, en cualquier tiempo, todo lo hecho en su nombre.
No debe confundirse la falta de personalidad con la falta de acción o derecho: la falta de
personalidad da motivo a una excepción dilatoria, la falta de acción o derecho constituye una
excepción perentoria: la falta de personalidad da lugar al recurso de casación en la forma, y la
falta de acción o derecho puede ser motivo de casación en el fondo. (Sandoval I).
Debe expresarse el nombre, apellido, estado civil, profesión u oficio, y domicilio del
demandante.- El nombre y apellidos son necesarios porque por ellos el juez y el demandado
saben si es persona capaz para comparecer en juicio; la profesión u oficio ayudan a
individualizarlo, y el domicilio es necesario para hacerle las notificaciones prevenidas en la ley;
entendiéndose por tal no sólo el pueblo o ciudad en donde viva, sino su casa o residencia.
Sin embargo, la profesión u oficio y el domicilio o residencia no parecen indispensables por no
exigirlos estrictamente la ley, porque no son elementos que integran la personalidad, salvo en los
casos en que la ley lo exija.
Si el que comparece es un apoderado o procurador, no sólo expresará su nombre y
apellido y demás generales, sino que también el nombre y apellido del poderdante, su estado y
demás datos de su personalidad.
Carecerá el demandante de personalidad, en los siguientes casos:
a) Cuando no estuviere en el pleno goce de sus derechos civiles, sea porque fuere menor
de edad, o demente o hubiere sido declarado bajo interdicción civil.
b) Cuando, aunque estuviere en el ejercicio de sus derechos civiles, compareciere en
representación legal de otro, sin acreditar el carácter con que comparece.
Faltará la personalidad en el Procurador, no sólo cuando no estuviere en el pleno goce y
ejercicio de sus derechos civiles, sino también cuando no fuere colegiado, o compareciere sin
poder de su cliente o el poder fuere insuficiente para el negocio que promueve.
Como se ve, la falta de personalidad gira alrededor de una incapacidad por razón de edad,
por razón de enfermedad, por razón de interdicción civil, o por falta de comprobación de su
representación legal como representante legítimo o como representante judicial de otro.- Por esto
mismo, el término de falta de personalidad se ha cambiado por el de falta de capacidad.- Todo se
contrae a la falta de aptitud para postular, esto es, para comparecer en juicio y que en doctrina se
llama falta de capacidad procesal.
Por tanto, no debe confundirse la capacidad procesal con la capacidad para ser parte.-
Todo hombre desde que nace tiene capacidad para ser parte, aunque no tenga capacidad para
comparecer en juicio.
Ahora, por la Ley Orgánica del Colegio de Abogados de Honduras, los gerentes o presidentes de
sociedades, los administradores, los alcaldes municipales, los tutores y curadores, no pueden
comparecer por sus representados y, por lo mismo, no tiene personalidad o capacidad procesal, a
menos que sea abogado o licenciado colegiado, o procurador autorizado. (Tábora II).
Cree el Doctor Membreño que es admisible la excepción de falta de personalidad en el
ejecutado o de personería de su Procurador, porque la ley no puede permitir la creación de
procesos nulos como serían aquellos en que el ejecutado fuera incapaz para comparecer en juicio
o en que el poder de su Procurador no fuera bastante para sustentar la litis.- Son muy atendibles
estas razones, y por eso siguiendo el sistema de la Ley de Enjuiciamiento Civil de España, que en
tales casos puede el ejecutado proponer incidente de nulidad. (Sandoval II).
Según el cuarto párrafo de este mismo artículo, en cuanto a la ejecución de la decisión en
la que se ordene, con carácter definitivo, en virtud de quedar firme dicha resolución por la falta
de objeción a dicha resolución, por parte del demandado, se aplicarán las normas del Código de
Procedimientos Comunes, que sean pertinentes.
El Embargo y otras Medidas Precautorias.- De acuerdo con el artículo 270 del Código
de Procedimientos Comunes, para asegurar el resultado de la acción, aun cuando no estuviere
contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes medidas:
1) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
2) El nombramiento de uno o más interventores.
3) La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
1) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.- Concepto.- El secuestro es un
depósito de una cosa en litigio, en la persona de un tercero, mientras se decide a quien
pertenece la cosa o a quien debe entregarse.- Puede ser convencional, legal o judicial.-
En el caso que nos ocupa se trata del secuestro judicial.
El artículo 1967 del Código Civil define el secuestro, como el depósito judicial que
tiene lugar cuando se decreta el embargo o el aseguramiento de bienes litigiosos.-
Pero, indudablemente, con esta definición se confunde el secuestro con el embargo.-
El secuestro es el depósito únicamente de los bienes en litigio, y el embargo es el
depósito de cualquier bien esté o no en litigio.- Sin embargo, son aplicables al
secuestro las disposiciones establecidas respecto del depositario de los bienes
embargados.
2) El nombramiento de uno o más interventores.- El interventor judicial es la persona
designada por el juez con el objeto de que controle la administración de los bienes
materia del juicio, y que quedan en poder del demandado.
Según la importancia de los bienes intervenidos puede nombrarse uno o más
interventores.
El nombramiento de interventor supone siempre que los bienes intervenidos quedan en
poder del demandado, y llena funciones que el embargo no cubre, así tenemos, que los
inmuebles embargados pueden ser desmejorados o disminuidos en su valor por los
abusos del demandado y aún destruidos si se trata por ejemplo, el usufructo
embargado.
Interventor con Cargo a Caja.- El interventor con cargo a la caja se nombra cuando
se embarga una empresa mercantil con el fin de no disgregar sus elementos esenciales
por las persecuciones de individuales promovidas por los acreedores del comerciante.-
A este efecto, el artículo 647 del Código de Comercio dice:
“ La unidad de destino de los elementos esenciales que integran una empresa
mercantil no deberá disgregarse en virtud de persecuciones individuales promovidas
por los acreedores del comerciante titular.- Son elementos esenciales los enumerados
en el artículo siguiente.”
“ No se podrá practicar un embargo aislado de los mismos, sino que el secuestro
deberá abarcar la empresa en conjunto, para lo que el depositario será un interventor
con cargo a la caja.”
“ No obstante, podrá practicarse el embargo aislado de dinero, mercancías o créditos
en la medida en que ello no impida la continuación de la actividad de la empresa.”
“ Se exceptúan de lo dispuesto en este artículo los acreedores hipotecarios, los
prendarios y los dotados de privilegio especial.”
Esto quiere decir, que salvo el embargo sobre dinero, o una porción de mercancías o
créditos, el comerciante seguirá administrando la empresa, pero bajo la vigilancia del
interventor quien tendrá acceso a la contabilidad, inspeccionará el manejo de las
operaciones, vigilará las compras y ventas, llevando una cuenta particular de las
entradas y gastos del negocio.- El interventor dará noticia al Juez de toda
malversación o abuso que notare en la administración de la empresa.- Cualquier
resistencia del comerciante que tienda a enervar las funciones del interventor puede
considerarse como desobediencia a la autoridad del juez.
Embargo o Retención y Derecho Legal de Retención.- Ya dijimos que el embargo o
retención como medida precautoria, es la ocupación, aprehensión o retención de bienes
determinados del deudor o demandado que se dejan en poder de un depositario,
mientras no se proceda a su enajenación.- Es siempre una acción accesoria que
garantiza la principal.
El derecho legal de retención es la facultad que tiene una persona de conservar en su
poder una o más cosas de su acreedor hasta que éste le pague los gastos o perjuicios en
que ha incurrido por razón de la misma cosa.
El derecho legal de retención sólo concede en los casos en que expresamente lo
autorice una ley, y para disfrutar de él es necesario que una resolución judicial lo
declare previamente en juicio ordinario si la discusión de su procedencia es lo
principal, o en el juicio especial a que él da lugar.- En este último caso, debe
tramitarse por el procedimiento establecido para los incidentes, según los artículos 130
y siguientes del Código de Procedimientos Comunes.
En el embargo, el embargante no tiene ningún derecho real o poder sobre la cosa, en
tanto en el derecho legal de retención los bienes retenidos por resolución ejecutoriada
serán considerados, según su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda,
según el artículo 656 del Código de Procedimientos Comunes.
3) La Prohibición de Celebrar Actos y Contratos sobre Bienes Determinados.- La
prohibición de celebrar actos y contratos consiste en que por ella se impide al
demandado que celebre cualquier clase de acto o contrato sobre los bienes en los
cuales recae.- La prohibición puede concretarse a vender, hipotecar, dar en prenda,
constituir servidumbre y, en general, enajenar.
Por regla general, de acuerdo con el artículo 277 del Código de Procedimientos
Comunes, “ la prohibición de celebrar contratos sobre bienes determinados se limita a
los que son materia del juicio”, es decir, sobre los bienes que se demandan; no
obstante, según el artículo 278 del mismo código, en su numeral primero, “pueden
pedir prohibición de celebrar contratos sobre ciertos bienes, o con excepción de los no
embargables, sobre todos los del demandado, enumerándolos: 1.- Los que pueden
pedir embargo o retención conforme a lo dispuesto en el artículo 275.”- Siendo
necesario acreditar que el demandado no ofrece garantía o hubiere temor para creer
que procurará ocultar sus bienes para evadir la obligación reclamada.
REBELDÍA DEL DEMANDADO
Asimismo, conforme al tercer párrafo del artículo 438 del Código Procesal Penal, en caso
de que sean varios los demandados y alguno de ellos no comparece, el demandado que no
compareció quedará vinculado a las resultas del procedimiento sin necesidad de impugnarlo.
Legitimación en Causa.- A este respecto opina Calamandrei, que puede establecerse esta
regla general: que cuando se contravierte en juicio sobre una relación de Derecho Privado, la
legitimación para obrar y para contradecir corresponden, respectivamente, al sujeto activo y al
sujeto pasivo de la relación sustancial establecida.- Pero esta regla tiene sus excepciones, en
virtud de las cuales pueden corresponder a personas diversas, como en el caso en que la relación
jurídica sustancial no tenga lugar entre dos sujetos, sino entre una pluralidad de sujetos activos o
pasivos, en que la ley puede disponer que cada uno de ellos esté legitimado por sí solo o bien
disponga que el juez no se puede pronunciar sobre la relación si no actúan o no están llamadas a
contradecir todas las personas que según el derecho sustancial están interesadas en la relación
misma (litis consorcio necesario); también en el caso de que habiendo tenido lugar sucesión en la
relación sustancia, durante el proceso, esté dispuesto se prosiga entere las partes originarias, que
la legitimación puede corresponder a personas incluidas en un determinado grado de cálculo
parental, y más todavía cuando la legitimación se atribuye, especialmente, al Ministerio Público.
* Código de Procedimientos, Antecedentes y Comentarios, Tomo II Juicio Ordinario, Tito
Livio Tábora, Editorial Universitaria, Tegucigalpa, Honduras.
** Material de la Clase de Teoría General del Derecho Procesal (Recopilación), Adolfo León
Gómez.
*** Práctica Forense Hondureña en Materia Civil, Tomo I, José María Sandoval, Tercera
Edición, Sucesores de José María Sandoval, 1988.
**** Lecciones de Derecho Procesal Civil, Procedimientos Especiales, Primera Edición, Víctor
M. Padilla, Editorial Universitaria, Tegucigalpa, Honduras.
Esperando que este material, sea de su utilidad, se suscribe, de usted,
Atentamente,
LIC. DOUGLAS JOSUÉ BONILLA ANDINO